SECCIN I.

INTRODUCCIN
TEMA 1. CUESTIONES PRELIMINARES: HISTORIA E HISTORIOGRAFA DEL DERECHO. 1.1. HISTORIA Y DERECHO. La historia del derecho y sus distintas ramas son construidas por el hombre. La asignatura estudia dos problemas: - Historia: hace referencia al pasado, al conocimiento del pasado. - Derecho: hace referencia al presente, al ordenamiento del presente. Hay dos formas de estudiar la historia del derecho: Derecho Historia. Partimos de una concepcin del Derecho, y despus buscamos en el pasado. Historia Derecho. Acudir al pasado en busca de las nociones acerca del Derecho (crtica del Derecho). El derecho es un fenmeno histrico, es decir, vara para cada tipo de organizacin social. Cada organizacin tiene su propio derecho. Esto impide la posibilidad de encontrar una nocin esencial de Derecho. Kant intenta una definicin de Derecho: Para poder estudiar la historia del Derecho, primero habr que saber que es Derecho, que es lo jurdico. Por lo tanto necesitamos una mnima nocin de derecho. Derecho como fenmeno jurdico Historia del derecho historia del derecho Diferencias: - Historia del derecho: no ha existido siempre. - historia del derecho: ha existido siempre. No tenemos una experiencia directa, slo vestigios a travs de textos, que nos indican como eran los ordenamientos jurdicos. Los textos son impensados, es decir, estn dirigidos a un lector que no somos nosotros, sino los contemporneos del autor. A partir de los textos el historiador construye la Historia del Derecho. Hay que procurar no contaminar el pasado con nuestros impensados. Marc Blach: los hombres cambian de ideas sin cambiar las palabras (mismo significante, distinto significado) Esto dificulta el poder acceder al pasado desde el presente. Historia del derecho como rama de saber La Historia del Derecho no ha existido siempre, es algo reciente. En las sociedades precontemporneas (es decir, hasta las revoluciones burguesas) el derecho se caracteriza por la tradicin. Es Derecho todo lo que ha sido Derecho previamente. Cuando ms viejo es el derecho mejor es. No hay separacin entre pasado y presente. Tambin investigan la historia, pero lo hacen con un objeto distinto al presente. Lo hacen para resolver los problemas jurdicos del presente. No buscan el conocimiento del pasado, sino el ordenamiento del presente. La Historia del Derecho surge cuando se rompe con la tradicin (eliminando el Derecho preexistente e imponiendo un derecho nuevo a travs de cdigos). 1

Permite el surgimiento de la Historia del Derecho como saber autnomo. Comienza a practicarse la Historia del Derecho para contribuir al ordenamiento del presente, proyectando al pasado categoras del presente. 1.2. HISTORIOGRAFA JURDICA.

La Historiografa contribuye a la implantacin del Estado Nacional y su legitimidad, a travs de la invencin de la tradicin. Existen dos grandes ramas de la Historia del Derecho: 1- Historiografa tradicional del Derecho: se mantiene fiel a la tradicin. Tiene tres caractersticas claves: a. Aislar el Derecho de su contexto no jurdico en 3 aspectos: i. Delimitar el Derecho desde la nacin. Por ejemplo: hablar de la Espaa prerromana. ii. Separacin entre lo pblico y lo privado iii. Adoptar una perspectiva legalista: slo se tiene en cuenta la ley, despreciando otras fuentes del derecho como las costumbres, la doctrina de los juristas b. Continuidad: no hay ruptura entre el Derecho presente y el del pasado. Busca en el pasado los antecedentes de la actualidad. Por eso se busca en el pasado los temas que son relevantes. La Historia del derecho es la historia de las fuentes de la creacin del derecho. Supone la seleccin de los temas. Concepcin del progreso jurdico lineal, las nuevas soluciones surgen del perfeccionamiento de las antiguas. c. Discurso histrico como legitimador: presenta al derecho actual como un resultado natural e inevitable de la historia. Hay un patrn de evolucin jurdica de la humanidad. 2- Historiografa crtica del Derecho: arranca de la crtica de la tradicin (tambin se llama historiografa cultural del derecho, entendiendo cultura como comportamiento aprendido). Busca una forma de estudiar el pasado sin caer en la trampa que nos ponen los conocimientos que ya poseemos. Tres caractersticas: a. Derecho en sociedad: el Derecho no es el nico orden normativo que contribuye a ordenar la sociedad, el Derecho depende de los otros elementos que sirven para ordenarlo. Hay que tratar de situar el Derecho en su propio contexto social. Debemos prestar atencin al saber de los juristas (scientia iuris o iurisprudentia) b. Discontinuidad: contra la idea de progresin continua y lineal (teleologa). Evita el efecto espejo. Buscamos gente distinta, porque sabemos que son distintos, ya que pertenece a otro mundo. Liberar el pasado del presente. El pasado tiene sus propios problemas, diferentes a los del presente. Hay que intentar la autocomprensin del pasado. Gertz: todo conocimiento es local (vinculado a unas condiciones concretas). Por lo tanto no hay nada universal acerca de la cultura del hombre. c. Evitar la sacralizacin del presente. Nosotros vamos a adoptar un punto de vista crtico. 2

1.3. CONTINUIDAD Y DISCONTINUIDAD. A lo largo de la historia hay rupturas, cambios. Por lo tanto la historia no es continua, sino que muestra discontinuidades. Estas discontinuidades plantean la necesidad de cuestionar las categoras que sostienen nuestra visin del mundo. Como ha habido rupturas, nuestra visin del mundo no es la nica. Debemos de seguir unas nociones para poder introducirnos en otras visiones. 1.3.1. NOCIN DE EXPERIENCIA JURDICA. Nocin de experiencia jurdica (qu leer?)

Remite a la idea de que el derecho forma parte de la experiencia cotidiana, es conocimiento observado. Esta nocin nace en Italia en el periodo de entreguerras con el propsito de oponerse al dogmatismo jurdico que dominaba en ese periodo, que es cerrado, abstracto, aislado de la realidad, de la vida cotidiana. Frente a esta situacin aparece la idea de experiencia jurdica con el objeto de llamar la atencin con el derecho vivido en una sociedad y en un tiempo determinado. Esta idea fue utilizada especialmente por Ozestano, con el propsito de llamar la atencin sobre la importancia de considerar el derecho en una formacin social dada, para captar lo jurdico de esta formacin. Pretende hacerlo penetrando al derecho que vive en esa sociedad por la idea de que el historiador dispone de dos elementos: - Debe tratar de aprender de quienes tienen experiencia en el derecho en esa sociedad. Para ello deben de leer a los ms experimentados, buscar la autorepresentacin de aquellos que tienen un saber prctico acerca del derecho, con el propsito de hallar lo que estos experimentados contienen en sus impensados de derecho. La autorepresentacin es averiguar como participan en esa experiencia. - El historiador del derecho tambin es partcipe de una determinada experiencia del derecho, y tiene que tratar de no contaminar con esto lo que estudian. Hay que tratar de comprender otras experiencias, sin contaminarlas. Cultura jurdica (cmo leer?).

Esta nocin consiste en considerar que determinados conjuntos de fenmenos jurdicos son reconducibles a otras categoras. Se trata de penetrar las experiencias para llegar al fondo. Podemos reconstruir el universo de categoras excarvando en los textos, penetrando en las experiencias, para llegar al fondo de las ideas. La idea bsica es que por debajo de los comportamientos humanos hay categoras bsicas que sirven para organizar los comportamientos. Bajo los comportamientos humanos se esconden representaciones profundas dependientes de la historia. Las categoras conforman la cultura. La cultura es el conjunto de categoras propias de una formacin social. Cuando hablamos de cultura jurdica nos referimos a creencias, hbitos que son presupuestos en los actos de los sujetos. A travs de las nociones llegamos a que hay mltiples experiencias jurdicas, que pueden ser reconducidas a determinadas culturas jurdicas. Esta agrupacin se hace en funcin de las categoras subyacentes compartidas, que pueden ser diferentes experiencias pero las mismas categoras. 3

La cultura jurdica es el marco que da sentido, significado, a las diferentes experiencias. Orden jurdico (para qu leer?).

El orden jurdico es la institucionalizacin de las categoras culturales. Equivaldra a la cultura institucionalizada en normas, es un aparato institucional porque las categoras alimentan las normas reguladoras de la convivencia (derecho). Hay que distinguir entre normas y formulaciones de normas para entender la nocin de orden jurdico. Las normas son el contenido, el significado prescriptito que se contiene en la formulacin. Estn en la formulacin, y hay que extraerlas. Las formulaciones de las normas son la expresin lingstica. Son los textos que nos transmiten las normas. Equivaldran a las fuentes del derecho. La formulacin en normas la transforma aquellos que estn obligados a cumplirlas. Esto da lugar a que distintas interpretaciones de las formulaciones den lugar a distintas normas. Slo los participantes de las normas estn capacitados para convertir las formulaciones en normas, en las normas correctas, pues son las que conocen realmente a que se refieren estas formulaciones. Para comprender las normas hay que observar cmo los participantes realizan estas transformaciones. Esto se debe a que existe una diferencia entre los observadores y los participantes. Esta diferencia es la posesin de categoras. Por eso, la conversin es una transformacin cultural. Slo los participantes reconocen lo que es Derecho, y a travs de esto, nosotros podemos conocer sus derechos, que ser el conjunto de reglas interpretadas por los participantes que nos llegan a travs de formulaciones. Con malas interpretaciones podemos considerar derecho algo que en realidad no lo era, y no podremos entender nada. 1.3.2. PERIODIFICACIN Y COORDENADAS GEOGRFICAS. Vamos a concretar el espacio y el tiempo de nuestro estudio: Delimitacin espacial: o Tradicionalmente, se utilizaba la delimitacin en trminos nacionales. No es convincente. o Como privilegia los puntos de vista culturales, el espacio ms adecuado es Europa, no geogrfica, sino culturalmente. Los historiadores estn de acuerdo en que Europa comienza a formarse culturalmente en el momento del fin de la Antigedad tarda, aproximadamente en los siglos IV-VII. En esta poca se dan tres fenmenos responsables de la homogeneidad de este territorio. Estos fenmenos son: Legado de la Antigedad en su versin romana. Cristianismo: se oficializa como religin del Imperio Romano a finales del siglo IV. El peso que adquiere el cristianismo en su visin latina coincide con el legado romano. Se distingue entre la iglesia de Roma y la de Constantinopla

Circunstancias cada vez ms primitivas: la crisis del Mundo Antiguo a partir del siglo III. Coincide con la destruccin de la civilizacin antigua, que da paso a un mundo agrario y a las condiciones de vida ms primitivas. La antigedad tarda va creando un mundo cultural, cuyo ncleo pasar a ser la cristiandad latina, lo que las une y tienen en comn. Elementos que influyen en esta cultura: Tradicin humanstica europea Cristianismo Bartlett: Europeizacin de Europa, sostiene que a partir del ncleo de la cristiandad latina, los modos de vida latinos se van extendiendo al resto de los territorios mediante la conquista violenta, extendindose por todo el territorio que conocemos como Europa. El espacio cultural se va extendiendo, incluso fuera del continente (Amrica). Nos interesa la sucesin de cultura jurdica, y particularmente su institucionalizacin en la Pennsula Ibrica. Delimitacin temporal Nos aporta significado, y sentido a nuestra historia, ya que las fechas posteriores dan sentido a las fechas anteriores. Hay que distinguir entre historia continua y discontinua. Nosotros optamos por una historia discontinua, es decir, por una ruptura entre el pasado y el presente. El punto de ruptura lo localizamos con las revoluciones burguesas. La organizacin tradicional del pasado es la siguiente: o Edad Antigua (476). o Edad Media (476-1492). o Edad Moderna (siglos XVI, XVII, XVIII). Nosotros vamos a modificar este esquema: o Antigedad tarda. o Experiencia jurdica medieval (hasta el siglo XII). o Cultura jurdica del ius commune. o Antiguo Rgimen (siglos XII-XVIII). o Modernidad o cultura jurdica constitucional (siglos XIX-XX).

TEMA 2. LA ANTIGEDAD. 2.1. CUESTIONES PRELIMINARES. El trmino Antigedad tarda designa lo que vamos a estudiar. Incluye el periodo que sustrae una porcin de tiempo de la Edad Antigua y de la Edad Media. El fin del Mundo Antiguo se fecha en el 476 d.C., ao en el que el ltimo emperador de Occidente es depuesto. Tiene lugar la Crisis del siglo III. A partir de este siglo, las estructuras romanas entran en un proceso de decadencia. Desde principios del siglo III hasta finales del VII tiene lugar un proceso de transformacin del mundo antiguo en el mundo medieval. La antigedad tarda est entre la Edad Antigua y la Edad Media. Esta poca se caracteriza segn Brown por la extraordinaria riqueza creativa, sobre todo en el orden organizativo y cultural. En realidad la Antigedad se prolonga hasta la Edad Media. La ocupacin musulmana de la Pennsula Ibrica marcara el final de la Edad Antigua tarda, segn algunos autores. En general el final lo marcara la poca de expansionismo cultural. Coincidira con la poca del Bajo Imperio Romano (derecho romano postclsico). En lugar del Imperio se configuran distintos reinos con su propio derecho. En esta poca se desarrolla la concepcin de Europa (Le Goff). Progresivamente se va delimitando este espacio cultural, debido a los acontecimientos que tienen lugar en esta poca: - Separacin Iglesia Occidente/Oriente. - Ocupacin de las tierras del sur por los musulmanes. Se produce una transformacin de toda una civilizacin, en todos los planos de la vida: poltica, religin, derecho Tambin influye la cristianizacin de estas tierras. Frente a una civilizacin urbana, el proceso de transformacin consiste en un proceso de ruralizacin. El latifundio ser lo caracterstico de esta nueva poca. Adems, la transformacin se da en las maneras de cultivar la tierra. Desparece el esclavismo y aparecen los colonos que trabajan la tierra y que son hombres libres. 6

Una tesis que podra explicar esto es la paralizacin de las conquistas, por lo que se extinguieron las fuentes de esclavos. Aparece el Dominado, producindose un proceso de concentracin de poderes en las manos del emperador. Tambin se produce la divisin del Imperio. En el mbito jurdico del derecho postclsico aparecen las legislaciones brbaras. Se forman las colecciones de textos romanos, que se transmitirn al futuro, y permite la conservacin de la tradicin romanstica tras la cada del Imperio Romano. Destaca la compilacin de Justiniano, que ser decisiva en la construccin de la cultura jurdica europea. En el mbito religioso (que en esta poca equivale al cultural), se forjan algunas de las caractersticas de la cultura europea: se forman los textos (se traduce la Biblia al latn a finales del siglo V). Tienen lugar aportaciones culturales como la invencin de contar el tiempo por semanas, se establece la distincin entre antes y despus de Cristo, arranca el culto a los santos, y la elevacin de lugares a lugares sagrados, que traspasan las fronteras polticas. Jurdicamente, se forman versiones de los derechos: derecho romano vulgar, derecho cannico (de la iglesia) En el mbito institucional, se da la divisin del territorio en dicesis, origen de los monasterios El territorio europeo equivale a la cristiandad, est delimitado en Oriente por Bizancio, y por el sur por el espacio ocupado por el Islam. En este periodo se produce la transformacin y la delimitacin de Europa y se forjan los textos sobres los que se construir la cultura europea: la Biblia, el Derecho Romano y los Textos cannicos. 2.2. DIMENSIN GEOGRFICA. Se produce la segmentacin del espacio propio de la Edad Antigua, la cuenca Mediterrnea.

Es un espacio uniforme desde el punto de vista jurdico-poltico, aunque los pueblos son muy diferentes, con lenguas, costumbres y desarrollos diferentes, la sumisin al Imperio lo va homogeneizando. Los vnculos sociales derivan de los lazos de sangre entre los miembros de la organizacin, lo cual se explica por la configuracin de los rdenes jurdicos en la Antigedad. 7

Roma no impone el derecho a los pueblos conquistados, lo que hace que se originen distintos grados de sometimiento al derecho romano: - Sometimiento nulo: pueblos brbaros. - Peregrinos: estn sometidos a Roma, pero conservan su propio derecho. - Latinos: se rigen por el derecho romano en los aspectos que interesa a Roma. - Ciudadanos romanos: sometimiento total. La condicin de latinos se va extendiendo a causa de la extensin tambin del derecho romano. Esta situacin termina en el ao 212, cuando Caracalla concede a todos los habitantes del Imperio la ciudadana romana y todos pasan a verse sometidos al Derecho romano. Esta poca coincide con el inicio de la Edad Antigua tarda. En esta poca no hay que exagerar la importancia de la romanizacin porque: 1. El Derecho Romano es el Derecho Romano postclsico, en el cual prima la voluntad del emperador. 2. La existencia de pueblos muy diferentes entre s, sobre todo por el grado de desarrollo (existe una diferencia cultural muy grande entre los territorios griegos y romanos y el resto). La tradicin previa influye en el modo en el que se perciben los pueblos romanos Desde el ao 395 (muerte de Teodosio) el Imperio se fragmenta en dos: Occidental (Arcadio) y Oriental (Honorio). Es una divisin que responde a la reaccin de la invasin de los pueblos brbaros. En el origen hay una divisin geogrfica del Mediterrneo. 2.3. FIN DEL MUNDO ANTIGUO. LA CRISIS DEL SIGLO III. La crisis del siglo III hace referencia a los acontecimientos que tienen lugar cada vez ms intensamente y que supusieron el fin del mundo antiguo en su modo de estar estructurado. Se inicia en consecuencia el proceso de transicin hacia el mundo medieval. La ciudad como unidad administrativa bsica y las formas de vida urbana entran en decadencia y se inicia el proceso de ruralizacin. Se produce una decadencia de la cultura romana. Caractersticas de la crisis del siglo III: - Paulatino colapso de la vida urbana, monetaria y comercial. - Decadencia del comercio, devaluacin de la moneda y disminucin del trnsito monetario.. - Avance de la economa rural en rgimen de autoconsumo. Emerge el desarrollo de los latifundios explotados en rgimen de autoconsumo, autosuficiente, lo que consiste la clula de la sociedad medieval. Es la economa agraria de la gran explotacin territorial. - Dislocamiento de los centros polticos y sociales tradicionales que suponen el paso del centro de gravedad de la vida social y poltica al campo. - Debilitacin del poder poltico centralizado, del poder imperial, en beneficio de los polos polticos perifricos. - Progreso del colonato (aunque no desaparece la esclavitud se tiende a la desaparicin del trabajo esclavo en virtud de los colonos). Los colonos son libres, pero en condiciones precarias, adscritos a la tierra (campesinos vinculados a la tierra). Esta precariedad se extiende disminuyendo su capacidad jurdica. Estn bajo la dependencia de un patrn. La historiografa ms reciente revisa estos planteamientos para poner de manifiesto tres cosas: 8

1. No cabe generalizar (por la amplitud temporal y territorial). 2. Rebajar el tono, esto es, revisar aspectos que insisten en la decadencia del momento. Los nuevos descubrimientos arqueolgicos ponen en duda que la decadencia fuera tan acusada y rpida como se pensaba. Muchos datos se extraen de las constituciones imperiales, pero no todas ellas eran eficaces y cumplidas, por lo que no reflejan la realidad. Por ello, no est tan clara la figura del colonato. 3. La crisis es un proceso que comienza en el siglo III, pero que se prolonga por la antigedad tarda. No se inicia y acaba en el mismo momento. Nos interesa el conjunto de transformaciones en el mbito jurdico-poltico Tuvo lugar una transformacin muy notable de la constitucin poltica del Imperio desde los tiempos de Diocleciano. El Imperio pasa a ser un Dominado, se concentran los poderes en las manos del emperador y esto provoca una serie de transformaciones que se concretan en las reformas de la administracin y del ejrcito. Todo este conjunto de transformaciones tienen lugar en la constitucin poltica. El emperador asume los signos de legitimidad poltica (el prpura, la capa). Se formulan jurdicamente para exaltar la figura del emperador como ley viviente. Son frmulas del tipo: Quod principi placuit legis habet vigorem. Esta transformacin tuvo una repercusin en las fuesntes del derecho. El derecho se renueva mediante constituciones imperiales por voluntad del emperador. Este modo de renovacin provoca que el nuevo derecho se identifica mediante leyes y el derecho viejo tiende a identificarse con los textos que hablan del mismo, los iura. De manera que la compleja estructura del derecho romano se simplifica con la divisin en leges et iura. El derecho viejo (iura) evoluciona mediante la simplificacin o vulgarizacin de la tradicin jurdica adaptndose a las nuevas circunstancias. Esto se manifiesta en la elaboracin de versiones de obras simplificadoras de los juristas ms significativos de la poca dorada del derecho romano. Tambin se elaboran distintas obras que recopilan fragmentos de algunos escritos anteriores, recogidas bajo el nombre de algn jurista prestigioso. Adems en este momento se produce una voluntad de intervencin por parte del emperador para intentar evitar esta simplificacin, mediante las leyes de citas, que establecen el conjunto de juristas y, por tanto, una jerarqua entre juristas clsicos. Se trata de la Ley de Citas del 426, que estableca que slo podan citarse las obras de Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino. 2.4. EL LEGADO TEXTUAL DEL MUNDO ANTIGUO: LEGES ET IURA Y LA BIBLIA. Los iura y su transmisin Los iura se simplifican en respuesta a las nuevas condiciones de vida. El derecho viejo se simplifica para adecuarse a las nuevas circunstancias. Se realizan recopilaciones bajo los nombres de los grandes juristas. Con la Ley de Citas del 426 Teodosio II se limita la configuracin de los iura, jerarquizando las opiniones de los juristas. La ley de Citas muestra la voluntad intervencionista del emperador en la jurisprudencia. La tercera transformacin afecta a las leges (constituciones). Las leges forman el derecho nuevo. Se plantean dificultades de conocimiento y ordenamiento de estas leges. Surgen las recopilaciones de leges a finales del siglo III. Estas recopilaciones se denominan codex 9

(cdigos) [que son muy diferentes de los cdigos actuales]. Se produce una transformacin en la forma de presentar los textos. Se pasa del volumen (un rollo) al codex (libro). Ms tarde el objeto codex se utiliz especialmente para la presentacin de textos legales, y as la palabra codex pas a designar principalmente libros jurdicos. Entonces eran recopilaciones de leges preexistentes, por tanto son hijos de la experiencia, ya que recogen algo anterior. Frente a stos, los cdigos de la modernidad son hijos de la razn, con el objeto de formar un sistema jurdico perfecto, completo y carente de contradicciones. En la poca del Dominado se elaboran compilaciones: - De carcter privado: responden a las necesidades de reunir la jurisdiccin dispersa: o Codex Gregorianos. o Codex hermogenianus. - Recopilacin oficial (Teodosio II): recopilacin del derecho romano de las leges y de los iura. No se consigui compilar los iura, pero si las leges. Teodosio otorg valor oficial al Codex Gregoriano y al Hermogeniano, y ms tarde public el suyo en Oriente y fue adoptado por Occidente. Las vigentes son las que estaban incluidas en estos cdigos. As progresivamente se van formando textos que contienen el Derecho Romano y que se van transmitiendo. Parte oriental En la parte oriental del Imperio (Constantinopla), el emperador Justiniano (527-565d.C) tena el proyecto de recuperar la vieja gloria del Imperio Romano en todos los mbitos, incluyendo el mbito jurdico. Adems, era muy catlico y buscaba expandir la fe. Su obra tiene dos funciones principales: 1- Consolidar el Imperio. 2- Defender la fe, imponiendo el Cristianismo. En este marco se elabora la compilacin de Justiniano. Al contrario que en la parte occidental, dnde se produjo la vulgarizacin del derecho, en Oriente se intent mantener su esplendor. Se forman dos escuelas, en las que se mantienen las tradiciones jurdicas en ese territorio. La compilacin de Justiniano. 1- Codex: recopilacin de constituciones imperiales (actualizacin del Cdigo Teodosiano). 2- Digesto: reunin de fragmentos de textos de juristas romanos. Esta ordenado en 50 libros, que ms o menos siguen el orden del edicto del pretor (buscan una sntesis de la jurisprudencia romana). El Digesto se puede comparar con un mosaico, una obra compuesta por fragmentos, que en su conjunto prevalece la armona. A pesar de esto, aparecen discrepancias entre los juristas. Para completarlo se elabora una obra simplificada: las instituciones. 3- Instituciones: reelaboracin de las instituciones de Gayo. Justiniano lo promulga con valor de ley en el 533 d.C. 4- Novelas: el propio Justiniano sigui dictando leges que fueron compiladas despus. La compilacin est formada por estos cuatro elementos. 10

Aunque se realiza para la parte oriental, ms tarde se recuperaron en la parte occidental del Imperio. Sobre la compilacin de leges et iura se levanta la cultura jurdica europea. Parte occidental Mientras tanto, en la parte occidental habra sido imposible una obra de esta envergadura. En esta parte est ocurriendo el fenmeno de la vulgarizacin del Derecho. A partir de la crisis del siglo III, en la parte occidental del Imperio ocurre un paulatino florecimiento de tradiciones locales, consecuencia del debilitamiento del aparato romano. Una vez ms, se pone de relieve el contraste con Oriente, dnde se haban encontrado culturas muy fuertes (helnicas) que haban resistido a la romanizacin. As se forma un derecho Romano-Helnico. En la parte occidental del Imperio el nivel cultural es menor y se impuso rpidamente el latn y la romanizacin. En la senda mitad del siglo III comienzan a florecer las costumbres, lo que va produciendo la modificacin del derecho romano oficial. Surge un derecho nuevo, que aunque surge del derecho romano, cada vez se diferencia ms de l. Este derecho responde a las necesidades de la vida cotidiana, que no encontraban esta respuesta en el anticuado derecho romano. No es una degeneracin del derecho romano, sino una adaptacin de sus principios a las nuevas condiciones de vida y actitudes mentales, influenciadas cada vez ms por la religin.

A este proceso se le denomina vulgarizacin del derecho romano, y el derecho resultante es el Derecho Romano Vulgar.
Derecho Romano Vulgar El Derecho Romano Vulgar se asemeja del Derecho Romano Postclsico en que ambos se oponen al derecho romano clsico. El postclsico por el tiempo, mientras que el vulgar se opone por razones sustanciales. El derecho vulgar se da en la poca postclsica pero no todo el derecho de esta poca es vulgar. Brunner apreci que en las provincias se generaba un derecho de un nivel tcnico inferior, y traz un paralelismo con el latn vulgar. As el latn sufrira la misma degeneracin en las distintas regiones que el derecho. De todos modos, la categora de derecho romano vulgar gener polmica entre los romanistas. Levy realiz indagaciones sobre el derecho romano vulgar. Lo defini como el derecho de la prctica de las provincias occidentales del Imperio (as sera el derecho generado espontneamente, desde el fondo de la realidad social, ante la necesidad de dar respuesta a nuevos problemas, por lo tanto es fruto de la costumbre, de un modo consuetudinario). Paulatinamente se van sustituyendo las formas oficiales (la vulgarizacin del derecho es un fenmeno propio de la parte occidental). Los factores de la vulgarizacin fueron: - Presencia de pueblos brbaros. - El paso del tiempo. El derecho romano no es un derecho degenerado, sino simplificado, para adaptarlo a las nuevas necesidades. Diferencias del derecho vulgar frente al derecho romano clsico: a) Cada del nivel estilstico: prdida de la capacidad de abstraccin, de conceptualizacin, a favor de un mayor pragmatismo. Se resuelven problemas cada vez ms simples. b) Se aprecia la admisin de consideraciones afectivas, morales consecuencia de la presencia del Cristianismo. 11

c) Tendencia a la simplificacin de conceptos: confusin de nociones prximas, que en el derecho romano estaban claramente diferenciadas (ejemplo, distincin entre propiedad y posesin). Diferencias del derecho vulgar frente al derecho romano postclsico: a) El derecho romano vulgar no es oficial, mientras que el postclsico s que lo es. El derecho romano vulgar lo conocemos en buena medida a travs del derecho oficial, ya que en ste a veces aparecen pautas del derecho vulgar, admitindolas o prohibindolas. Tambin se conoce por los escritos de los recopiladores, que aclaran el derecho clsico con referencias hechas al vulgar para que los nuevos juristas lo entiendan De este modo, podemos conocer como era el contexto jurdico.

El Cristianismo. Se genera a partir del mensaje de un fundador, Cristo, cuyas lneas generales se encuentran en textos con la consideracin de sagrados, pero que fueron elaborados en un tiempo posterior al que este vivi. En el contexto de crisis de la religin juda aparece Cristo como el mesas. Tras su muerte se forma un conjunto de creencias que produce una separacin entre el cristianismo y el judasmo. Tiene un papel fundamental San Pablo, al que se debe la superacin del marco del judasmo con el objeto de constituir al Cristianismo en una religin universal vlida para los no judos. Se basa en la salvacin mediante la muerte y la resurreccin. Se puede adaptar a todo el mundo, ya que para entrar en ella basta el bautismo, y la eucarista, y no depende de rasgos tnicos. Desde esta poca comienza la expansin del Cristianismo, a pesar de que no est aceptada por el Imperio hasta que se convierta en la religin oficial. Se produce una lenta consolidacin de ideas, y surgen numerosas ramas, consecuencia de la inexistencia de mecanismos para establecer una religin comn. Caractersticas del desarrollo del Cristianismo: - Paulatino establecimiento de un corpus de textos sagrados. - Diseo de cristianismos diferentes, que pasaron a ser herejas. - Desarrollo de una cierta estructura eclesistica. Surgen comunidades basadas en el amor fraterno (se habla de hermanas, padre, madre). La vida est caracterizada por la eminencia del juicio final. Fue necesario comenzar a crear autoridades oficiales (como los obispos), que en origen eran elegidos por los ciudadanos para el desempeo de tareas econmicas. Acabaron formando parte del vrtice de comunidades, que fueron generalizndose y adoptando tareas de carcter religioso. Van adquiriendo poder en relacin con el desarrollo del Cristianismo. En muchas ocasiones, las rivalidades polticas se transforman en discusiones de carcter teolgico. En este marco, un hecho decisivo fue la conversin del Cristianismo en la religin oficial. Esto tuvo lugar en dos pasos: 1- Tolerancia del Cristianismo (Constantino se convierte al Cristianismo a travs del Edicto de Miln, 313). Constantino llev a cabo una poltica procristiana, mediante: a) Potenciacin de la figura de los obispos, concedindoles tareas no religiosas. b) Aprovech el Cristianismo para legitimar su posicin.

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2- Conversin del Cristianismo en la religin oficial. Por el Edicto de Tesalnica el emperador Teodosio convierte al Cristianismo en el nico culto que puede seguirse, y comienza la persecucin de los paganos. La confesionalidad catlica legitimaba a los emperadores, que comienzan a ser vistos como enviados de Dios. El beneficiario principal fue la Iglesia, que comienza a adquirir bienes y privilegios. La Iglesia pas de ser una comunidad de fieles libremente convertidos a ser una religin del poder, que se impone. Los dogmas y las estructuras eclesisticas se consolidan. - Los textos: la Biblia (formado por el Antiguo Testamento, ms amplio que el judo, y el Nuevo Testamento, que recoge la vida de Jess. Se consolidan cuatro evangelios entre las numerosas versiones que haba). San Jernimo traduce la Biblia a finales del siglo IV. Desde el siglo III prolifera la vida nomstica (retirados a la oracin). - Consolidacin de los dogmas. Haban proliferado los obispos, pero no haba un lugar dnde discutir las decisiones. Surgen los concilios, en los que se pona de manifiesto las discrepancias entre los obispos, que se resolvieron a travs de los emperadores. Los concilios principales son los ecunmicos, dnde se define la religin catlica. Se resolvi la doble naturaleza de Cristo, la virgen como madre de Dios Los dogmas de fe excluyen a quien no los comparte, y es hertico a quienes sostienen otra cosa. Se forma la patrstica: escritos de los que se denominan de los padres de la Iglesia. Se formula por primera vez la idea de los pecados capitales, que tiene origen en los monasterios; comunidades para luchar contra el pecado, apartndose del mundo. Los pecados capitales muestran la batalla del hombre contra el mundo y si mismo. Comienza la batalla contra los vicios que atacan al hombre. Castigo del cuerpo para luchar contra los vicios. Gregorio Magno en el siglo VI formula los siete pecados capitales, que alimentarn todo el pensamiento medieval, incluido el jurdico. Derecho cannico. Es el derecho de la Iglesia. Tiene una incidencia muy importante en la evolucin jurdica europea. El Derecho Cannico formar pareja con el Derecho Romano en la influencia del derecho europeo. Las comunidades de cristianos que se van formando viven inspiradas por su fe y, por tanto, acuden a los libros sagrados y a la doctrina basada en las enseanzas de los evangelios. Oralmente los hechos y las enseanzas de los apstoles se transmiten y van destilando una serie de reglas de comportamiento. A medida que transcurre el tiempo el da del juicio se senta ms lejano y se fueron instituyendo instituciones en la Iglesia. Los obispos adquieren poder poltico, jurisdiccin, y tienen apoyo de las autoridades eclesisticas. Se convertirn en un factor de estructuracin del espacio. El desarrollo jurisdiccional fue favorecido por este ordenamiento, la carencia de estructuras polticas eficaces. Todo esto obliga a configurar cuerpos normativos. En los concilios se dictan reglas para regular la convivencia en el seno de la Iglesia (tanto de clrigos como de laicos). A estas reglas se las llama cnones. Adems, en este periodo arranca el inicio de disposiciones del Papa, proceso de construccin de una estructura dentro de la Iglesia que encumbra al Papa. El Papa se coloca como princeps de la Iglesia. En el siglo V el Papa es considerado la cabeza de la Iglesia y dicta el equivalente a las constituciones imperiales, las constituciones pontificiales: bulas, encclicas, constituciones... pero el nombre genrico es

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decretales. A travs de los cnones y las decretales se va formando una masa normativa que empieza a necesitar compilaciones. La Crisis del siglo III se increment con las invasiones brbaras. Las invasiones brbaras arrancan en el siglo III, aunque es especialmente en el siglo V cuando las luchas entre el ejrcito imperial y estos pueblos son ms cruentas y acentan este proceso de descomposicin. Los pueblos brbaros son muy variados: germanos, eslavos, suevos, vndalos Estos pueblos fueron fundando unidades polticas ms o menos efmeras en los terrenos del antiguo Imperio Romano. En estos tiempos avanza inexorablemente el proceso de ruralizacin, lo que acenta la crisis del siglo III. Los visigodos penetran desde el siglo III en el Imperio, en la Dacia. Todo esto es un proceso de aculturacin. Los visigodos tienen contacto con pueblos muy romanizados, por lo que tambin se van romanizando progresivamente. Son desplazados por los hunos en el siglo IV hacia la Tracia. En el curso del tiempo los visigodos se van romanizando, asumen los modos polticos romanos, la lengua, pero sin disolverse en ellos. A comienzos del siglo V se firm un acuerdo entre visigodos y el emperador romano, por el cual se comprometan a defender al Imperio a cambio de tierras en Aquitania segunda donde asentarse (foedus, en el ao 418). En virtud del foedus reciben la Aquitania segunda como administracin. El rey visigodo dicta disposiciones que afectan no slo a los visigodos, sino tambin a los galosromanos. Mediante estas disposiciones regulan las relaciones de los visigodos y de los galosromanos. El primer conjunto de disposiciones se conoce como Cdigo de Eurico, que se descubri en un palimpsesto (pergamino escrito y raspado para utilizarlo de nuevo). El Cdigo de Eurico es un monumento del Derecho Romano vulgar, porque resuelve problemas prcticos, como el arrendamiento de tierras, la reparticin de tierras entre visigodos y romanos El Cdigo de Eurico no pretende formar un ordenamiento jurdico completo, sino resolver los problemas de la poca. El orden jurdico vigente sigue siendo el anterior, el derecho vulgar. En esa situacin, un rey posterior, Alarico, se propone encerrar el derecho vigente en estas tierras en un solo texto, que fue elaborado y promulgado en el 506 d.C, y recibi la denominacin de lex romana visigothorum (ley romana de los visigodos), ms conocido como Breviario de Alarico. Contiene una seleccin de leges fundamentalmente procedente del Cdigo Teodosiano, et iura (libro de Gayo y sentencias de Paulo). Slo se recoge aquello que vale para la prctica simplificndolo. Junto a la recopilacin de leges et iura se incluye una interpretatio, que consiste en una aclaracin del sentido de los textos, ya de por s simplificados, que tiene como objeto hacer asequible el material recopilado. Esto revela el bajo nivel de la cultura jurdica. El Breviario deroga todas las leges et iura que no estn recogidas en l y es el derecho vigente junto con el Cdigo de Eurico. El ordenamiento jurdico visigodo de estas tierras se compone de la tradicin romana formulada en el Brevario de Alarico y la legislacin regia recogida en el Cdigo de Eurico. Los visigodos son expulsados por los francos (507) y se desplazan a la Pennsula Ibrica (reino visigodo de Toledo).

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Se asentaron pacficamente y se repartieron las tierras, fundindose fcilmente con los habitantes de la pennsula pero conservando su religin, eran cristianos pero no catlicos (arrianos). Fueron considerados herejes. Los visigodos van dominando la Pennsula y forjaron el reino visigodo de Toledo. Manifiestan una voluntad de dominio, combatiendo a los dems pueblos de la Pennsula: suevos, cntabros, vascones... La historia interna era inestable, y siempre estn al borde de la desintegracin. En el 589 Recaredo se convierte al catolicismo, y con l el reino visigodo, lo que aporta una mayor estabilidad. Atendiendo a la estructura econmico-social, no se produce un corte con la cultura romana, sino que es una perfecta continuacin. La proliferacin de las relaciones de convivencia entre potentes y humildes se traduce en relaciones de dependencia. Se trata de una poblacin libre pero sometida a los poderosos. A pesar de la continuidad se producen modificaciones del rgimen anterior. Hasta tal punto se extienden las relaciones de dependencia que llegan a establecer vnculos polticos. Hay un rey que gobierna sobre una poblacin en la que unos pocos dominan a la mayora. Los reyes conceden tierras a los nobles a cambio de su fidelidad. El sometimiento es voluntario, por lo que el rey tiene que negociar este sometimiento. Un paso decisivo fue la convalidacin religiosa de esta situacin, que fue posible cuando todos asumieron la misma religin. En el Concilio IV de Toledo, el canon 75 fija la frmula del juramento de fidelidad que debe jurar el pueblo visigodo (poderosos eclesisticos). Se va produciendo una simbiosis entre los textos de carcter bblico y los textos seculares. A finales del siglo VI se revisa el Cdigo de Eurico para adaptarlo a una nueva situacin. Comienza la disgregacin y el camino hacia el feudalismo. Hasta entonces el Derecho Visigodo no haba cuestionado las bases romanas. A finales del siglo VI se manifiesta la voluntad de ruptura con el pueblo romano. Los motivos se explican a partir de la conversin al cristianismo, cuando tienen los dogmas para hacerlo. Los textos visigodos realizan una tarea sacralizada de la realeza para legitimar la corona. Se resume en tres puntos: a). El Rey es visto literalmente como un ministro de Dios en la tierra. Se dice que es elegido por Dios. Es visto como la cabeza del cuerpo poltico en la visin antropomrfica. Dios pone a los reyes como cabeza de los cuerpos polticos para mejorar la miserable condicin humana. El Rey no reina en su beneficio, sino en el de sus sbditos para salvarles y purificarles. Es la visin teocrtica de la realeza. b). La ley es el principal instrumento que concede Dios al Rey para cumplir su objetivo. Es la medicina para curar las enfermedades el cuerpo poltico. Slo puede dictarla el rey, que es el encargado de la salvacin. Para ello, la ley del Rey debe ajustarse a la ley divina. El rey atrapa los mandatos divinos y los traduce en leyes aptas. La ley es el mensaje de la justicia de Dios. Para ello, debe luchar contra la naturaleza corrupta del hombre y orientarlo por el camino de la salvacin. La ley es el alma del cuerpo poltico y el principio que debe guiarlo, porque fija el comportamiento de los hombres guindoles por el camino de Dios. La ley enlaza el Cielo con la Tierra. La ley es vista como la traslacin de los preceptos divinos en preceptos aptos para regir la convivencia. c). Salvacin del alma del Rey. El castigo es la privacin de la bienaventuranza. El rey slo es rey en la medida en que acte como rey. No se legitima el tiranicidio, el rey que acta injustamente es un castigo divino que recibe el pueblo por su pecado. La Iglesia 15

aparece como rbitro que legitima la vida poltica, constata en qu medida acta el rey o no injustamente. Se produce una ntima unin entre el Rey y la Iglesia, que se manifiesta en la unin estrecha entre las leyes del rey y los cnones conciliares. Es muy frecuente que los reyes asuman los cnones y que la Iglesia canonice leyes reales. El papel de la Iglesia es fundamental en la construccin de la monarqua visigoda. Sigue desenvolvindose la desintegracin de la monarqua visigoda por el feudalismo. La ltima obra importante de los reyes visigodos es el Liber Iudiciorum (Lex Visigothorum). Es el Fuero Juzgo, dividido en doce libros subdivididos en ttulos donde se agrupan las leyes. Fue muy importante en la visin tradicionalista, nacionalista, de la historia del derecho espaol durante los siglos XIX y XX. Destaca el discurso teollogico que contiene, y que explica su ubicacin en el tiempo y el espacio. El Liber constituye un cruce cultural entre el pensamiento teolgico y literario cristiano y la herencia romana. Segn Carlos Petit, para entender el contenido de la legislacin visigoda en ese texto hay que tener en cuenta tres hechos que discurren a lo largo de los siglos VI y VII. - Conversin de Recaredo al catolicismo: as es utilizable el discurso catlico por parte de la monarqua visigoda. - Estipulacin de la frmula del juramento de fidelidad: se realiza en el IV Concilio de Toledo del 633. Este hecho muestra el peso de la Iglesia en la vida poltica. Adems significa que el vnculo poltico es un vnculo religioso. Solamente tienen acceso al mbito poltico los fieles de una misma Iglesia. - Cada de la ciudad santa de Jerusaln en manos persas primero y sarracenas despus: este hecho anuncia el fin de los tiempos y la formacin de una nueva ideologa. Para conseguir la salvacin hay que apartarse de los judos. Petit distingue en el Liber dos estratos: - Leyes anteriores a estos hechos (leyes arrianas). Son las leyes procedentes del Cdigo de Eurico. - Leyes posteriores (despus de este punto) animadas por este ideario. El Liber es una recopilacin de todas las leyes de los reyes visigodos. Confluyen la antigua legislacin visigoda y las leyes dictadas por los reyes visigodos de los siglos V y VII, completada con el objeto de formar una compilacin completa del derecho visigodo. El Liber est lleno de reminiscencias a la Biblia. Tambin recoge leyes dictadas para poder completar el cdigo de leyes visigodas. No contiene leyes romanas, y fue construida para prescindir de la tradicin romana como haba sido formulada por los emperadores romanos. Es una fusin de la tradicin romana y de la tradicin cristiana. Por ello se rompe con la tradicin romana, ya que hay un derecho visigodo para sustituir al derecho romano. Hay una serie de clusulas para asegurar su vigencia, como las que dicen que es el nico libro aplicable, en caso de lagunas hay que acudir al rey El Liber Iudiciorum es un libro muy romanizado, por ello se puede romper con los romanos. Fue promulgado en el 654. Pronto fue objeto de revisin para cubrir algunas lagunas en el 681.

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Despus del 681 comenz una vulgarizacin extraoficial del Liber mediante la transmisin manuscrita en la que se van introduciendo modificaciones deliberadamente. Como el papel es un objeto raro y caro, para ahorrar cuando se hacen copias se eliminan algunas partes y otras se modifican. La versin vulgata es la que se traspasa a la Edad Media. En una trayectoria paralela al Liber Iudiciorum, en el mbito cannico se forma una recopilacin de Cnones Conciliares. La Iglesia se oficializa a finales del siglo IV y vive amparada por el Imperio Romano, lo que le permite determinar los dogmas. Con la cada del Imperio se fueron formando diferentes tradiciones cannicas, lo que dificulta establecer una direccin nica. Por eso se forman cnones conciliares distintos en funcin de la regin. De entre estas colecciones la ms importante es la de la escuela de Toledo, que es una coleccin cannica hispana fruto de una recopilacin de cnones en Espaa y otros territorios. Tambin se divulg en una versin vulgar. En la prctica el Liber se aplicaba, tena una vigencia efectiva. El mismo Liber revela que en buena medida ste se cumpla, aunque en ocasiones tambin se muestra que se est produciendo cada vez ms un divorcio entre la previsin normativa y la prctica efectiva. Por ejemplo, hay distintas leyes que se repiten, poniendo de manifiesto que no se consigue imponer del todo el Liber. Adems, tambin el propio Liber afirma el incumplimiento de algunas leyes en determinados casos. Seguramente lo que estaba ocurriendo es que el derecho oficial no daba respuestas a los problemas prcticos, por lo que se van generando soluciones particulares en los distintos territorios para dar solucin a estos problemas. Adems existan las pizarras, dnde se recoga el derecho de la prctica. Se va desarrollando un derecho en la prctica separado del oficial que se desarrolla en los latifundios. Este derecho no ser fruto de una resurreccin de un derecho anterior, a pesar de las similitudes, sino de un nuevo derecho fruto de la separacin del derecho regio que no poda llegar a todos las partes. En la Alta Edad Media se observan figuras muy primitivas que tienen reminiscencias al derecho germano, que se explican como el resultado de la permanencia de reminiscencias al antiguo derecho germano bajo el derecho oficial, y que cuando el derecho oficial que lo reprima desapareci, resurgi. Esta explicacin no es vlida, ya que no se puede justificar porque la poblacin visigoda constitua el 5% de la poblacin, por lo que era muy difcil que pudiera haber traspasado al resto de la poblacin. La explicacin si podra encontrarse en la sucesiva feudalizacin del territorio germano, dnde el nico poder existente es el del dominus, que es seor de esas tierras. Recapitulacin 1- Tras la desaparicin del Imperio Romano se reconstruyen unidades polticas: los reinos brbaros,
que son pueblos que gestionan y asumen las costumbres romanas y crean su propio derecho. Al margen de ellos queda el Imperio Bizantino.

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2- Por debajo de estas unidades polticas contina el proceso de ruralizacin que comenz en el
siglo III, dnde el nico poder que existe es el del dominus. La feudalizacin avanza inexorablemente.

3- Formacin y transmisin de textos anteriores: o Textos de derecho romano o Textos bblicos 4- Se forman otros textos jurdicos, que manifiestan la fusin entre tradicin romana y teologa
catlica. Las dos primeras responden a la fragmentacin poltica caracterstica de la Edad Media. Las dos ltimas evidencian la idea de que existe un orden de las cosas que viene en ltima instancia de Dios.

SECCIN II. LA EXPERIENCIA JURDICA MEDIEVAL

TEMA 3. NOCIONES PRELIMINARES.
3.1. LA EDAD MEDIA: VALORACIN Y CRONOLOGA. El concepto de Edad Media surge en el Renacimiento para referirse al modelo de oscuridad del que quiere separarse. Por lo tanto, se trata de una visin negativa. La visin negativa del Medievo fue acentuada por los protestantes. Para los humanistas es un tiempo de barbarie cultural e intelectual y la Edad Media acaba para ellos con la cada del Imperio de Oriente y la difusin de las obras clsicas. Para los protestantes la Edad Media es el tiempo de las supersticiones, como la misa de los muertos, el culto de los santos, las reliquias para ellos es una corrupcin del verdadero mensaje. Por lo tanto, la Edad Media acaba cuando Lutero se revela contra el Papa (1517). En ambos casos el propsito es retornar a las fuentes (ad fontes). En un caso, las fuentes son los textos de la Antigedad Clsica, eliminando las costras de impurezas, y para los protestantes volver a los escritos sagrados eliminando los rituales medievales. Esta visin negativa se mantiene y llega a su culminacin con el pensamiento ilustrado del siglo XVIII. En los ltimos aos se ha intentado una recuperacin de los tiempos medievales cuando se ha comenzado a estudiar la idea de que en la Edad Media se sentaron las bases de la Europa Occidental hasta las revoluciones burguesas. La historiografa divide la Edad Media en dos periodos: - Alta Edad Media: hasta el siglo XII. - Baja Edad Media: siglos XIII, XIV y XV. El sentido de estas divisiones histricas depende de quin las divide. Nosotros lo dividimos as porque en el periodo alto medieval se desenvuelve la vida jurdica en el taller de la praxis (Grossi), es decir, es un periodo sin juristas, el derecho se construye en el taller de la praxis por tres causas: Terminan de configurarse los latifundios seoriales. Se configuran comunidades ciudadanas ms o menos autnomas. Se configuran una serie de unidades polticas mayores (reinos) que dominarn el panorama histrico de pocas posteriores.

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En el perodo de la Baja Edad Media pasamos del taller de la praxis en el taller sapencial (sabidura). Es el taller de los sabios, los juristas recuperan las bases romanas y clsicas, con el objeto de fundamentar las situaciones reales que se han configurado en el periodo anterior. Aporta reflexin sobre el periodo anterior, que se mantendr hasta el advenimiento de las revoluciones burguesas. 3.2. CONFIGURACIN DEL ESPACIO POLTICO MEDIEVAL. 3.2.1. LAS FRONTERAS DE LA EUROPA MEDIEVAL. Antigedad tarda: es el proceso de desorganizacin del Antiguo Rgimen y reorganizacin. Las fronteras de la definicin de Europa se realizan de un modo cultural: o Sur: frontera del Islam con el mundo cristiano. o Este: Imperio de Bizancio (Oriente). Ruptura poltica y religiosa con Occidente. o Paganos. Europa es un espacio cultural relativamente homogneo debido a la presencia en todo el territorio del cristianismo, pero polticamente divididos en los reinos brbaros. Todos los territorios comparten la religin cristiana en la versin latina. Hay un conjunto de situaciones sociales comunes, es el espacio cultural comn con las mismas caractersticas: o Ruralizacin y construccin de grandes dominios. Los poderes polticos (reinos) tienen un dominio muy dbil sobre el territorio, dominado por los seores feudales. o Iglesia: es la nica institucin que se extiende por todo el espacio, aunque no del mismo modo por todos los pases. La presencia de la Iglesia se manifiesta por tres vas: Red de obispados: dicesis. Monasterios: titulares de grandes dominios territoriales (adems tienen poder econmico). Se extiende el culto a los santos. Compromiso entre la religin y las antiguas religiones paganas. Los santos luchaban contra los dioses paganos. An as persisten restos de las figuras paganas que perviven en las supersticiones. o Discurso jurdico-poltico homogneo en toda Europa: concepcin sacralizada de la realeza. Hay un ncleo en la parte de Europa que fue en origen catlica romana: se localiza en los antiguos territorios francos principalmente. El proceso que transcurre en este periodo se puede ilustrar por tres vas: 1- Se forjan modelos de convivencia que sirven para la dinmica expresiva: ciudad, seoros, estructuras eclesisticas.. 2- Desde el ncleo central la cristiandad latina se va expandiendo, luchando contra los que no son cristianos latinos. 3- Proceso de asimilacin de las gentes que viene de fuera para intentar conquistar el territorio: hngaros, vikingos, normandos -

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Por eso Barbett habla de la formacin de Europa, como de un proceso de colonialismo medieval, que no pretende la construccin de territorios subordinados, sino en el intento de reproducir los modos de vida en las tierras que conquista. Se sustancia en un proceso de construccin de rplicas. Por eso, al hablar de la construccin de Europa se utiliza el trmino europeizacin de Europa. A medida que Europa se consolida se expande. La delimitacin geogrfica es variable por el cambio de las sucesivas fronteras. 3.2.2. DE REINOS BRBAROS A IMPERIO CAROLINGIO. Caractersticas del proceso - Pronto se produjo un desplazamiento del centro desde el Mediterrneo hacia las tierras del noroeste europeo: las tierras francas. - El mediterrneo estaba ahora ocupado por tres culturas: o Islam. o Bizancio. o Europa latina. Desaparece el poder poltico como lo entendan los normandos, ya que ahora el poder est en manos de las aristocracias locales. La fuerza del rey depende de su capacidad para establecer relaciones de fidelidad con los seores feudales. Los juramentos de fidelidad tienen una funcin guerrera por tanto. Se produce una patrimonializacin del territorio del rey, que los cede a los seores a cambio de su fidelidad. Por tanto, es un poder de hecho, no de derecho. El frenes jurdico permite encubrir la ausencia de poder poltico real. - Consolidacin de los grandes dominios que se comenzaron en la Antigedad Tarda. Las tierras feudales se dividan en dos porciones: o Tierra seorial: trabajada por el seor, que obtiene directamente sus frutos o Mansos: pequeos territorios en dnde habitan familias a cambio de pagar un canon al seor, normalmente en especias. Siguen existiendo pequeas propiedades de hombres libres, que sern absorbidas por los grandes dominios. Los sometidos al dominio eran libres, pero bajo unas condiciones muy duras. De entre los reinos germnicos que se haban ido configurando, el papel ms importante le corresponde a los reinos francos. Su primera hazaa fue la expulsin de los visigodos en la Batalla de la Galia. Se trataba de un reino dominado por los merovingios, dinasta bajo la cual exista el deseo de dominar todas las tierras de las Galias. Los reyes merovingios no reinan, sino que se van desentendiendo de las labores del reino dejando la administracin a los mayordomos del reino: los carolingios. A partir de entonces la historia del reino galo es la de los carolingios, que van realizando las grandes conquistas y paralizan a los musulmanes (batalla de Poitiers). Los carolingios destronaron a los merovingios finalmente a mediados del siglo VIII con Carlomagno. El Papa unge como rey a Pipino el Breve, que es llamado patricio de los romanos. Su hijo Carlomagno contina con las conquistas por toda la Galia: Italia, Sajonia, Alemania en Espaa reconquista Barcelona. 20

En esta poca Europa equivala al reino de Carlomagno. Carlomagno rene una parte muy considerable del antiguo Imperio Romano de Occidente. Adems, protegi a Europa de las invasiones extranjeras. Es coronado emperador el 25 de diciembre del ao 800, resultando la Iglesia la gran beneficiaria, ya que la Iglesia es la nica que tiene la capacidad de darle la gracia al rey. En Bizancio el emperador tambin era emperador romano, por lo que la declaracin de un nuevo emperador de Roma en Occidente era un enfrentamiento con el Imperio de Oriente, que desde entonces comenz con su imparable decadencia. Se realiza por parte de la Iglesia (Alcuino de York) una fundamentacin terica de Imperio. La comunidad de fieles cristianos necesita de una gua para llegar a la salvacin. En el seno de la cristiandad se justifica el Imperio por dos razones: o El Imperio para salvar el cuerpo. o La Iglesia para salvar el alma. Esto evidencia el poder que ha alcanzado la Iglesia. Incluso se realiza un falsificacin (la donacin de Constantino) para justificar el poder de la Iglesia (en la falsificacin Constantino haba donado las tierras a la Iglesia). Se produce una simbiosis entre el Imperio carolingio y la Iglesia. Los carolingios obtienen legitimizacin de la Iglesia, y la Iglesia a cambio la proteccin de los carolingios. Configuracin del Imperio. El Imperio era muy dbil internamente, ya que no estaba formado por un nico ejercito ni exista un verdadero control sobre los subordinados al Imperio. El nico poder fctico era la convocatoria del emperador de los hombres libres en mayo. En la prctica el Imperio Carolingio se extiende en un espacio muy fragmentado, dominado por las aristocracias locales. Tambin el dominio del emperador depende de los lazos de solemnidad. El Imperio gozaba del prestigio del viejo Imperio Romano, debido a su vinculacin con la Iglesia y al afn de difundir la cristiandad. Para ello, se lleva a cabo una depuracin de los textos y construccin de elementos que faciliten la comprensin de dichos textos como la escritura carolina, la separacin de las palabras, la introduccin de signos de puntuacin, el establecimiento de reglas para mejorar el latn, la copia de manuscritos para la difusin del cristianismo Reforma litrgica La renovacin del Imperio (renovatio imperii) estaba vinculada con la difusin del Cristianismo. La obra de Carlomagno es muy efmera, y poco despus de su muerte se desintegra el Imperio, que qued dividido en tres: Francia occidental. Francia oriental. Tierras germnicas. Comenzaron los intentos de nuevos imperios, como la dinasta de los Otones en el Sacro Imperio Romano Germnico. La Renovatio Romani Imperii implica que el emperador recibe el poder directamente de Dios. Es un Imperio muy dbil debido a las fuertes limitaciones territoriales (se encontraba sobre Alemania y en Italia en menor medida). Este imperio era el de los Hohenstaufen. 21

Desde el siglo XIII queda slo en la Germania, y se ve muy limitado. En el curso del periodo alto medieval se pone de manifiesto la inviolabilidad de un poder central que cubra todo el espacio. Esta situacin beneficia a la Iglesia. No vuelve a formarse un Imperio, pero se organizan reinos. Se consolidan una serie de reinos que no aspiran a dominar todo el territorio cristiano. Los ms importantes son: Inglaterra, reino franco, Sicilia, algunos reinos escandinavos y Castilla en Espaa. En los procesos de europeizacin de Europa tambin destaca la Reconquista. Conquista y Reconquista. En el ao 711 llegan los musulmanes a la Pennsula y la conquistan rpidamente, en unos 7 u 8 aos, favorecida por la disgregacin de la monarqua visigoda. La conquista se hace mediante acuerdos. Se mantienen elementos de continuidad con la cultura visigoda (como el Liber). Sin embargo, los musulmanes no consiguieron conquistar el norte de la Pennsula, ocupado por los cntabros y vascones. Los musulmanes aprovecharon los restos de las estructuras visigodas para reconstruir AlAndalus. Se distinguen dos grupos de cristianos en territorios rabes: - Mulades: cristianos conversos (proliferan a partir del siglo IV como causa de la intolerancia). - Mozrabes: cristianos que habitan en la zona musulmana (en principio bajo rgimen de tolerancia) establecen capitulaciones con los musulmanes. Los mozrabes conservan la tradicin visigoda bajo los musulmanes. A partir de la segunda mitad de los siglos IX y XII comienza la persecucin de los mozrabes y su huda hacia el norte. Tras la invasin musulmana se reparten los territorios, lo que origina disputas entre ellos en algunas ocasiones. La pluralidad de reinos en el bando cristiano crece y se desarrolla frente al Islam. - Ncleo asturiano: gentes muy primitivas (paganos, algunos incluso llegaron a ser nobles). A lo largo del siglo VIII comienza la fase expansiva. A finales del siglo VIII traslada la capital a Oviedo: reino astur. Impulsa un ideario: neogoticismo. La pretensin neogoticista es alentada por los mozrabes que llevan los libros y las ideas para forjarlas. El neogoticismo ser uno de los motores de la reconquista. - Ncleo navarro: ocupa el pas de los vascones. Adquiere una configuracin poltica en relacin con los movimientos militares francos. Es el reino de Pamplona. En este momento es cuando se supera la estructura tribal que todava perduraba en la poca. - Marca hispnica: frontera con el reino franco. Aunque pertenece formalmente al reino franco en el siglo XX actan de forma independiente del reino - Condado de Aragn, Sobrarbe y Ribagorza. Son independientes de Pamplona. En esta poca se definen los ncleos que crecern en los siglos siguientes. Evolucin posterior. - Reino astur: se desarrolla, y traslada su sede desde Oviedo hasta Len, formndose el reino astur-leons. Durantes este siglo se sigue alimentado la ida neogoticista. Se produce el doble desgaje del reino; primero hacia elOoriente: el condado de Castilla, y

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despus hacia el Occidente: tierras de Portugal. Ambos reinos acabarn independizndose de Len. - Reino de Navarra: experimenta una gran poltica expansionista. Crece mediante la incorporacin de nuevos territorios gracias a alianzas matrimoniales o conquistas. Incorpora Castilla y Aragn a finales del siglo XI, que permanecern unidas hasta que Sancho III vuelve a dividir el reino entre sus tres hijos, originndose el reino de Navarra, de Castilla y de Aragn. - Condados catalanes: tambin se integraron al conjunto de reinos al perder la vinculacin con los francos. Irn estableciendo pactos de fidelidad, homenaje hasta que el conde de Barcelona ostenta la primaca, fundndose el principado de Catalua. A finales del siglo XII, este proceso est completo, y ya se han formado los diferentes reinos. Se extiende el ideario neogoticista (idea de poseer todos los territorios bajo un mismo poder). Destacan las uniones entre los reinos: - Reunin de Aragn y Principado de Catalua: es una unin de carcter personal, y aqu slo comparten el rey, manteniendo distinto derecho, instituciones - Castilla y Len: a lo largo del siglo XII se fueron uniendo y separando, fijndose definitivamente con Fernando el Santo en 1230. Tienden a diluirse en la Corona de Castilla, que terminar funcionando como un nico reino. Interesa tener claro cul es el sentido de este proceso. Son unidades polticas independientes, que van forjando un derecho propio, base de las diferencias que perviven con el tiempo. Tambin es un proceso de configuracin poltica, que se va configurando internamente. Reconquista y repoblacin. La Reconquista es la actividad conquistadora de nuevas tierras. En muchas ocasiones no eran los catlicos los reconquistadores sino que eran paganos. El grueso de la reconquista tuvo lugar entre los siglos XII y XIII. Se produce la transformacin de una organizacin gentilicia a una organizacin feudal (Barbero y Vigil). Es el siglo de las crnicas neogoticistas. La repoblacin es la configuracin del estado poltico. Consiste en poblar las tierras conquistadas, que eran yermas y vacas. A partir del siglo XII se dan contingentes de organizacin poltica. La repoblacin tuvo dos consecuencias importantes: - Las situaciones reales, que nacen en esta poca. - Los ncleos de convivencia que se ajustan a alguno de estos dos modelos: o Seorial (rural). o Municipal (urbano). Por ltimo, la consecuencia de la repoblacin es que el espacio queda socialmente configurado, lo que configura tambin el Derecho en un doble sentido: - Se formula para incentivar la normatizacin del territorio (cartas pueblas, fueros) - En cada uno de los territorios se van constituyendo una u otra institucin jurdica, y las llevan a los nuevos territorios dnde se asientan. El Derecho queda marcado para el futuro por quienes repoblan cada uno de los diferentes territorios. El punto de partida es el derecho visigodo. No despareci totalmente y se mantuvo el Liber como el Derecho de los cristianos frente al derecho musulmn. Su vigencia est bien testimoniada en algunos territorios, con ciertas limitaciones. El derecho visigodo est irremediablemente sometido a un proceso de vulgarizacin, pero se mantiene en la manera en que se conserva en los cristianes. 23

Porciones del derecho visigodo van cayendo en desuso. El derecho visigodo pervive en la forma de derecho consuetudinario, que servir de trasfondo para el derecho medieval. Las fuentes el derecho medievales estn vinculadas a las caractersticas del proceso de repoblacin, al calor del cual se formula un nuevo derecho. La Repoblacin es un fenmeno muy complejo, que se desenvuelve principalmente entre el siglo IX y el siglo XIII, y en circunstancias muy distintas. Fases y formas de repoblacin 1 Fase: Repoblacin del Valle del Duero y de la Catalua Vieja. Se extiende por los siglos IX y X. Las tierras estaban bsicamente despobladas. La Catalua vieja comprende tierras yermas y despobladas. Se trata de encauzar corrientes de poblacin a estas tierras para defenderlas. Estas tierras fueron repobladas por gente proveniente de otras tierras, fundamentalmente por la antigua poblacin visigoda. La presencia del derecho del Liber es muy clara. El Valle del Duero fue repoblado por gentes muy distintas. En la parte oriental estaba poblado por cntabros y vascones, gente que no tena tradicin jurdica visigoda. Fue una repoblacin espontnea del territorio. Las gentes buscaban tierras de cultivo y para vivir. Se van formando pequeas comunidades vecinales que se ayudan mutuamente. Se instrumentan jurdicamente a posteriori por la presura en el Valle del Duero y la aprisio en el caso de Catalua. Presura (en Castilla) o Aprisio (en Catalua), era el nombre que reciba una modalidad de repoblacin de la Pennsula Ibrica en la poca de la Reconquista, basada en el Derecho Romano. Se llamaba as puesto que se entregaban las tierras al primero que las roturase, otorgando a continuacin el rey un documento de propiedad. Despus, se inicia un impulso oficial, las autoridades polticas conceden cartas pueblas, en las que fijan las condiciones mnimas del asentamiento. Las cartas de poblacin pretenden favorecer a la poblacin del territorio. Conceden con frecuencia franquicias (beneficios) para quienes van a las nuevas tierras (por ejemplo, se perdonaban ciertos delitos como el adulterio). Las cartas pueblas son genricas o dirigidas a familias concretas. El tipo de asentamiento de estos lugares es el de pequeos propietarios de sus propias tierras. Esta forma de repoblacin desapareci en el siglo XI absorvida por la marea feudal. 2 Fase: Repoblacin concejil Se desenvuelve a lo largo de los siglos XI y XII en los reinos ms occidentales (Len y Castilla). Concejo es sinnimo de municipio. Eran comunidades que se autogobernaban poltica y econmicamente. Hasta el siglo X, las fronteras con los musulmanes se encontraban en el Valle del Duero, por debajo del cual estaban los Extrema Durii. Estas zonas eran muy peligrosas y sus circunstancias eran muy duras. Por ello, haba que conceder muchas ventajas para conseguir repoblar estas zonas. A partir de la recuperacin de Toledo (1085) se facilit la defensa y las tareas repobladoras. Se incorporan importantes ncleos de poblacin (Guadalajara, Madrid) Tienen una densidad demogrfica importante. Adems conviven diversas comunidades: judas, mozrabes y contingentes mudjares. En la zona comprendida entre el Duero y el Tajo la repoblacin se realiza mediante la concesin de fueros, que tienen el objeto de conceder beneficios a los inmigrantes cristianos. 24

Un fuero es un conjunto de normas reguladoras de la vida jurdica local. Se aprovechan los ncleos ya existentes. Los fueros son las nomras reguladores de la vida jurdcila local que recogen los privilegios en la posesin de tierra, de preceptos penales y procesales, privilegio de libertades (de cargas) Es el conjunto de privilegios referidos a la autonoma local. Los concejos estn formados por un ncleo urbano amurallado dotado de un extenso territorio (alfoz). El derecho de estas zonas es muy privilegiado ya que es un derecho de frontera municipal que tiene que favorecer el desarrollo de la vida humana y econmica. 3 Fase: Repoblacin a cargo de las rdenes militares. Se desenvuelve durante la segunda mitad del siglo XII y la primera mitad del siglo XIII. El avance cristiano haba quedado detenido en la lnea del Tajo. Entre el Tajo y el Guadiana, serrana de Cuenca y Sierra Morena fue objeto de una lenta repoblacin. Despus de las actividades repobladoras, la repoblacin de las tierras occidentales era limitada, por lo que las rdenes militares se encargaron de la repoblacin de estas zonas (las ms importantes son las rdenes de Santiago, Calatrava y Alcntara). El rey concede grandes territorios en rgimen de seoros a las rdenes militares. Estos territorios le las rdenes se llaman maestrazgos. 4 Fase: Repoblacin por repartimiento. Se ensaya en el Valle del Ebro en el siglo XII y a partir del siglo XIII en Andaluca, Valencia y Catalua. Eran tierras muy pobladas y populosas, y se mantuvo esta poblacin. El sistema de repartimiento consiste en favorecer que acudan cuanto antes pobladores cristianos que equilibren la poblacin de esos ncleos y entiendan el Cristianismo. Se reparten los bienes de los conquistados y huidos. Hay libros de repartimiento que muestran cmo se llev a cabo la repoblacin. Dio lugar a ordenamientos muy diversos. Los territorios reciben el nombre de Donados. Valencia fue repoblada tanto por la nobleza aragonesa, como por la poblacin urbana procedente de Barcelona. Murcia se decant hacia el lado castellano (presencia militar). A estas zonas se conceden fueros con menos libertades (fuero juzgo). Esto es consecuencia de la imagen del rey visigodo, que intenta limitar el poder de los nobles. Segn como se hiciera la repoblacin los distintos territorios se organizaron de un modo distinto, y explica el derecho que surgi en cada una de las zonas. Estas sociedades estaban fuertemente militarizadas, lo que impidi el desarrollo del feudalismo. 3.3. EL FEUDALISMO. La historiografa clsica denomina feudalismo al conjunto que forman las instituciones feudovasallticas. El punto de vista de la historiografa moderna tiene una concepcin del feudalismo como relaciones de dependencia que sirven para articular la sociedad medieval. Visin tradicional El vasallaje es una relacin personal entre un seor y vasallo, que intercambia proteccin por fidelidad y servicios. Disfruta de la cesin de unas tierras a cambio de prestaciones. Estas dos circunstancias se fusionan desde mediados del siglo VII. El feudalismo puede concebirse como el conjunto de instituciones que crean y rigen obligaciones de obediencia y

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servicio, especialmente militar, del vasallo al seor, y deberes de proteccin y sostenimiento, especialmente en el feudo del seor al vasallo (Garshoft). Estas relaciones afectan a un porcentaje muy pequeo de la poblacin. Se tratan de relaciones de hombre a hombre (seor y vasallo), muy prximas, pero al mismo tiempo jerrquicas. Implican un intercambio asimtrico. El vasallo es un hombre de su seor, y se compromete a servirlo conforme a las obligaciones que la costumbre feudal del sitio determina. Estas obligaciones se basan en tres puntos: 1. Incorporarse a las operaciones militares del seor. 2. Prestar ayuda financiera en ciertas circunstancias. 3. Deber de aconsejarle bien. El seor a cambio tiene el deber de proteccin y respeto, que manifiesta dndole dones (regalos) Los hijos del vasallo van al castillo del seor para servirlo. A cambio el seor concede un feudo que permita al vasallo sostenerlo y cumplir sus deberes con el seor. Esta relacin feudo-vasalltica queda instituida en un ritual llamado homenaje. Se divide en tres partes: 1. Compromiso verbal del vasallo, que se declara hombre del seor. Inmixtio manuum: el vasallo arrodillado ante el seor junta sus manos dentro de las del seor, simbolizando la relacin jerrquica y la proteccin del seor. 2. Juramento de fidelidad: el vasallo lo realiza frente a un objeto sagrado. Concluye con un beso entre el seor y el vasallo. 3. Investidura del feudo: cesin de tierras que se manifiesta mediante algn objeto simblico. El ritual forma un conjunto simblico muy elaborado, a fin de construir una relacin entre iguales, pero jerrquica. Sirve para instaurar diferencias en el seno de las clases dominantes. Los orgenes del vasallaje se remontan a la poca carolingia, y en los visigodos ya estaba presente el juramento de fidelidad hacia el rey. En la monarqua carolingia se daba para garantizar la obediencia entre el rey y los grandes nobles que administraban todo el territorio. En esta poca, el compromiso vasalltico no est completamente vinculado a la investidura de fondo. La definitiva formacin de estas instituciones est muy vinculada a la monarqua carolingia con el fondo como instrumento. El beneficio pas a ser la causa del vasallaje. En este momento pas a formalizarse el feudalismo. Esta manera de articular las relaciones entre los nobles germin en el Imperio Carolingio, y de ah penetr en otros territorios relacionados, como Catalua o Inglaterra (siglos XI-XIII). Las variaciones en el esquema feudal fueron muy notables de unos territorios a otros. An as se observan lneas de evolucin comunes a los territorios con esta organizacin. En los siglos X y XI hay grandes porciones de tierras no articuladas por esta organizacin. Desde el punto de vista tradicional, aunque existan estructuras feudo-vasallticas, no tenan el mismo peso que en el resto de Europa. Consecuencias de la generalizacin de las relaciones feudo-vasallticas Desde finales del siglo IX, los lazos de fidelidad sirvieron para mantener la fidelidad de los grandes nobles con el monarca. Los primeros asumieron funciones jurdico-polticas que correspondan a los reyes (por ejemplo, aplicar justicia en sus feudos). La relacin de fidelidad se repite tambin a nivel inferior, entre los grandes nobles y la nobleza local.

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El resultado de este proceso es que los seoros fueron el marco principal donde se ejercieron las relaciones polticas. Como consecuencia de la fragmentacin poltica los reyes tienen un poder muy limitado sobre sus territorios. Finalmente, la eficacia de este tipo de relaciones fue decreciendo. As por ejemplo, desde el siglo XI se desarroll la posibilidad de que un vasallo tuviera varios vasallos. Son los homenajes ligios (libres de compromiso). Tambin se poda hacer un homenaje especial a un seor. Otra prdida de eficacia se manifiesta por la prdida del control del seor sobre sus feudos. El vasallo transmite sus tierras en herencia a sus sucesores, lo que va dotando de un mayor grado de autonoma al vasallo. En el siglo XII se fueron perdiendo las relaciones feudo-vasallticas. Las relaciones feudovasallticas afectan a un porcentaje mnimo de la poblacin sin embargo, y no es el tipo de relacin principal. El seor manda sobre la gente que habita en su seoro, que tienen con el una relacin de dependencia. Los seoros son las tierras concedidas en beneficio (igual que los feudos). Los hombres de seoro. Relaciones seoriales. La estructuracin del hbitat rural, que a las alturas del ao 800 estaba disperso, era inestable, en el que las mismas construcciones eran de madera, con el resultado de que las poblaciones rurales estaban imperfectamente sedentarias. Hacia la segunda mitad del siglo X tuvo lugar la reagrupacin del campo (congregatio hominum). Esto fija el marco en el que se desenvolvieron las relaciones seoriales. Es el nacimiento de la aldea o comunidad de aldea (agrupamiento de casas) y la asimilacin del sentimiento de pertenencia a una comunidad. En el 1100 se generaliz por toda Europa este tipo de organizacin y se reprodujeron estas formas en las zonas de nueva repoblacin. Este proceso no fue homogneo, sino que en unos territorios se desenvolvi antes que en otros. Fossiez lo denomin proceso de encelulamiento de la poblacin. Se van formando clulas de convivencia que se definen por un territorio dividido en parcelas, la creacin de caminos Como resultado de este proceso, los hombres quedan fijados en el seno de comunidades de convivencia, que estn dentro de los seoros. La servidumbre afectaba a un porcentaje muy limitado de la poblacin. Es el resultado final de la confusin del libre y del no libre del siglo III del Bajo Imperio Romano. En los seoros hay siervos que se caracterizan por una limitada libertad, no es una forma muy extendida, sino una forma de subordinacin entre otras. La relacin entre el seor y cualquiera que habite en sus tierras es la ms generalizada. Por el mero hecho de habitarlas se establecen una serie de obligaciones y lmites de la libertad de los siervos. Los seores tienen un dominio sobre la tierra que no comporta su uso y disfrute, sino la obtencin de rentas por quienes lo hacen. Esto tiene un origen poltico / poltico-jurdico: se traduce en el mantenimiento del orden de la paz y de la justicia. El poder de los seores est respaldado por la concesin de los reyes del proceso de inmunidad. Sin embargo, en los reinos hispnicos los reyes no llegan a ceder el conjunto de las facultades, pero casi lo hacen cediendo la mayor parte de ellas. La caracterstica del seoro es el ejercicio de todas las potestades.

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Parte de las tierras del seoro son explotadas directamente por el seor mediante siervos o mediante las faenas agrcolas. El resto de las tierras de los seoros comportan las parcelas que los hombres de seoro cultivan y transmiten a sus hijos, quienes tienen que satisfacer una serie de rentas en concepto de distintas razones. Adems de las rentas del dominio, hay una serie de obligaciones de los hombres de seoro (ejemplo: corveas). Tambin los foros o usos, de diversos tipos: castellana (obligacin de reparar el castillo), obligacin de vigilar los caminos, de hospedar al seor, de transmitirle el patrimonio si muere sin hijos Adems el seor tiene el molino, la fragua, elementos de uso comn y cobra una renta por su utilizacin. El seor ejerce funciones de carcter jurdico, administrando la justicia en su seoro. Muy a menudo la justicia se desenvuelve sobre la base de arbitrajes, compromisos, conciliaciones Las regulaciones principales afectan al precio a pagar por determinadas injurias a otros, en funcin del agravio, para tratar de mantener y restablecer la paz. A menudo, las controversias se resuelven mediante la invocacin de la divinidad, para que determine quien tienen la razn. Las relaciones en el seno del seoro no fueron necesariamente pacficas. El equilibrio de los seoros en ocasiones se rompi por el surgimiento de formas de autoorganizacin en el seno de estos. Aparecen asambleas para tomar las decisiones ms importantes y elegir representantes. Desde el siglo XII, es frecuente que estas comunidades reciban ciertas franquicias (privilegios), que permite renegociar las obligaciones recprocas entre el seor y los hombres de seoro. Las relaciones sociales en los seoros no son estticas, sino que van surgiendo formas de organizacin propia. Se va produciendo una diferenciacin interna en los senos de las comunidades. Surgen diferencias entre los aldeanos, dnde van surgiendo grupos que ostentan escalones ms altos en el orden social que los otros. En el seoro lo bsico es la dominacin completa del seor, que se va redistribuyendo en una u otras comunidades. Dinmica interna del feudalismo Dentro del feudalismo aparecen dos elementos decisivos: la ciudad y el poder real. La ciudad. La ciudad est vinculada al desarrollo de las actividades comerciales y artesanales. A lo largo de estos siglos se haban mantenido vnculos urbanos. Sin embargo, lo caracterstico de este momento no es slo el crecimiento de estos ncleos, sino la fundacin de muchas ciudades nuevas (como consecuencia de la repoblacin). Del mundo de las ciudades destaca: - Su separacin de lo rural: las ciudades son una va de escape de las relaciones de dependencia feudales. Antes por el hecho de estar en una tierra feudal se estaba bajo el seor y se le deban obligaciones, hecho que no ocurre en las ciudades. - Las ciudades estn dotadas de una serie de facultades que permite un ejercicio de la justicia propia, milicias urbanas A pesar de la existencia de estos rganos de gobierno, las ciudades no son mbitos de democratizacin, sino que estn fuertemente jerarquizadas interiormente. En ellas se distinguen distintos escalones sociales: maestros artesanos, aristocracia (aunque perciba la renta del campo participa activamente en la vida de la ciudad) 28

A partir del siglo XII aparece la ciudad como algo nuevo y vinculada a estas ciudades est la formacin de un derecho comn. A pesar de surgir en oposicin al rgimen feudal, las ciudades surgen de ellas, ya que se forman con los excedentes de los campos feudales. Las propias ciudades se comportan como seores imponen gravmenes sobre la tierra, imparte justicia Las ciudades vendran a ser seoros colectivos. Los habitantes de las ciudades no son los burgueses que acabaron con todo el rgimen feudal, aunque a las ciudades tambin se las llama burgos. El poder real. Entre los siglos IX y XI se disuelve el poder poltico real, que progresivamente va pasando a manos de los seores. El poder real se transforma en algo simblico ya que en realidad no controlan el territorio que gobiernan, sino que este est en manos de los nobles. Pero los reyes siguen existiendo y su legitimidad no es cuestionada. Adems destaca la figura de los reyes reconquistadores. En Europa los reyes son vistos como los ministros de Dios, y por eso estn por encima del resto de los nobles. Incluso en ocasiones se les concede potestades milagrosas, como la capacidad de curar llagas. En la literatura de la poca exista un gnero: los espejos del prncipe que pretenda proporcionar una imagen idealizada de los prncipes cristianos , que deben ser justos y que deben estar sobre el resto de los nobles. El poder real se concentra en la persona del monarca, y lo ejerce l personalmente. Por ello, los reyes son itinerantes y se desplazan por todos los lugares del reino, porque la capacidad de ejercer su poder requiere de su persona. La corte real y los nobles ms significativos acompaa y asesora al monarca. El poder del rey reposa en sus dominios. El rey es un noble con un conjunto de territorios dnde ejerce un poder directo. Sobre esta base, los reyes fueron aumentando progresivamente su poder mediante las reconquistas, las alianzas matrimoniales y la fundacin de ciudades, que son el soporte del poder real frente al de los nobles, con el propsito de contener el poder de stos. Los reyes tienen como funcin principal el mantenimiento de la justicia, de lo que deriva la paz del reino. La posibilidad de desarrollar su poder jurdico se ejerce por tres vas: - Casos Regios: los reyes se reservan la posibilidad de resolver determinados casos dada su extraordinaria importancia. - Juzgar en apelacin de las sentencias seoriales. - Casos de mengua de justicia: es la posibilidad de poder delegar jueces que, en nombre del rey, ejerzan justicia. La sociedad se divide en tres rdenes: - Clrigos (oratores) - Nobles (velatores) - Campesinos y burgueses (laboratores).

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TEMA 4. CARACTERES DE LA EXPERIENCIA JURDICA MEDIEVAL.

4.1. LA CENTRALIDAD DE LO JURDICO. Contenido de la lectura (texto). 4.2. EL ANTIGUO Y BUEN DERECHO. El derecho es bueno porque viene del pasado, de la tradicin, y en ltima instancia de Dios, por lo que el derecho viejo es el buen derecho. Caractersticas del derecho medieval: La principal caracterstica es la levedad del poder poltico (Grossi), que se deriva de las condiciones que se han ido arrastrando de la Antigedad tarda. El poder poltico manifiesta en la poca altomedieval una relativa indiferencia hacia el derecho, no se ocupa de los problemas jurdicos cotidianos. Cuando se creaba derecho, lo que se regulaba era el contenido mnimo del poder poltico, no las relaciones entre particulares. Es inconcebible un acto de voluntad imperativa del que cree derecho. La consecuencia es la autonoma de lo jurdico. Lo jurdico entonces es una manifestacin de la sociedad, sta se manifiesta proporcionando soluciones a los problemas ms relevantes de la convivencia cotidiana. El derecho entonces es la voz de la sociedad y no la del poder poltico. En l estarn inscritas las condiciones bsicas del hombre medieval. Tambin se desprende el pluralismo jurdico. El derecho se manifiesta de una manera plural. Se puede hablar por tanto de la coralidad de las fuentes jurdicas del periodo altomedieval. Sobre este trasfondo vamos a entretejer las dos caractersticas principales del derecho medieval: el derecho consuetudinario y el derecho sacralizado. 4.2.1. EL DERECHO CONSUETUDINARIO. El derecho es fruto de la convivencia social, independiente del poder poltico. Se origina lenta y directamente del fondo de la realidad social, fruto del acuerdo en algunos casos o fruto de la imposicin de unas normas por parte de un status. 30

En muchas ocasiones el seor impone unos determinados gravmenes, que dado la posicin del seor se acaban transformando en un derecho. El derecho consuetudinario es un uso elevado a la categora de norma, es normalidad y normatividad. La caracterstica consuetudinaria del derecho conforma y explica la mentalidad medieval al mismo tiempo. Para explicarlo, Grossi habla del taller medieval de la praxis. En esta poca, en este taller, la vida se desenvuelve en condiciones precarias, la presencia el poder poltico es dbil, y la cultural limitada (slo est reservada a los espacios cultos), pero la naturaleza tienen un peso muy fuerte y est muy presente en todos los sentidos. Como consecuencia de todos estos factores la sociedad est plagada de hambre, epidemias El hombre depende de la naturaleza. El bosque es visto como el origen de bienes y de miedos (as surgen una serie de animales fantsticos que viven en ellos y que conforman los cuentos populares [caperucita roja]).

Caractersticas. Naturalismo. El derecho est acomodado a los hechos, adherido a la estructura de la convivencia, siempre guiado por la efectividad. El naturalismo implica preeminencia de la realidad fenomnica. Primitivismo. Sobre todo en los primeros siglos medievales. Implica una relacin singular con la realidad natural, consistente en la incapacidad del hombre para objetivar la realidad de las cosas. El individuo participa de la naturaleza como una cosa ms. El tiempo se cuenta en funcin de la naturaleza, sigue el ritmo natural de la naturaleza. El individuo participa de la naturaleza como otra parte ms. El ncleo del derecho no es el individuo, sino las cosas, que son las portadoras, las depositarias de las cosas. Por ejemplo, el hombre primitivo lee en las cosas el derecho. Quin se pone sobre una tierra seorial entra en relacin de dependencia con el seor y tiene que adoptar los usos. En el mundo medieval hay tres hechos normativos fundamentales, que son una poderosa fuente de reglas: 1. Tierra. 2. Sangre (vnculos de parentesco insolubles que generan derecho por su mera existencia). 3. Tiempo (modifica las relaciones jurdicas sin necesidad de la voluntad de los hombres). Con estos hechos se pretende minimizar la actuacin del individuo en la generacin de las normas para respetar la naturaleza de las cosas. Reicentrismo, que pone en el centro a las cosas. La tierra guarda el depsito de reglas no escritas que regula la convivencia de quienes viven en ella. Estas caractersticas pueden resumirse en dos: - Factualidad: es el derecho adherido a los hechos, se desprende de la naturaleza de las cosas fsicas y sociales. - Historicidad: es el derecho adaptado a las circunstancias del momento. El derecho medieval es un espejo de la sociedad porque brota de ella, y es ella la que la conserva y modifica. La comunidad precede y conforma al individuo. El derecho nace y est adscrito en la comunidad, por lo que la comunidad se identifica con el derecho y reconoce en l su ms preciado patrimonio. 31

Por lo tanto, no hay una diferencia entre el productor y el destinatario de la norma. Los mismos creadores del derecho son los que lo cumplen. La identificacin entre el derecho y la comunidad, hace que los conflictos sociales sean conflictos jurdicos. El derecho nace de la comunidad para la comunidad, por lo que tiene un espacio muy limitado de vigencia. El derecho tiene un alcance muy reducido, ya que se reduce a cada una de las comunidades, y aunque el derecho de las comunidades cercanas sean similares, cada una tiene su propio derecho. Como los medios materiales que tenan entonces era difcil que se transmitiera el derecho. El derecho es un derecho rudimentario, era sencillo y de conocimiento comn, no perteneca al mundo de los saberes eruditos, sino de la experiencia. El derecho estaba presente en el uso comn que hacia la gente del mismo, en la experiencia comunitaria. Por tanto, los juristas que estudian y cultivan el derecho son innecesarios, aunque s existen sabedores del derecho, que lo conocen especialmente. El derecho se concibe como tradicin, cmo derecho viejo, que es transmitido por la tradicin. Es el derecho que la comunidad ha dio depositando. La novedad es considerado como algo malo, y en muchas ocasiones las novedades incorporadas al derecho son vistas como malos usos. Por lo tanto, nada de creacin de derecho, slo declaracin, descubrimiento e interpretacin del derecho antiguo, que procede de Dios. 4.2.2. EL DERECHO SACRALIZADO. El derecho sacralizado refleja las convicciones ms profundas del pensamiento medieval. Dios como origen de todo lo existente es tambin el origen del derecho. No existe distincin entre orden sobrenatural y orden natural, ya que el segundo es la representacin del primero. El pensamiento medieval est marcado por dos juicios: 1- Expulsin de Adn y Eva del paraso. 2- El juicio final. La administracin de la justicia se desenvuelve bajo connotaciones divinas, as por ejemplo los juicios se celebran en las iglesias o debajo de un rbol, que es el smbolo de unin entre el cielo y la tierra. La presencia de Dios se observa tambin en el papel del juramento en los juicios. Tambin destacan los denominados juicios de Dios: supuestos en los que para resolver un litigio se invoca la presencia de Dios. Dios que es omnipotente y lo conoce todo, querr revelar la verdad de los hechos. El ordenamiento jurdico expresa la voluntad de Dios, por ello se trata de un Derecho Sacralizado. 4.3. EL REY JUEZ. La posicin del rey es la del mantenimiento y defensa del orden constituido. Se opone al rey legislador; no puede constituir un orden nuevo. La idea de poder crear un orden nuevo es impensable, porque dicho orden ya est constituido por el nico que puede hacerlo, que es Dios. El rey resuelve los conflictos de acuerdo con el orden preestablecido. Por lo tanto el rey slo es un intrprete y defensor del buen derecho viejo.

4.4. EL PLURALISMO JURDICO.

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Que el rey slo pueda interpretar el derecho remite a dos valores principales: - Inmanente: naturaleza de las cosas. - Trascendente: remite a Dios. Por debajo de la tumultuosa y precaria experiencia cotidiana hay una certeza en la creencia de un orden divino. El hombre cree en una existencia metahumana creada por Dios. El orden remite siempre a la voluntad de Dios y se manifiesta en la naturaleza de las cosas fsicas y sociales. El derecho pertenece a ese orden bsico, situndose en una dimensin clave de la construccin del orden medieval. Las fazaas son una fuente relevante de los derechos locales. Ejemplo de una fazaa.

TEMA 5. LAS MANIFESTACIONES DE LA EXPERIENCIA.

5.1. MBITOS DE CONVIVENCIA. CLAN, FAMILIA, MUNICIPIO Y SEORO. Podemos agrupar los grupos en dos en funcin del tipo de unin: Clan/familia: unin de sangre. Municipio/seoro: unin por el territorio. En la Edad Media destaca la primaca de la comunidad sobre el individuo. El individuo slo tiene sentido dentro de la comunidad. Las comunidades dotadas de un grado menor de complejidad social estn definidas por lazos familiares. Un clan es un conjunto de familias ligadas entre s por la descendencia de un tronco comn o de su comn ascendencia. Son grupos familiares gentilicios que remiten a un antepasado comn, como las gens romanas (es decir, con el mismo apellido por tanto). Est presente en los primeros tiempos de la Reconquista ya que la organizacin primitiva germnica era gentilicia. La organizacin bsica es la familia, que se extenda a los clanes. En el derecho germnico a la familia en sentido amplio, compuesta por todos los descendientes de un antecesor comn, se le denomina sippe. La sippe busca la finalidad de mantener en paz a sus miembros, y es un grupo de proteccin hacia el exterior en rgimen de autodefensa. Esa funcin se desarrolla mediante la faida, que es la venganza de sangre. Es una manera de restaurar la paz entre las familias y evitar un desencadenamiento de hostilidades. La faida permita la venganza mediante el ojo por ojo que permita causar el mismo dao a la sippe ofensora. Con el tiempo se fue sustituyendo la venganza por una compensacin pecuniaria. Los clanes entre los germanos, a medida que entran en contacto con los pueblos romanos, evolucionan a una familia ms reducida siempre con la funcin de paz interior y proteccin exterior. En los reinos hispnicos altomedievales la familia tiene connotaciones de grupo parental, no es una familia nuclear, sino que se compone del padre, madre, hijos (y esposas), nietos y otros miembros unidos por vnculos de parentesco. La razn de ser de la familia como grupo parental es caracterstica del periodo altomedieval y responde a motivos econmicos, sociales y polticos.

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La familia es la unidad de produccin, una comunidad de proteccin y defensa jurdica ante la situacin del poder poltico existente (como un mtodo de autodefensa). El grupo familiar tiene una base patrimonial heredada (bienes inmuebles, tierra) que se tiende a mantener vinculados a los grupos familiares. De forma general, la familia otorga el consentimiento para contraer matrimonio en varios supuestos. La proteccin de las partes ms dbiles de la familia es asumida por el grupo parental. Tambin los parientes intervienen en el rgimen de los bienes inmuebles. Las diferentes figuras sucesorias se configuran como una sucesin legtima. En este mismo mbito se desarrollan diferentes figuras sucesorias como la troncalidad. Hacia el siglo XIII se aprecia una tenencia a la reduccin del grupo familiar en beneficio de la familia nuclear (padres e hijos). Este proceso tuvo un ritmo desigual y se dio con intensidad distinta, mantenindose restos de estas comunidades familiares, sobre tono en el norte de Espaa dnde existen grupos familiares que luchan entre s, arrasando las tierras del norte. El clan familiar mantiene su peso en tiempos posteriores, como en las comunidades familiares de productores y agricultores. Los mbitos de convivencia de base territorial son el seoro y el municipio. De este mundo arranca el proceso de construccin de las ciudades. Los municipios y seoros son muy distintos dentro de cada uno de ellos por lo que slo podemos establecer un modelo de cada uno de ellos. En el siglo XI, en torno al ao 1000, como consecuencia del proceso de Reconquista y repoblacin, junto a la formacin de dominios de tierra, prolifera la creacin de pequeas comunidades de familias propietarias de tierras que explotan directamente (presura y aprisio). A partir del siglo XI tiene lugar la definitiva formacin del rgimen seorial y el arranque de la formacin del rgimen municipal. Es un proceso en el cual los grupos familiares fueron absorbidos por el gran dominio de carcter privado. Es as mismo un proceso de sometimiento a los seores porque en los grandes dominios se configura el rgimen seorial. El rgimen seorial es el conjunto de formas organizativas econmicas, sociales y jurdicopolticas de los grandes dominios. Es la organizacin econmica, social y jurdico-poltica derivada de las relaciones de dependencia que vinculan a los habitantes del seoro con el seor del mismo. Econmica por el tipo de explotacin de las tierras que se da en los seoros. El seor divide las tierras en dos partes: - Terra dominicata: tierras ms frtiles que el seor explota directamente. - Mansos: el resto del territorio lo divide en parcelas que son cedidas a los campesinos. Las vas de cesin son muy diversas. El hombre del seoro est obligado a pagar una renta al seor que evidencia la relacin dominical Social porque, junto a la renta, el seor une una potestad seorial sobre los hombres del seoro. Adems el seor tiene una potestad seorial sobre los hombres del seoro, que evidencian su posesin a travs de gravmenes (foros o usos) en reconocimiento de su posicin dependiente. Los usos son de dos tipos: - Servicios personales (ejemplo: obligacin de participar en las faenas agrcolas de las tierras del seor feudal o prestacin ms personales como la castellana, la obligacin de vigilancia, de hacer recados al seor). - Gravmenes que afectan a la libertad de movimiento o disposicin patrimonial. (Ejemplo: Los hombres de remensa que deben pagar un precio por abandonar la tierra que cultivan o la maera, que es la obligacin de devolver los bienes de quien muere sin descendencia al seor). 34

Toda esta serie de gravmenes son consustanciales al seoro, afectan a todos los que se pongan en las tierras seoriales. Son inherentes al dominio sobre la tierra. Jurdico-poltica que se concreta en los privilegios de inmunidad: el rey concede a las tierras seoriales la sustraccin a la autoridad directa del rey y el seor ejerce las facultades del rey en su territorio. Estn directamente relacionadas con la repoblacin, sobre todo a partir de la segunda mitad del siglo XI. El seor tiene potestad jurisdiccional. As los seoros son demarcaciones autnomas exentas del poder real. En los territorios hispnicos, estos privilegios estn muy ligados a la repoblacin. Los seoros son demarcaciones autnomas que quedan al margen del poder real, el seor ejerce este poder de autoridad regia en su seoro. En los territorios hispnicos no se concedan todas las autoridades regias, por ejemplo la facultad de acuar moneda e intervenir en los supuestos en los cuales se produzca falta de justicia. El rgimen municipal est vinculado al desarrollo urbano. Hasta el siglo XI la vida se desenvuelve en un espacio rural y las comunidades de aldea se extienden. A partir del siglo XI se desarrolla el proceso que dar lugar a la forma de municipios entendidos como ciudades dotadas de autogobierno y de autonoma. Este desarrollo est vinculado al desarrollo del fenmeno urbano. Las ciudades que se van desarrollando son un centro de actuacin econmica especfica, relaciones sociales y entidad jurdico-poltica peculiar. La ciudad es la base territorial del rgimen municipal. Las actuaciones econmicas estn caracterizadas por el comercio y la produccin artesanal. Las relaciones sociales especficas escapan al rgimen seorial, libertad a los gravmenes caractersticos del mbito rural, seorial. Adems, la ciudad es una entidad jurdico-poltica peculiar porque comporta una organizacin institucional propia caracterizada por el principio de autonoma. Sobre la base de las asambleas vecinales el paso hacia la definitiva formacin del rgimen municipal estuvo muy condicionado por las actividades repobladoras. Muchas de estas comunidades se quedaron as y otras fueron constituidas como plataformas de repoblacin de grandes territorios, y para ello fueron dotadas de alfoces y de privilegios de autogobernarse. Son los fueros y tienen una funcin equivalente a los privilegios de inmunidad. Quedan investidas de potestad jurisdiccional, poder poltico. En Len, Castilla, Aragn y Navarra el siglo XII fue el siglo decisivo, en el cul quedaron constituidos los grandes municipios. A partir del siglo XIII se dan dos procesos convergentes: - Proceso de oligarquizacin: de las asambleas vecinales o concejos abiertos en los que participa todo el mundo, se pasa a los concejos cerrados formados por un grupo de reducido de gente importante. - Intervencionismo real. Se fortalece el poder real, que afecta fundamentalmente a las ciudades. Seoro y municipio son arquetipos tambin en el sentido de que no son mundos exentos. Se dan municipios en los territorios seoriales. Los municipios que nacen al calor de la repoblacin se comportan con las comunidades de aldea como seores jurisdiccionales. Las ciudades se comportan como seoros colectivos: hay que pagarles tributos y realizan una serie de actividades jurisdiccionales. 5.2. SITUACIONES REALES. TENENCIA, POSESIN Y CONTRATOS AGRARIOS. Se refiere a las relaciones del hombre con la tierra (sin la tierra no se vive). La casa es el ncleo a travs del cual se construye el derecho. La propiedad es el derecho subjetivo que tiene alguien sobre un bien. 35

El centro de atencin se desplaza del sujeto a la cosa, que es ahora el protagonista del derecho. A esto se refiere la expresin del reicentrismo medieval. El derecho romano arranca del dominio privado, que el poder pblico tutela. Junto al dominium est la possessio, que se caracteriza por la voluntad de apropiarse de algo. La detentatio es la mera relacin de hecho entre los hombres y las cosas. Grossi destaca el principio de efectividad: la cosa como centro del derecho. Los hombres medievales no prestan atencin a la figura de la causa y la desnaturalizan, vacindola de contenido y trasladando este a tros lugares. El ejercicio de poderes sobre la cosa oscurece la diferencia entre titularidad y ejercicio de la cosa, prestando especial inters a este ltimo. As van surgiendo nuevas situaciones reales, distintas del dominio y de la propiedad. Aunque la propiedad subsiste siempre al lado de ella aparecen una serie de nuevas situaciones reales. El dominio tambin se mantiene pero va siendo vaciado para llenar estas nuevas figuras.

Este desarrollo se explica a partir de tres hechos especiales: 1- Participacin: alude a la relacin inmediata del hombre con la cosa, que tiende a minimizar la figura del titular sobre el feudo (la cosa) para reforzar la figura del que la trabaja, el concesionario. 2- Duracin: cuenta el tiempo de relacin con la cosa. Cumple un doble papel: a. Crea cohesin entre el sujeto y la cosa. b. Genera separacin entre el propietario y la cosa misma No es un tiempo vaco, sino el de trabajar la tierra. 3- Trabajo: instrumento mediante el cul el hombre hace fructificar la cosa. Se vive de la tierra, y en la medida en la que esta se trabaja. La realidad econmica exiga la mxima productividad y el derecho pretenda defender al trabajador, otorgndole parte de este trabajo. En resumen, la propiedad se mantiene tal cual. El dominio fue siendo corrodo por las nuevas figuras en funcin de su efectividad. No hay un nmero fijo de estas figuras, sino que van surgiendo en la medida en que satisfacen las nuevas caractersticas. Desde el derecho romano vulgar, la distincin entre propiedad y posesin se haba ido difuminando. Todas estas figuras se considera como situaciones posesorias que dan lugar a proteccin jurdica. Son econmicamente anlogas a las del propietario, pero no responden a una relacin de propiedad, sino de estas nuevas figuras. El dominus en el ejercicio de su propiedad pone en una relacin negocial al hombre con las cosas, en una relacin real con las cosas. El propietario se autolimita por tanto. Cuando se pasa del taller de la praxis al sapiencial los juristas dividen el dominio en dos: - Directo: obtiene rentas que recibe de los trabajadores. - til: formado por las figuras que fueron surgiendo. Ninguno de los dos dominios tiene la propiedad total sobre la cosa. Las revoluciones burguesas abolen los derechos tiles, para hacer del propietario de la tierra un propietario en sentido moderno. Las relaciones reales son relaciones contractuales, obligatorias, que tienen a abandonar el campo de las relaciones morales y adquirir una situacin real. Las figuras contractuales tienen en comn tres rasgos:

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Relaciones mejoraticias: implican una mejora de la cosa. El dominus no cede una cantidad de disfrute, sino que lo hace para aumentarla. El colono se compromete a mejorar la cosa hacindola ms fructfera. - Tiempo: son contratos de larga duracin, normalmente indefinidos. - Todos los contratos elevan al labrador desde la situacin de mero ponente a la situacin de poseedor: disponen de acciones legales para ejercitar su derecho sobre la cosa. El contrato agrario pasa de ser un acto confirmatorio del dominio. El propietario pone a unos concesionarios sobre la tierra, vaciando de contenido el dominio, ya que con el tiempo el labrador va adquiriendo ms dominio sobre la cosa. Figuras contractuales: - Complatatio: contrato en virtud del cual el propietario de un fundo inculto lo cede por largo tiempo para que se cultive y se vuelva productivo. Este proceso puede llevar aos, pues precisa de un preparamiento previo de la tierra. Con el pacto de que hecho eso, se divide el fundo en dos, una parte para el propietario originario y otra para el que ha convertido las tierras en frtiles. As el colono adquiere el dominio sobre el feudo. Es el trabajo a lo largo del tiempo lo que da lugar a la divisin del dominio. 5.3. LA AUTODEFENSA: LA PRDIDA DE LA PAZ, LA VENGANZA DE LA SANGRE Y LA PRENDA EXTRAJUDICIAL. Manifiesta el peso de la comunidad ante el poder poltico, por lo que la proteccin del individuo est en sus manos, en las de su familia y en las de la comunidad. Prdida de la paz. El derecho penal se configura en torno a la idea de la existencia de una paz general de la comunidad y de ciertos lugares. El ordenamiento jurdico protege esta paz, que no debe ser quebrantada. La paz es lo contrario a la violencia generalizada. Paz es una situacin objetiva de no agresin entre los miembros de la Comunidad jurdica que defenda al individuo de todo ataque contra l, considerndolo como una ofensa, que al privar de la paz al agresor legitimaba la venganza del agredido. La mayor o menor gravedad de la ofensa se traduce en la mayor o menor amplitud del crculo de personas legitimadas para ejecutar la venganza. Hay dos tipos de prdida de la paz: a). Relativa: prdida de la paz frente al grupo familiar del ofendido. b). General: prdida de la paz frente a toda la comunidad (cualquier miembro de la paz puede ejecutar la venganza). En general son ofensas que implican la ruptura de la fidelidad debida. Se caracterizan por la privacin de todo derecho para el ofensor (confiscacin de sus bienes y destruccin de su casa, destierro). La participacin de la comunidad en la ejecucin de la misma es obligatoria para toda la comunidad. La prdida general de la paz del reino debe ser declarada por el Rey y castiga las ofensas ms graves (traicin contra el Rey). La ofensa conlleva la ruptura de la paz y sta a su vez la privacin de la paz al ofensor. La forma privada de represin penal se va progresivamente sustituyendo por formas pblicas. Las paces especiales son una condicin privilegiada a determinadas personas, lugares u ocasiones con el fin de sustraer a la nocin violenta de las particulares. El efecto de las paces particulares es doble: - Agrava la ofensa. 37

- Conlleva una sancin pecuniaria independiente. Las ms difundidas son: Paz de la casa: protege la morada. Quien atenta contra la casa ha agravado la pena con una sancin pecuniaria. Paz del mercado: ofensa durante el tiempo de mercado (dificulta las transacciones econmicas). Es la proteccin del mercader en el viaje de ida y vuelta al mercado. Paz del camino: protege los caminos. Paz de Dios: decretada por autoridades religiosas (sancin cannica). Protege lugares sagrados y determinados grupos de personas ms dbiles. La tregua de Dios pretende la sustensin de conflictos en determinados periodos. Paz del Rey: se extiende a la persona misma del Rey y su entorno. Paulatinamente la paz del Rey se extiende para tutelar con carcter genrico el orden y las paces sociales. A medida que aumenta el poder del Rey, intenta disminuir la libertad privada extendiendo la proteccin mediante la concesin de paces. En algunos territorios como Catalua se celebran asambleas de paz y tregua de Dios, con participacin laica, en la que se concreta una paz que se hace bajo la proteccin del princeps. Venganza privada o de la sangre. Afecta al crculo familiar del ofendido. Es el legtimo derecho que existe de quien sufre determinadas ofensas a s mismo o a su grupo familiar para castigar con sus propios medios al ofensor. Inicialmente debi ser un derecho ilimitado, que paulatinamente progres, y fue sometido a ciertas formalidades limitadoras y restringido a los delitos ms graves. La venganza est restringida a los delitos ms graves. Es consecuencia del estado de enemistad (inimicitia) producido tpicamente por el homicidio y por las ofensas graves a la honra. La inimicitia es oficialmente declarada mediante desafo formal de la parte ofendida frente a la parte ofensora, que da lugar a la declaracin formal de enemistad. El ofensor queda enemigo y, por tanto, pierde la paz frente a la parte ofendida, que puede ejecutar legtimamente su venganza. En trminos generales, se aprecia la tendencia a favorecer una solucin pacfica de los conflictos mediante la reconciliacin a travs de una compensacin pecuniaria. Prenda extrajudicial. Es la aprehensin de una cosa mueble del deudor por parte del acreedor motivada por una deuda no satisfecha o el resarcimiento de un cometido. La prenda se toma sin autorizacin judicial por la propia autoridad del acreedor. La tendencia es convertir la prenda extrajudicial en judicial, para que slo pueda tomarse la prenda por autorizacin jurdica o por la presencia de alguna autoridad pblica. Tambin se observa el peso de la comunidad. 5.4. LOS JUICIOS DE DIOS. Es un medio de prueba judicial para averiguar qu parte dice la verdad o si el reo es culpable mediante la realizacin de prcticas formales, casi siempre cruentas, con las que se pretende inducir la intervencin decisoria de la divinidad. Se clasifican en dos grupos: Unilaterales: afectan al reo. Bilaterales: implican una lucha entre el reo y el acusador (duelo). En los territorios hispnicos las ordalas o juicios de Dios unilaterales son ordalas caldedaria (agua caliente), es decir, delitos contra la propiedad. Fue desplazada por la ordala del hierro candente. 38

En Castilla las ordalas slo se aplicaban a las brujas (hogueras). La ordala ms conocida es el duelo. Los hombres luchaban entre s tras invocar a Dios para ver a quin salvaba y quin tena la razn. En Navarra destaca una ordala bilateral: la de las candelas, prevista normalmente para dilucidar la inocencia o culpabilidad del acusado por un delito de hurto. Se ajusta al procedimiento siguiente: en presencia de las partes se encienden sendas candelas de igual peso y calidad, que la suerte adjudica a una o a otra de aqullas; pierde el juicio quien tenga la candela que se consume primero. Estas prcticas fueron condenadas por la Iglesia desde el siglo XIII. El hombre medieval, tiene la percepcin de que por debajo de toda esa experiencia cotidiana hay un orden de las cosas naturales y sociales que el ltimo trmino conduce a Dios. Valor inmanente que remite a la naturaleza humana. Valor trascendente que el ltimo trmino remite a Dios. A la realidad esencial y metahumana pertenece el derecho, que sostiene todo el entramado social. El derecho se manifiesta como declaracin e interpretacin humana. A partir de finales del siglo XI y principios del XII el orden jurdico ser visto a travs del taller sapiencial.

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SECCIN III. LA CULTURA JURDICA DEL DERECHO COMN. TEMA 6. LA FORMACIN DEL DERECHO COMN. 6.1. INTRODUCCIN HISTRICA: EL RENACIMIENTO DEL SIGLO XI. Este Renacimiento no hay que verlo ante todo como una ruptura. Los cambios suponen una maduracin del tiempo precedente. Se manifiestan a lo largo de todo el espacio europeo y en todos los planos de la vida. Desde el punto de vista estructural, los cambios son muy evidentes. El crecimiento demogrfico es un dato sobresaliente que est directamente vinculado con el aumento de la produccin agrcola. Tambin hubo cambios en la psicologa colectiva. Mientras que en el perodo altomedieval los hombres vivan en centros en el interior ahora cada vez ms la convivencia se abre hacia el exterior. Grossi habla de la ciudad como un acto de fe colectiva. El crecimiento del comercio est muy vinculado al mundo urbano. En el terreno cultural tambin tuvieron lugar cambios. Se habla de un florecimiento del desarrollo de la teologa ante todo, y del derecho. El carcter de este florecimiento cultural es cada vez ms dialgico. Hay diferentes escuelas tecnolgicas que difunden estos planteamientos. En conjunto, un mundo tendencialmente esttico ha devenido en un mundo cada vez ms dinmico. Sin embargo, la continuidad esencial en esa idea de fondo se mantiene. 6.2. LAS POTESTADES POLTICAS. En todo el espacio europeo, el crculo esencial de convivencia es el gran dominio o seoro, en el cual se anudan las ms importantes relaciones sociales. El poder real est desustanciado, vaco de contenido. En este marco, desde la segunda mitad del siglo XI y principios del siglo XII es evidente la fuerte aparicin de dos elementos nuevos y renovados: La ciudad surge con fuerza en este tiempo y se caracteriza por dos notas: - Escapa a las relaciones de dependencia seorial. Es un espacio de libertad, no sujeto al mundo seorial. - Tienen una organizacin jurdico-poltica autnoma y capacidad de autorregirse. A las alturas del siglo XII se evidencia como algo nuevo. El poder real. La realeza encabeza los distintos reinos. Hasta el siglo XI su poder es ms bien simblico. A partir del siglo XII es un proceso lento y sumamente conflictivo. Se ir desarrollando paulatinamente el poder real. La funcin del rey en este tiempo sigue siendo la misma pero ser intensificando su actuacin en estos cometidos como se ir desarrollando paulatinamente el poder real. No se eliminan las potestades seoriales ni las emergentes y las cada vez ms evidentes potestades ciudadanas. Se superpone al rey a las distintas potestades. Adems, por encima de todas estas unidades polticas que se han ido formando se afirma as mismo las dos potestades universales que se disputan el Papado y el Imperio. Es un perodo de auge (entre los siglos XI y XII), la realidad del Imperio se hace ms importante. Restaurado desde mediados del siglo X ir decayendo la idea imperial en beneficio de las otras unidades polticas mayores que se han desarrollado en estos tiempo: el Papado y los reinos.

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Los juristas del ius commune dotaron de un fundamento de legitimidad a las relaciones que se establecen entre las distintas potestades polticas y elaboraron las categoras jurdicas a partir de las fuentes romanas justinianeas. 6.3 CENTROS DE SABER Y CULTURA ESCRITA. El ius commune es el derecho comn. Es el derecho romano cannico de la Europa bajomedieval y moderna, formado a partir del siglo XII fundamentalmente. Se difundir por todo el espacio europeo y se mantendr como el derecho por excelencia hasta las revoluciones burguesas. o Es un derecho de juristas, no es un derecho legal. Es en consecuencia un derecho jurisprudencial. No est controlado por el poder poltico. Est elaborado sobre los textos normativos romanos y los textos cannicos. o Es un compuesto de derecho romano y derecho cannico. o Se vivi como comn en todo el espacio europeo. Para estudiar este derecho conviene distinguir entre la consolidacin de los textos y los juristas. 6.3.1. LA CONSOLIDACIN DE LOS TEXTOS. Tiene lugar en este periodo un movimiento de recuperacin y estudio de la compilacin justinianea. En la compilacin confluyen las dos tradiciones: iura (clsica) y la postclsica (novelas). Por su momento de elaboracin (siglo VI) y lugar (Imperio Romano de Oriente) est compilacin fue prcticamente desconocida en la parte occidental del Imperio. Las enseanzas jurdicas que se dan en los siglos altomedievales se dan en el contexto de la retrica, no gozan de autonoma. Se da en el descubrimiento del Digesto el signo ms claro del progresivo renacimiento jurdico que, en el contexto del renacimiento cultural (segunda mitad del siglo XI y primera del XII) se experimenta. El renacimiento por tanto de una cientia iuris, o sea, una ciencia jurdica. Este renacimiento se observa claramente desde finales del siglo XI y an ms en el curso de la primera mitad del siglo XII. Entonces lo que ocurre es que algunos prcticos del derecho se dedican a recuperar y estudiar, en cuanto que juristas los textos de la compilacin justinianea. Los orgenes se localizan en algunas ciudades del norte de Italia, y particularmente en Bolonia. En Bolonia el iniciador de estos estudios es Irnerio. Es el fundador de la llamada Escuela de los Glosadores, los primero que se dedican a estudia autnomamente el derecho romano justinianeo en sus textos originarios. Este es el cambio: ya no estudian en el marco de la retrica sino a partir de los textos originarios. Irnerio est activo, esto es, se sabe que trabaj entre el ao 1112 y 1125 (arranque del siglo XII). Ante todo, la labor principal que llevaron a cabo Irnerio y sus primeros discpulos fue una labor de recuperacin y fijacin de los textos de la compilacin justinianea, esto es, una labor de recomposicin del texto, una labor filolgica. La labor de reconstruccin del texto de la compilacin justinianea era adecuada a la sociedad de su tiempo. No se recuperaron en su totalidad en su primer momento. Destaca la diferencia entre este derecho romano justinianeo que ahora se estudia y se recupera y el derecho originario de la compilacin. La primera diferencia es la ordenacin de los textos. Este derecho se ordena en funcin de cmo lo fueron recuperando. Una segunda diferencia es que es incompleta porque de aqu se excluyeron en un primer momento todos los textos en griego. En definitiva, es un texto que se distancia en mayor o menos medida de la compilacin justinianea. 41

En el campo del derecho cannico las cosas ocurrieron de manera diferente con respecto al derecho romano porque aqu no haba ningn texto que recuperar. Desde la oficializacin del Cristianismo como la religin del Imperio y la consolidacin por tanto de la Iglesia como aparato de poder, la dinmica de la sociedad europea de estos tiempos dio lugar al desarrollo particularizado del derecho cannico. A las alturas del siglo XI la imagen que presentaba el derecho cannico era la de un derecho disperso, confuso, parcial y en buena medida emprico. La labor de fijacin de un texto normativo bsico era una labor de seleccin entre diferentes tradiciones, se trataba de seleccionar de entre los diferentes textos cannicos disponibles de los diferentes territorios europeos aquellos que fuesen ms adecuados para la construccin de una tradicin unitaria. La tercera parte del Corpus Iuris Canonici es una nueva recopilacin de decretales llamada Liber sextus, promulgado por el Papa Bonifacio VIII en 1298. En l se evidencia el espritu propio del derecho comn. Se incluye un apartado de reglas jurdicas que evidencia muy bien el carcter del derecho cannico en el derecho comn. Hay una tercera recopilacin oficial de decretales que recibe el nombre de Constitutiones Clementinae, del Papa Clemente V (1317). Hubo otras dos decretales ms pero no tuvieron carcter oficial. Reciben el nombre de extravagantes de Juan XXII y extravagantes comunes. La denominacin de Corpus Iuris Canonici fue no oficial, llevada a cabo por un editor francs en Pars en 1500, y as se consolid. Los textos de derecho romano eran considerados por quienes comenzaron a estudiarlos (glosadores) derecho vigente. Lo consideraban una revelacin jurdica y propugnaban la vigencia de ese derecho como el derecho del imperio y la cristiandad en su conjunto. Este derecho romano-justinianeo es visto como un derecho vigente en todo el mbito del Imperio. Es considerado como un texto sagrado que debe fundar el ordenamiento eterno e inmutable de la existencia. 6.3.2. LOS JURISTAS. Reflejaban un mundo social enteramente diferente del mundo medieval a pesar de cmo los consideraban los juristas, no se podan ajustar. Al ser esto as, lo ms decisivo en la elaboracin del ius commune no son los textos normativos, sino la labor de construccin llevada a cabo por los juristas sobre ese material normativo encaminado a regular institucionalmente el mundo que les rodeaba. Esa labor de los juristas es unitaria, pero se pueden distinguir dos fases: La primera es la poca o Escuela de los Glosadores, cuyo mtodo de estudio del derecho romano sigue activo entre finales del siglo XI y principios del siglo XII hasta la segunda mitad del siglo XIII. Caractersticas de su mtodo de estudio: Entusiasmo cientfico como origen de estudio. Las exigencias reales de los tiempos comportan un mundo ms complejo para el cual se necesitaban instrumentos jurdicos ms modernos para la realidad actual. El derecho justinianeo proporcionaba un potente momento de validez importante entonces para construir un ordenamiento jurdico (Grossi). Son vistos los textos como un conjunto normativo dotado de sacralizad y venerabilidad. Sobre esta base los textos de la compilacin justinianea proporcionan un fundamento de legitimidad a las interpretaciones que hacen los juristas. Lo que caracteriza al trabajo de los glosadores es una labor de lectura y comprensin de los textos justinianeos.

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Glosas. Tratan de aclarar los trminos del texto. Hay una ntima unin entre la actividad docente y los textos escritos que se hace patente en los textos de las glosas. El mtodo de los glosadores se caracteriza por dos notas: Fidelidad al texto. Carcter analtico de su trabajo: comprender el sentido de los trminos. Las glosas se van escribiendo en el texto, entre lneas y al margen reflejando la relacin entre la glosa escrita y la clase docente. An siendo as, no hay que menospreciar el trabajo de los glosadores, que fueron los creadores de un lenguaje tcnico para el derecho. Proporcionaron a la compilacin justinianea un significado cierto y claro. Proporcionaron una interpretacin adecuada a la Edad Media. Es decir, fijacin y lectura medieval del texto. La tarea de los Glosadores se va consolidando en los llamados aparatos de Glosas, es decir, una leccin escrita continuada a la parte de la compilacin de Justiniano. Queda en evidencia la interpretacin del texto. Este aparato fue definitivamente consolidado a mediados del siglo XIII poniendo como fin a la Escuela de los Glosadores. Fue un jurista llamado Accursio el que llev a cabo la llamada Magna Glosa correspondiente en una gran recopilacin de todas las glosas de la Compilacin de Justiniano. Tambin recibe el nombre de Glosa ordinaria, es de obligatorio uso para los juristas. En el derecho cannico ocurre lo mismo y cultivan tambin el mtodo de la glosa. As, se distingue: Decretistas: glosan el Decreto de Graciano. Decretalistas: glosan las decretales, sobre todo las primeras. En el contexto de los estudiantes que van a estudiar a Bolonia la compilacin de Justiniano aparecen las universidades. La continuacin fue gradual. Utilizaron los mismos textos mediante el mtodo de la escolstica. Los primero atisbos de esta nueva forma de entender los textos de la compilacin justinianea se aprecian en juristas franceses, y sobre todo en Cino da Pistoia, jurista italiano. Ahora el texto se lee de una manera ms constructiva, su mayor alcance constructivo en el sentido de que se toman los textos como base para construir las figuras jurdicas adaptadas a ese tiempo Caracterizacin del ius commune: El ius commune tiene dos vertientes: o Normativa. o Jurisprudencial. Se incluyen indisociablemente los textos normativos y la jurisprudencia de los doctores que van leyendo e interpretando los textos. Los textos proporcionaban un soporte de autoridad a los juristas (momento de validez). La jurisprudencia (momento de efectividad) hace vivir los textos por medio de los juristas (los interpretan para extraer de los mismos la sustancia jurdica para adaptarlos a la realidad social). Hay una tensin entre ambos momentos en el sentido de que paulatinamente los juristas se van alejando ms de la compilacin justinianea. La relacin entre ambos momentos es de mediacin y todo lo que llevan a cabo de esta mediacin recibe el nombre de interpretatio. Casuismo: toda esta labor de los juristas se orienta siempre a la solucin de casos concretos y su mtodo se lo permite. Su mtodo es muy complejo (mtodo escolstico). El ius commune es un derecho de juristas, derecho jurisprudencial no legal. 43

Proceso de difusin del ius commune. El derecho comn se difunde por todos los territorios europeos, sin eliminar los derechos preexistentes con diferente alcance. En el proceso de difusin del ius commune confluyen dos tipos de factores: polticos y culturales. Factores de orden poltico porque hay intereses polticos que entran en juego dando lugar a un proceso sumamente complejo. La idea originaria del ius commune est vinculada con el imperio medieval renacido desde la segunda mitad del siglo X, a partir del cual se reclama el viejo derecho romano. Se traza una continuidad entre el viejo Imperio romano y el Imperio medieval. Los glosadores construyen jurdicamente la figura del emperador, cuyos aspectos ms relevantes son: El emperador es el nico que puede legislar. Regalas: derechos mayeustticos. Son derechos que corresponden al emperador por el hecho de ser emperador. Se construye tambin la figura del crimen de lesa majestad: delito de infidelidad poltica hacia el prncipe. Es independiente del vasallaje feudal. Se va haciendo toda una construccin acerca del poder supremo (plenitude potestatio). Los glosadores precognizan que este derecho imperial sea el nico derecho del nico Imperio. Como esto no es as en la realidad, esta idea entra en conflicto con otros titulares del poder. Imperio-Papado: pugna entre dos potestades supremas que disputan la primaca en el espacio ocupado en la cristiandad. Da lugar a una literatura jurdico-poltica importante que versa sobre la primaca en el seno de la cristiandad. Imperio-reyes. La idea imperial tena tanta fuerza que para afirmar su propia potestad los reyes tenan que desvincularse para adquirir legitimidad. Para obtener esta desvinculacin los reyes siguieron las siguientes pautas: o Formular la independencia frente al Imperio. Se consigue por diferentes vas en cada territorio. o Predicar de cada rey que se declaren exentos del Imperio, las mismas potestades que se predican del emperador en el Imperio. A medida que durante el siglo XIII se apaga la idea imperial, el derecho cannico romano se convierte en un marco para la coexistencia de los distintos poderes polticos. Su difusin no supone la desaparicin de los derechos precios a cada entidad poltica. Como mnimo, el derecho comn rige como doctrina informadora y en muchas ocasiones como derecho supletorio. Adems, la dimensin cultural en la difusin del ius commune escapa al control de cualquier poder poltico como hecho cultural. El ius commune es visto como ratio scripta (razn escrita), encarnacin del derecho natural. El derecho comn tiene una presencia efectiva en cada territorio muy superior a la que el derecho propio de cada regin termina asignndole.

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TEMA 7. LA CONFIGURACIN JURISDICCIONALISTA DEL PODER POLTICO. 7.1. LA SOCIEDAD CORPORATIVA. Para la cultura elaborada por los juristas y los telogos el orden es una dato originario, es decir, se parte del supuesto de que hay un orden de las cosas naturales y sociales, el cosmos responde a un plan divino. La idea de que el mundo est naturalmente ordenado tambin est expresada en la filosofa griega. Para Aristteles en todo lo que existe hay una especie de inscripcin que marca a cada cosa el lugar que le corresponde en el orden del mundo. A eso lo llama Santo Toms amor (afecto de las cosas por el orden del todo). La inscripcin natural del hombre es que tiende a vivir en sociedad (afectio societatis). Sobre esta base se construye toda la concepcin acerca del orden social. Hay que destacar a partir de la idea de orden: Desigualdad-jerarqua (sociedad estamental). Parte-todo (sociedad corporativa). La sociedad estamental es una sociedad jurdicamente desigualitaria, arranca de la desigualdad jurdica. Toms de Aquino deca la mxima expresin del orden es la desigualdad. As, la sociedad terrenal se entiende como un todo ordenado en atencin a la diversidad y jerarqua de las funciones sociales. Consecuencias: Hay una unidad de ordenacin. Todas las partes de la sociedad se encaminan al mismo fin. Cada parte tiene una funcin jerrquica. Los elementos de que se compone la sociedad dependen de las funciones sociales. La idea de sociedad estamental se puede encerrar en una frmula: el orden determina que existan ciertas funciones para que la sociedad pueda desenvolverse. Las diferentes funciones sociales se encomiendan a otros grupos y se les dota de un determinado estatus. La sociedad no se compone de individuos sino que se descompone en grupos de individuos portadores de la misma funcin y dotados en consecuencia del mismo estatus. Por tanto, un estamento es el grupo de individuos que tiene el mismo estatus. De aqu se desprende que el individuo es simplemente un portador del estado. Lo que no se puede concebir es el individuo como equivalente a persona. Los derechos se configuran no como derechos individuales, sino como derechos o facultades sociales. Las estados son todas las situaciones sociales relevantes para el orden y dependen de la familia, religin, territorio, sexo Hay diferentes estados en funcin de la posicin que se ocupe en las diferentes corporaciones. Atendiendo al reino (corporacin ms relevante en trmino polticos) los estados dependern de la posicin que se ocupe en el reino. Oratores rezar. Bellatores guerrear. Laboratores trabajar. 7.2. IURISDICTIO. La concepcin jurisdiccionalista del poder poltico se refiere a que la funcin esencial del poder poltico es declarar el derecho. Presuponemos que el derecho precede al poder poltico y ste est sometido al derecho, y por tanto el derecho cumple una funcin constitucional, constituye al poder poltico para el mantenimiento del orden jurdico. 45

El espacio en el que nos encontramos es Europa a finales de la Edad Media, el poder poltico est muy fragmentado. En consecuencia hay una multiplicidad de poder poltico. Las relaciones se basan en un conjunto de individuos que obedecen a otro. Los juristas buscan en la Compilacin de Justiniano un concepto para definir estas relaciones de poder, y eligen el trmino iurisdictio. Irnerio deja perfilada la nocin de iurisdictio y queda como vlida la de Bartolo de Sassoferrato. Para esta cultura, iurisdictio se define como potestas legitima de iure publica introduca cum necestate iuris dicendi aequitatis que statuendae. Traducido quiere decir iurisdictio es potestad legtima introducida de derecho pblico para satisfacer la necesidad de decir el derecho y estatuir la equidad. Iurisdictio es potestas, es decir, quien tiene poder juzga y quien est sometido est sometido al juicio del mismo. No es cualquier poder, es poder pblico, es decir, se quiere excluir de las relaciones incluidas en el trmino iurisdictio las relaciones de poder que se dan en el seno de la familia. Estn sujetos a la reglas de la economa y no a las reglas propias de la iurisdictio. Es un poder legtimo, excluida la arbitrariedad, lo que no es jurdicamente admisible. Este poder es necesario para decir el derecho, esto es, administrar justicia: aplicar el derecho a un conflicto para resolverlo. Estatuir la equidad es equivalente a legislar, esto es, crear derecho, establecer normas para regular la convivencia. La nocin de iurisdictio plantea una serie de problemas: Cul es el origen de la iurisdictio? En principio est en la corporacin, es su mbito de ejercicio. Los juristas construyen una teora en el seno del origen en la corporacin. Usan sobre todo la doctrina del consensus universorum (conjunto de los individuos que forman parte de la corporacin). En el consenso, tal como se concibe por los juristas de los primeros siglos medievales, en cada corporacin hay una constelacin de polos de poder poltico. Este poder poltico se entiende trasladado a la cabeza de la corporacin (en el reino por el rey, en la universidad por el rector) y para ello utilizan unos textos romanos que definen como translatio imperio. A partir del siglo XV, sin abandonarse este modelo, convivir con el otro que exalta la figura del rey, segn la cual el poder le viene directamente de Dios y el rey lo distribuye en su funcin de cabeza del cuerpo. Divisiones internas (clasificacin) de la iurisdictio. Titular y ejercicio de la iurisdictio. Grados de la iurisdictio. Estn construidos en funcin de la cantidad de poder que se reconoce. A la hora de hacer una clasificacin de la iurisdictio no slo hay que atender al mbito sobre el que se ejerce sino tambin al conjunto de actuaciones que se pueda hacer o no.

El modelo de gobierno es un modelo judicial de gobierno: la gestin del poder poltico es judicial. El juicio es la tcnica ordinaria de decisin. Los rganos de gobierno son bsicamente tribunales. La jurisprudencia como saber es el ms relevante para los negocios jurdicos. El resultado de este modelo es un modelo extraordinariamente garantista que se concreta en que nadie est obligado a soportar nada contra su voluntad si previamente no se le concede la oportunidad de defender su derecho en va contenciosa. 46

La separacin gobierno-justicia es contraria a los principios de este orden. La figura del princeps (rey) se ajusta en principio a este esquema. Es el grado ms alto de la iurisdictio, lleva a cabo los actos ms relevantes. Para expresar que el rey est por encima de esto se habla de summa potestad. La posicin del prncipe se caracteriza por estar disuelta del derecho. Esta potestad extraordinaria slo se puede usar en ciertos supuestos con justa causa, de manera que lo extraordinario de esta potestad son los medios que se utilizan, no el fin que se persigue (mantener el orden). En definitiva, la funcin del rey es mantener el orden y no destruirlo. Con la metfora antropomrfica, la funcin del rey es mantener y coordinar al resto del cuerpo, al conjunto. La concepcin de la soberana nunca puede ser en este orden poder poltico concentrado, sino poder supremo. 7.3. DERECHO COMN Y DERECHOS PROPIOS. El derecho comn se difunde sin eliminar a los derechos tradicionales existentes en los distintos territorios de la cristiandad. Estos derechos propios son: Los derechos que se han ido formando en el periodo altomedieval (taller de la praxis). En cada territorio, la afirmacin de una potestad legislativa regia va dando lugar a un conjunto de nuevas disposiciones. De manera que a partir de la Baja Edad Media el orden jurdico resultar de la integracin del derecho comn con los derechos tradicionales y el derecho real. La diferencia entre cada territorio es el papel que se d a cada uno de estos derechos. Los rdenes jurdicos resultantes tendrn cinco caractersticas que se pueden predicar del orden del Antiguo Rgimen: Preeminencia de la religin. Es un orden tradicional. Es un orden pluralista. Es un orden probabilista. Es un orden jurisprudencial. Caractersticas de los juristas: o Vas para conocer el orden de Dios a travs de los juristas: Revelacin: mediante los libros sagrados. Escrutamiento del orden: el mundo es un espejo del orden. Observacin de las cosas. La justicia se define as: la ciencia de lo justo y de lo injusto fundada en la observacin de las cosas divinas y humanas, para lo cual los juristas tienen que tener las siguientes capacidades: Observacin estudio. Memoria. Aplicacin prctica de los aprendido prudencia. Temor de Dios adhesin al orden.

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TEMA 8. MANIFESTACIONES DE LA EXPERIENCIA. 8.1. LA FAMILIA. Es la corporacin bsica en el orden social. Es una comunidad de relaciones de sujecin porque todos los miembros estn sujetos al poder de la cabeza de la familia (padre), que tiene el poder y el deber de gobernar a la familia. La familia ocupa un espacio bsico que es la casa. En la familia, dentro de la casa, las posiciones que ocupan los individuos son desiguales y de ah se arranca a otras corporaciones superiores. La familia dentro de la casa no est regulada por el derecho sino por la economa. Caractersticas: La familia es una sociedad naturalmente auto-organizada por las reglas que derivan del amor. La familia forma una unidad que se manifiesta en la necesidad de mantener unido el patrimonio familiar. La familia es un universo totalitario porque slo existe un sujeto (la familia), un inters y un derecho. El poder del padre es la oeconoma (es el arte del gobierno de la casa). La familia es un mundo hiperregulado, pero no por reglas jurdicas, sino por reglas que el ltimo trmino remiten a la religin. La casa es el modelo de organizacin para todas las otras corporaciones, de manera que la casa es un mbito que exporta reglas a los otros mbitos de convivencia. En suma, la familia se configura como una comunidad natural de relaciones de sujecin. Remite a principios indisponibles de base religiosa. Es una comunidad de relaciones de sujecin bajo el poder del padre que se configura como un universo totalitario. Slo hay un sujeto, un derecho, un inters. La economa (arte del gobierno de la casa) entra en la vida interna del conjunto de cada una de las corporaciones. Es el modelo de la corporacin bsica. El rey es como el padre de sus sbditos y el reino como su casa. 8.2. DIVISIN Y VINCULACIN DEL DOMINIO. La produccin del derecho se concibe como un acto de declaracin. La voluntad del sujeto corporativo es algo intrascendente y el sujeto individual no existe. El derecho tiene que estar de acuerdo con la naturaleza (iusnaturalismo). Dominio no es propiedad. El trmino propietas en esta experiencia jurdica no se refiere a la relacin real entre hombres y cosas, sino a las propiedades de un objeto. La principal relacin entre el sujeto y las cosas se denomina dominium. Est dividido en el Antiguo Rgimen. Es el sujeto el que es propietario de una cosa. En esta experiencia importa poco la titularidad nominal del bien. Es la experiencia jurdica del derecho comn (siglo XII). El jurista medieval se apoya en textos romanos para aportar la autoridad a la solucin que se da en la Alta Edad Media. En los siglos bajomedievales necesitamos dar cobertura jurdica a una situacin de rgimen feudal. En esta sociedad feudal sobre una misma cosa puede haber dos dominios: el del titular registral y el del que efectivamente aprovecha la cosa. La perspectiva que ordena la relacin real no es la del sujeto, sino que la que opera como criterio fundamental es la de la cosa. Esta necesidad de que haya dos dueos de una misma cosa tiene que ver con una necesidad de dar salida al trfico jurdico de la Baja Edad Media. Tener jurisdiccin significa tener dominio y seoro. En el Antiguo Rgimen ser dominus es ser dueo y a la vez seor, y reconocer un dominio directo y un dominio til. El dominio directo tiene que ver con la sustancia de la cosa y el dominio til con la titularidad registral. 48

La jurisprudencia del derecho comn permite a su vez la sub-feudacin (rey-seor noblecolono). El colono es tan dueo como el titular de un dominio directo. Segn el jurista romano Paulo, el hecho de conceder una accin real no le convierte en dueo, pero los glosadores lo transforman en directo. Esta glosa adapta el texto romano al tiempo medieval. De esta forma se da una divisin efectiva del dominio en dominio directo y dominio til. El dominio en el Antiguo Rgimen es un dominio dividido. No slo est dividido, sino que est vinculado. La propiedad est vinculada: Vinculacin laica. Vinculacin religiosa. La nobleza no puede perder su preeminencia social. La vinculacin eclesistica se denomina amortizacin (llevar los bienes a manos muertas). 8.3. LAS RELACIONES CONTRACTUALES. Del acuerdo de voluntades (contrato) puede surgir una obligacin. El contrato es una ley entre las partes. En el mundo antiguo el contrato no genera obligacin. Slo del acuerdo no surge la obligacin. Hay que distinguir entre la naturaleza y la esencia del contrato. Las relaciones contractuales tienen que obedecer a la naturaleza de los casos. Hubo un tiempo en el Antiguo Rgimen en el que la usura estaba prohibida. Los contratos, por tanto, tienen que tener una causa lcita. En el Antiguo Rgimen inters no es beneficio de una cosa, sino la cobertura de un dao.

Recapitulacin: La Europa del Derecho Comn. En esta etapa tiene lugar un derecho comn a la cristiandad y unos derechos propios que van desenvolvindose en los distintos territorios. Hay una inexorable particularizacin territorial del derecho. Apagada la idea imperial y rota la cristiandad no cabe aspirar a un derecho comn que sea impuesto en los territorios polticos en todo el conjunto de los territorios europeos. Desde finales del siglo XV el ius commune rige imperio rationes, es decir, por el imperio de la razn. El ius commune se considera el derecho ms adecuado como un hecho cultural. Se dan frmulas de combinacin entre el derecho comn y los derechos propios. El trminos generales el derecho propio prevalece sobre el derecho comn. Corrige al derecho comn, aunque el marco general sigue siendo el ius commune y el derecho propio se interpreta en el marco del derecho comn.

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SECCIN IV. LAS TRANSFORMACIONES DE LA CULTURA DEL DERECHO COMN TEMA 9. INTRODUCCIN. 9.1. LA FRACTURA DE LA RES PUBLICA CRISTIANA Y LA EXPANSIN ATLNTICA. Son hechos que estn vinculados a la tradicional divisin de la historia en edades. 1) Importancia: las reformas suponen una fractura de incalculables consecuencias para una cristiandad que se vea a s misma como un orden universal. El descubrimiento de Amrica es otro hecho de extraordinaria importancia, la expansin atlntica en general. Esto supone un ruptura con la geografa mundial europea. 2) En qu medida rompen la continuidad? Desde el punto de vista jurisdiccional no nos encontramos en una discontinuidad porque ambos fenmenos fueron afrontados desde la tradicin con las categoras de que dispona la tradicin. Se reconducen los nuevos hechos a esquemas interpretativos tradicionales. Expansin atlntica. Mundo nuevo - mundo antiguo (en oposicin). Se tiene noticia de los nuevos territorios a partir del siglo XV. Por primera vez de una manera brutal hay que hacerse cargo de una humanidad distinta que vive conforme a un orden y unas costumbres distintas. Genera dos polmicas: En qu medida es lcito hacer o no la guerra a estas gentes. Cmo aprehender qu estatus hay que darle a los indios. La colonizacin de estas tierras se hace conforme al orden de las cosas, a las reglas religiosas y teolgicas. Para resolver estos problemas (primera mitad del siglo XVI) aplican la doctrina cristiana que se haba formado durante los ltimos siglos medievales en la expansin europea hacia el este. Es un mundo ordenado, hay un orden objetivo, con unos principios indisponibles. Conforme a estos principios no cabe reconocer a los indgenas un derecho propio. Conforme a esa nocin de orden la familia es clave porque de la familia arranca la desigualdad. Es estatus depende ante todo de la posicin que se ocupe en la familia. As, el estatus de los indgenas se reconoce por la concurrencia de tres estatus tradicionales: Rsticos Miserables Menores Por tanto, los derechos que corresponden a los indgenas resultan de la confluencia de estos tres estatus. Al margen de esto, los indgenas no pierden todo su derecho y su capacidad de gobierno en tanto sean conformes con el orden. Esta humanidad es reducida y captada del orden aplicando las categoras tradicionales. La fractura de la res publica cristiana. Se produce con la reforma como protesta del orden tradicional catlico. A finales del siglo XV Erasmo de Rtterdam (Humanismo) plantea crticas al orden tradicional de la Iglesia. En ese 50

contexto la reforma se inicia con Lucero, con una renovacin de los asuntos teolgicos que se concretar en la teologa de la justificacin por la fe, es decir, la doctrina de las buenas obras, del mrito para alcanzar la salvacin no cabe. Esto tiene inmediata relevancia poltica en el contexto del imperio en la medida en que la reforma fue asumida por algunos prncipes en el seno del Imperio pero no por el emperador. Con lo cual tuvo lugar un conflicto constitucional en el seno del Imperio. Se resolvi en virtud de la Paz de Augusto (1555) que asienta el principio de que el soberano determina la religin de los sbditos. Como consecuencia de los principios de la reforma que llevaban al apego directo de los textos sagrados con desconocimiento de la religin a partir de la reforma luterana se abrieron nuevas reformas que conllevaron conflictos internos al propio movimiento reformador. Interesa el calvinismo desde el punto de vista jurdico-poltico. Se desarrolla sobre todo en Ginebra. Destacan dos principios: Teora de la predestinacin. Por decreto eterno de Dios desde el principio de los tiempos hay un plan para cada hombre sin que Dios conceda a toda la humanidad corrupta su propia gracia. Doctrina de la vocacin: el hombre es llamado a actuar en el mundo por la mayor gloria de Dios. Lo ms significativo tiene lugar en una parte del Imperio que conduce a la Guerra de los 30 aos. Francia (1562-1598) con un momento decisivo el 24 de agosto de 1572 en la noche de san Bartolom, donde se asolaron a los hugonotes. Acaba con el Edicto de Nantes (1598) que establece un rgimen de separacin entre catlicos y hugonotes. Inglaterra. La configuracin de la iglesia anglicana. Pases Bajos. El calvinismo determina el conflicto. En el curso de todos estos conflictos que confluyen en la Guerra de los 30 aos se dio acompaado por la elaboracin de toda una doctrina jurdico poltica en torno a seleccionar los documentos ms adecuados en el marco de la tradicin. En suma, el movimiento iniciado por la Reforma desde el punto de vista jurdico poltico no rompe el orden tradicional. Las innovaciones se mueven dentro del ius commune. Como consecuencia de la ruptura de la res publica cristiana hay dos vertientes: Catolicismo. Protestantismo. En los territorios que asumen la religin reformada por las propias caractersticas de sta se estar en mejores condiciones de buscar un orden distinto del tradicional. Sobre el trasfondo medieval con carcter general en los siglos modernos hay dos tendencias: Hacia abajo: tendencia a la multiplicacin de estatus. Adems tambin hay una multiplicidad de corporaciones que viene dada porque los cuerpos polticos mayores se van formando con la integracin de los menores sin hacerlos desaparecer. Tienen por finalidad atender a las nuevas situaciones sociales que los siglos modernos van creando. Hacia arriba: intentos ms o menos exitosos de reforzar el vrtice soberano que dada la ruptura de la res publica cristiana dar lugar a dos desarrollos distintos en el marco de una misma tradicin: o Absolutismo. o Constitucionalismo. 9.2. ABSOLUTISMO Y CONSTITUCIONALISMO.

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Ambos son trminos historiogrficos. El trmino absolutismo nace en el contexto de la revolucin francesa. Se definen en buena medida por relacin de uno con otro y se contraponen relativamente porque ambos conjugan elementos de l misma tradicin jurdico-poltica de una manera distinta. La figura del princeps es la clave para entender estos trminos. Del princeps se predican dos cualidades especficas que lo distinguen de cualquier otro sujeto del ordenamiento jurdico: - El rey es el punto de origen de cualquier poder poltico al interior del espacio poltico. Cualquier titular de autoridad pblica dentro del espacio poltico se entiende que su poder deriva directa o indirectamente del prncipe. - La capacidad para derogar el derecho objetivo y, por tanto, para modificar los derechos subjetivos conferidos por el derecho objetivo. Tiene capacidad para modificar unilateralmente el ordenamiento y, con ello, para modificar el estatus de los diferentes sujetos del ordenamiento. Se van buscando denominaciones que definan mejor el poder del prncipe: plenitud de poder. Baldo de Ubaldi separa netamente al princeps del resto de las instituciones atribuyndoles la facultad de actuar sin lmites legales, por tanto, no sometido al derecho. Cualquier otro titular del poder poltico tiene que actuar sujeto a la ley. El conjunto de facultades que se encierran en las clusulas del poder absoluto desvinculado del derecho con poder de modificar el derecho. Se entiende que el princeps puede disponer del derecho mediante actos de voluntad imperativa. - La idea central que domina toda la concepcin jurisdiccionalista del titular del poder poltico se mantiene. - El princeps debe actuar al servicio del orden en su conjunto. Poder absoluto no significa poder ilimitado. Con poder absoluto por unas u otras vas frente al poder del princeps siempre se hace valer al orden jurdico. Si acudimos a la representacin corporativa observamos que la funcin que tiene el rey en cuanto que cabeza del cuerpo poltico es respetar la autonoma y velar por su funcionamiento armonioso de cada una de las partes, regir y no amputar las partes del cuerpo poltico. Este poder del prncipe se configura como incontestablemente supremo, pero no nico porque existen otras instancias de poder poltico. Absolutismo pone el acento en el vrtice soberano para destacar sobre todo el carcter originario del poder. Se basa en dos mximas: - Quod principi placuit, legis habet vigorem. - Princeps legitimus solutus est. En la afirmacin del poder del prncipe se ponen en juego otros mecanismos polticos ms que jurdicos. En cambio, cuando se habla de Constitucionalismo, lo que principalmente se quiere destacar es el conjunto de limitaciones del poder del rey mediante el derecho (constitucin tradicional). El lmite de este rgimen poltico constitucionalista o contractualista en sentido tradicional se encuentra en la base corporativa que forma el reino. Sus mximas son: - Quod omnes tangit est omnius appropetus. Se destaca sobre todo el papel que tiene la representacin estamental y corporativa en las asambleas que pretenden limitar la autoridad del monarca. En ltimo trmino ambos se mueven dentro de una misma tradicin y simplemente destacan uno u otro mbito de la misma. 9.3. LA MONARQUA CATLICA: ESTRUCTURA, TRANSFORMACIN Y CRISIS. La unin de las coronas de Isabel y Fernando no supuso una modificacin de la estructura interna de cada una de las coronas.

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La Monarqua Catlica tiene un carcter agregativo porque est formada por distintos cuerpos polticos menores que no desaparecen por su agregacin al cuerpo poltico mayor. Corona de Castilla: o Reino de Len. o Reino de Castilla. o Otros diversos territorios. Su peculiaridad es que los distintos territorios que forman parte de la corona de Castilla forman una unin desde el punto de vista jurdico poltico. Los reinos que forman parte de Castilla no slo estn unidos bajo en poder de un mismo rey sino fundidos bajo un punto de vista jurdico e institucional. Todos comparten un mismo derecho y unas mismas instituciones. Corona de Aragn: o Reino de Aragn. o Principado de Catalua. o Reino de Valencia. o Reino de Mallorca. Estn unidos bajo el poder de un mismo rey pero cada uno de ellos mantiene su propia identidad jurdico-poltica.

Esto es lo que no se modifica por el matrimonio de Isabel y Fernando. Se mantiene el carcter agregativo de la monarqua. Monarqua es una forma de unin poltica de diversos reinos y territorios. Corona en cambio significa algo ms vinculante, complejo de reinos y territorios unidos de forma indivisible por va sucesoria. El carcter agregativo hace referencia a una estructura doblemente compleja: Complejidad interna. Complejidad que afecta a la monarqua. El reino de Navarra se integra mediante conquista de Fernando el Catlico con la peculiaridad de que lo integra como reino separado. Algo similar ocurre con los territorios vascos, que tienen una entidad propia dentro del reino de Castilla. Este carcter agregativo de la monarqua es justamente la caracterstica de las monarquas en los siglos modernos. En trminos corporativos una misma persona fsica (rey) es cabeza de distintos reinos y sobre su persona fsica concurren diferentes personas de rey. Es simultneamente cabeza de distintos reinos. El rey no puede actuar en Aragn como en Castilla, sino que tiene que adaptarse. El espacio poltico de la monarqua, a consecuencia del carcter agregativo, es muy complejo e indisponible para el rey. La corona de Portugal tambin forma parte de la monarqua. Esta es la estructura de la monarqua. El pluralismo institucional hace referencia a que la monarqua como tal tiene un grado muy dbil de institucionalizacin. No hay un derecho de la monarqua. La poltica exterior y las instituciones dedicadas a desarrollarla son el Consejo de Estado y el Consejo de guerra. La Inquisicin. Es una institucin de la monarqua en la medida en que tiene un consejo central y tribunales en los distintos territorios de la monarqua. Este nivel institucional es lo que la monarqua comparte. El derecho sigue siendo propio de cada territorio. La monarqua es catlica porque Isabel y Fernando reciben el ttulo de reyes catlicos del Papa Alejandro VI en su condicin de sembradores del evangelio. Se hace referencia a la accin de los reyes en defensa de la fe, y la conquista de Granada y la expulsin de los judos. 53

Adems de porque sea el ttulo que tenan, ni tampoco para hacer referencia a la vocacin universal de la monarqua, sino porque responden muy bien a la poltica de defensa del Catolicismo tradicional. Se trataba de mantener en sus reinos e imponer en los de fuera la religin catlica como religin oficial. La monarqua se extiende a diferentes porciones de Europa y Amrica, pero nos centraremos en el marco peninsular. La concepcin que la monarqua tena de su propio poder es una concepcin absolutista del poder real. Para entenderlo es preciso acudir a tres notas: Origen divino del poder real. Nocin de soberana: culmina en la obra de Bodino. La soberana es el poder absoluto y perpetuo de una repblica a la cual los latinos llaman potestad. Adems, es un poder inalienable, imprescriptible e indelegable. El poder supremo del prncipe se concreta en una serie de facultades particulares denominadas regalas (derechos del rey) o iura reservata. El captulo X, del Libro I de La Repblica trata de las verdaderas marcas de la soberana. o Facultad de dar y aprobar leyes. Todas las regalas estn comprendidas. o Facultad de conceder gracias y mercedes (privilegiar). o Direccin de las relaciones exteriores: declarar la guerra y conceder la paz. o Suprema jurisdiccin (mayora de justicia). Las ltimas apelaciones de los pleitos o la figura del rey. o Capacidad de nombrar y separar a los principales magistrados y ministros de la monarqua. o Derechos fiscales del prncipe: facultad de acuar monedas... Nocin de poder absoluto. El poder absoluto no es poder desptico o ilimitado, sino un poder desvinculado del derecho, de las leyes positivas. Los juristas distinguen entre la potestad ordinaria (sometida a derecho) y la extraordinaria (potestad absoluta, desligada del derecho). En principio, se considera el derecho positivo. Sin embargo, en ciertas circunstancias tambin se desvincula al rey del derecho indisponible siempre que haya una justa causa. La potestad extraordinaria pone de manifiesto los medios y no los fines. Este poder se usa para privilegios, adoptar decisiones que favorecen a algn particular... pero no destruye el orden. El fin es el mantenimiento del orden. Los juristas tratan de introducir algunas garantas que se concretan en: Apelacin de la conciencia del prncipe. Emplear clusulas especficas que pongan de manifiesto la utilizacin de estas potestades.

El absolutismo no se implant del mismo modo en todos los reinos, sino que en algunos territorios lo hizo de forma ms intensa (rgimen poltico tiende al absolutismo) y en otros con frenos de carcter constitucional (carcter contractualista). La diferencia principal entre los territorios est en la existencia o inexistencia de lmites institucionalizados al ejercicio del poder real. Conjunto de mecanismos limitadores del poder real: En el reino de Castilla, como consecuencia del desarrollo poltico bajomedieval se lleva a la paulatina desaparicin de las barreras institucionales limitadoras de su poder. El principal lmite que se haba hecho valer qued encaminado en la frmula obedzcase, pero no se cumpla. Se 54

registra en la corona castellana para oponerse al cumplimiento de las disposiciones reales contrarias al derecho tradicional, que se obedecen (como precedente del monarca) pero no se cumple (contraria al derecho tradicional). Existen dos concepciones: Desde el punto de vista de las corporaciones esta frmula se concibe como un recurso de nulidad de las disposiciones regias contrarias al orden tradicional. Monarqua. Suspensin de las disposiciones regias, que hace que el rey lo reconsidere y decida lo que debe hacer. La reconsideracin es definitiva. Finalmente se llega a la segunda concepcin desapareciendo la primera. La decisin ltima corresponde al rey, y por tanto no limita el poder real. Se implanta un rgimen poltico tendencialmente absolutista. Por eso, en Castilla se desarrollarn lmites doctrinales que pretenden limitar el poder del prncipe (porque no hay lmites institucionales): Literatura moralizadora: pretende educar correctamente la conciencia del prncipe para que ejerza bien su potestad. Invocacin de principios restrictivos del poder real. Distincin tomista entre fuerza colectiva / directiva. Importancia del derecho divino, natural y de gentes. Pretende restringir la potestad del prncipe. Se trata de hacer valer frente al poder del prncipe invocando la constitucin tradicional de los territorios. Hubo muchos intentos de imponer una serie de lmites positivados en leyes urgentes. Existe una serie de leyes que por constituir el fundamento de la repblica no pueden quebrarse. Estas leyes fundamentales son: Leyes de sucesin de la corona. Leyes que favorecen privilegios de los estamentos. Respeto a la religin. No hubo reconocimiento explcito del rey de la existencia de estas leyes. En la corona de Aragn y Navarra, en el curso de la Baja Edad Media quedaron instalados lmites institucionales eficazmente limitadores del poder real, que no fueron levantado y quedaron en la cultura tradicional. Se lleva a cabo un rgimen poltico contractualista o pactista (englobables dentro del conjunto de las monarquas constitucionales). El pactismo es un rgimen jurdico que se basa en el pacto entre potestades y consiste en que la articulacin del rgimen poltico se basa en un contrato tcito o expreso entre el rey y los estamentos o corporaciones del reino, en virtud del cual la obediencia del pueblo depende del respeto del rey de los fueros, los privilegios, derechos... La ley es fruto de un pacto entre el rey y los estamentos o corporaciones del reino. Slo puede ser modificado o renovado por el acuerdo de ambos. En todos estos reinos existan lmites que s que actuaron como lmites eficaces. Por ejemplo, el reino de Navarra Fernando el Catlico lo incorpora a Castilla, pero conserva dos barreras: Derecho de sobrecorte: funciona como barrera preventiva frente al poder real. Pase foral (mediados del siglo XVII). El Concejo Real de Navarra est formado por magistrados nombrados por el monarca. Por eso se funda una barrera complementaria: el pase foral. Es ejercido por la diputacin de las Cortes de Navarra, que ahora s es del reino. Es una diputacin permanente, examina la disposicin real antes que el Consejo, concediendo el pase slo si es compatible con el derecho tradicional. Despus se aplica el derecho de sobrecorte. Si a pesar de los controles se cometen atentados al derecho tradicional (contrafueros) se permite la reparacin de agravios, que consiste en una denuncia ante la diputacin o las Cortes. As se 55

mantiene el derecho tradicional navarro. En la corona de Castilla el pase foral se constituye en el Pas Vasco, ejercido por los juristas de las tres provincias vascongadas. En los reinos de la corona de Aragn se van gestando procedimientos peculiares que suponen una limitacin efectiva del poder real. Catalua: constitucin poc valdra. Sanciona la nulidad radical de las disposiciones regias contrarias al derecho del principado. Aragn: Justicia mayor. El juez media entre el rey y el reino. Se trata de una reparacin de los agravios contra el fuero. En todos estos territorios la configuracin interna de la monarqua hispnica es muy conflictiva. Hay unas cortes muy potentes. Las Cortes nunca votan los servicios hasta que se reparan los agravios. Se da un movimiento doctrinal, el pactismo, que pretende proporcionar un fundamento de legitimidad. El mejor ejemplo se encuentra en el reino de Aragn, donde se da un movimiento doctrinal para reforzar el derecho tradicional a travs de mitos, como la leyenda de los fueros de Sobrarbe, cuya idea era que las leyes del reino estn por encima del rey ya que son anteriores a l, y la funcin del rey es mantenerlas. El mito qued encerrado en el juramento de los reyes catlicos de Navarra. La defensa doctrinal dice que la idea de que las leyes dictadas por el rey a cambio de servicios pasan a contrato, vinculan al monarca y se convierten en leyes pactadas. Esta configuracin interna es sumamente compleja. La doctrina establecida queda encerrada en una mxima: la idea de que los reinos deben ser regidos como si el rey que los mantiene unidos fuese rey de cada uno de ellos. Esto genera mltiples conflictos entre una monarqua que tiende al absolutismo y reinos que tienden a mantener su independencia. Tienen lugar conflictos entre la monarqua y algunos de sus reinos. Felipe IV bajo la inspiracin del Conde Duque de Olivares en su intento de reformar la estructura interna de la monarqua pone en marcha una poltica de unificacin de la misma, esto es, hacerse rey de Espaa y no rey de cada uno de los reinos, reducindolo al estilo de Castilla. Esta poltica de reformacin del Conde Duque de Olivares provoca una crisis. La poltica consiste en: Declinacin del poder de la monarqua. Reformacin (empieza por la reforma de las costumbres). Restauracin: vuelta a tiempos pasados mejores. Reputacin: recuperacin del poder perdido por la monarqua. En 1624-1625 tiene lugar una propuesta de unin de armas con la finalidad de lograr que todos los reinos contribuyeran proporcionalmente y no que el peso recayera en Castilla. Se van despertando resistencias a la poltica reformadora, dando lugar a dos momentos de conflicto: 1. Los movimientos de 1640, especialmente relevantes en Portugal (se independiza) y Catalua (se independiza por unos aos y se anexiona a Francia, recuperado por Felipe IV). Se respet el rgimen jurdico tradicional de Catalua. 2. Muerte de Carlos IV. Da lugar a la Guerra de Sucesin y a los Decretos de Nueva Planta. A medida que conquista Aragn Felipe V dicta los Decretos de Nueva Planta (reforma institucional).

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29 de junio de 1707 (Aragn y Valencia): quedan abolidos el derecho y las instituciones propias de estos reinos. En el prembulo explicativo se expone lo siguiente:. El resultado en Valencia es la abolicin total del derecho y las instituciones propias de los reinos. No abole los privilegios nobiliarios y eclesisticos porque haban sido fieles. 13 de abril de 1711. Modifica el decreto anterior con referencia al reino de Aragn. o 9 de octubre de 1715. Promulgado para Catalua en virtud de la Real Cdula con fecha de 16 de enero de 1716 28 de noviembre de 1715. fue para Mallorca y sigue la lnea del decreto para Catalua.

Consideraciones generales: Los Decretos son la desembocadura del poder absolutista. Con independencia de lo anterior los Decretos son un castigo para los reinos que se haban levantado contra el rey. Ni Navarra ni el Pas Vasco se vieron afectados por los Decretos de nueva planta. El reino ms perjudicado fue el reino de Valencia, que perdi completamente su derecho propio. La ciudad de Valencia pidi al rey que al menos le concediera el derecho privado, y hubo una promesa favorable que no se concret en nada. Es el inicio de la apertura de las cuestiones.

Consecuencias: Efectos polticos: suponen la desaparicin de las instituciones poltico-administrativas de cada reino y la imposicin de las castellanas. Desaparece la configuracin agregativa sustituida por un modo de garantizar el estilo de Castilla. Desaparicin de los reinos, aunque se mantienen las denominaciones. Efectos jurdicos: los derechos se conservan de modo precario porque al desaparecer las instituciones jurdico polticas desaparecen sus posibilidades de renovacin. Entra en crisis el derecho cannico en el resto de los territorios, tambin en Castilla. La legislacin real tendr un alcance para toda la monarqua (exceptuando Navarra y Pas Vasco). En consecuencia, es preciso tener en cuenta que como consecuencias del Decreto de Nueva Planta se impone un derecho propio, con un conjunto de especialidades. o Preservacin del derecho completo (Navarra y Pasi Vasco). o Conservacin parcial: Aragn, Catalua y Mallorca.

El crecimiento tan notable de la legislacin a lo largo del siglo XVIII plantea nuevamente los problemas de dispersin y dificultad del derecho. Para dar solucin a este problema a lo largo de la modernidad se hacen recopilaciones. Sus notas caractersticas son: Su elaboracin no implica creacin de derecho. Lo que se rene son disposiciones de derecho real. Una destacada es la Nueva Recopilacin de Leyes de Castilla (1567). En el siglo XVIII estas recopilaciones quedan obsoletas y se siente la necesidad de renovarlas. La legislacin acumulada era tanta que el mtodo de las adicciones era insuficiente y a mediados del siglo se plantea hacer una nueva recopilacin. Es la Novsima Recopilacin de las leyes de Espaa

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(1805). Contiene bsicamente leyes castellanas ms una recopilacin de disposiciones dictadas a lo largo del siglo XVIII. Desde un primer momento recibe crticas. A lo largo del siglo XVIII se va dando una progresiva separacin entre la sociedad y el Estado. En el contexto de Carlos IV y Godoy culminan dos debates con dos tendencias: Conformes con la idea de considerar al Estado como un dominio del prncipe. Introducir reformas en el Estado mediante una constitucin basada en los derechos individuales y la divisin de poderes. El final de la monarqua es la crisis que viene motivada porque el rey y su heredero abdicaron en Napolen. En ese momento tiene lugar una crisis de la monarqua que se da en mayo de 1808 como consecuencia que esta crisis de las abdicaciones da. Da lugar a la guerra de la Independencia. Se libra la expulsin del territorio espaol de los franceses. Esta crisis es en realidad una sucesin de tres crisis: Crisis de independencia motivada por la intervencin dinstica de Napolen. 2) Crisis de soberana en la medida en que las abdicaciones de Bayona no son aceptadas en el interior del pas. Con el resultado de una reaccin popular consistente en la creacin de juntas que asumen la soberana tutelada en espera de que vuelva el monarca. 3) Crisis constitucional que pretende dar salida a esta situacin mediante la organizacin de un poder ms o menos centralizado que conduce a unas Cortes Nacionales. El protagonista de esta crisis es la nacin espaola (1810).

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TEMA 10. LAS TRANSFORMACIONES DE LA CULTURA JURDICA. 10.1. EL HUMANISMO JURDICO Y SEGUNDA ESCOLSTICA. La cultura jurdica se mueve entre la continuidad (mantenimiento del mos italicus) y el cambio (desarrollo del humanismo jurdico). Por tanto, el humanismo jurdico convive con el mos italicus. El mos italicus tardo se desenvuelve en el curso de los siglos XVI y XVII y en franca crisis en el siglo XVIII porque se va mostrando muy apegado a la tradicin. Se caracteriza por cinco notas: Predominio de la actividad forense sobre la docente. Progresivo distanciamiento de los textos normativos. Tendencia a la especializacin que se manifiesta en la elaboracin de tratados que versan sobre alguna materia jurdica. Abuso del argumento de autoridad. El abuso a la autoridad es refugiarse en las opiniones consolidadas y no innovar. Refugio en la communis opinio como criterio ms fidedigno para no errar. Los juristas de cada territorio cultivan no slo el derecho romano cannico sino su derecho propio en el marco del mos italicus. Por tanto, hay una fragmentacin o territorializacin del mos italicus. El resultado es que el derecho es un amontonamiento de datos y por ello un caos casustico. Frente a esto reacciona el humanismo jurdico. Se caracteriza fundamentalmente por adoptar ante los textos de derecho romano una actitud crecientemente historicista. Supone una adaptacin del humanismo al mundo del derecho. Se genera en Italia y se hace ante todo marcando las distancias frente a la tradicin del mos italicus porque no conocen el latn ni la historia de Roma y por ello contaminan la doctrina. - Los textos que estudian son los mismos (compilacin justinianea). - Nuevo mtodo que resulta de aplicar la filologa y la historia a la comprensin de los textos de la compilacin justinianea. El primer jurista que se considera humanista es Alciato, que lo desenvuelve en Francia y por ello a este nuevo mtodo de estudiar el derecho romano se le llamar mos gallicus. Las caractersticas de este movimiento son: Es un movimiento fuertemente crtico del mos italicus con la idea de que son desconocedores del latn y de la historia antigua y por tanto incapaces de comprender el derecho romano. Formulan un nuevo modo de entender los textos justinianeos que consiste en tomarlos como un fragmento de la Antigedad Para desarrollar los estudios de derecho romano se produce una vinculacin entre el derecho y los saberes filolgicos e histricos. Se desarrolla una consideracin histrica del derecho. Este historicismo es el elemento decisivo del humanismo jurdico. Se tratar de restaurar la pureza originaria de los textos romanos y de disponer de una manera ordenada el derecho partiendo de ciertos conceptos rectores que permitan exponer toda la concepcin del derecho. La clave es que esta manera historicista de afrontar el derecho marca una distancia histrica frente al derecho romano y la relativiza. 59

El humanismo jurdico tuvo muy escasa influencia en Espaa porque se relacion con la reforma protestante. La vinculacin entre humanismo jurdico y reforma protestante hizo que en la catlica Espaa tuviera muy poca penetracin y los juristas siguieron vinculados al mos italicus cada vez ms degenerado. Al lado de esto hay una escuela de telogos juristas llamada la Escuela de Salamanca o Segunda Escolstica que pretenden una adaptacin a los tiempos de la escolstica tomista. Son telogos que se dedican al anlisis y la resolucin de los problemas concretos de la realidad jurdica. Cultivan la teologa moral. Algunos de estos autores son Francisco de Vitoria, Domingo de Soto, Francisco Surez o el padre Mariano. Estos telogos se ocupan de los problemas jurdicos ms importantes de su tiempo. Sus textos se llaman De iustitia et iure. Se cree en la existencia de un ordenamiento jurdico que procede en ltimo trmino de Dios y por tanto se trata de enjuiciar las reglas jurdicas vigentes. La Escuela de Salamanca tiene un peso significativo en el contexto europeo porque sirve de puente entre la Escolstica tradicional y el pensamiento racionalista que se desarrollar el Europa en los siglos XVI y XVII. Dentro de la Monarqua desde la Salamanca del siglo XVI estos telogos jugarn el papel de legitimadores del sistema imperante. 10.2. LA ILUSTRACIN JURDICA. El racionalismo jurdico es la derivacin ltima del humanismo jurdico, que termina por distanciarse del ius commune hasta el punto de prescindir del derecho romano cannico para basarse en un sistema jurdico alternativo basado en la razn, actuando conforme al mtodo deductivo. Postulados conceptuales. Creen que el derecho es el dictamen de la recta razn, es decir, entienden que el derecho es un producto de la razn humana y no una revelacin transmitida por la tradicin. Creen por tanto en dos cosas: Hay un orden jurdico natural que se compone de leyes inmutables. La razn es un instrumento suficiente para descubrir y enunciar sus reglas. El derecho no se extrae de unos textos transmitidos por la tradicin sino que definida previamente la razn natural propia de cada hombre es posible construir a travs de la misma un sistema jurdico basado en la razn. Las reglas que se pretenden construir son reglas que por ser naturales se consideran racionales y universales. El iusnaturalismo es dualista, es decir, parte de la distincin entre derecho natural y derecho positivo, y sostiene la primaca del primero a partir del cual debe renovarse el derecho positivo. Principios metodolgicos que inspiran esta construccin. Son antitticos con respecto a los de la tradicin del ius commune. Se entiende segn el mtodo tradicional que la verdad est revelada en los textos y el mtodo se orienta a extraer la sustancia del texto para inyectarla en los casos que la realidad plantea. Frente a ello, el mtodo racionalista encuentra su fundamento en las ciencias naturales (matemticas y geometra). Todo eso se traslada a los restantes saberes y en primersimo lugar a la filosofa. El mtodo se caracteriza por tres elementos: 1) Mtodo axiomtico 2) Mtodo deductivo 3) Mtodo sistemtico. 60

En el campo del derecho abog por la reforma del orden social jurdico vigente. Se critica cmo estaba configurado el orden tradicional. Se aboga por la ordenacin o sistematizacin del derecho, la reduccin del derecho por un cuerpo ms simple. Se critica tambin la presencia del derecho romano interpretado por la tradicin. A partir de aqu se critica casi todo en un crescendo que progresa a lo largo del siglo XVIII. Se critica el arbitrio judicial, se aboga por la secularizacin del derecho y la tajante separacin entre religin y derecho Implica un cambio en la concepcin del proceso, se critica especialmente el derecho penal realmente existente. Se reflexiona sobre el derecho pblico distinto al privado al que pertenecan las instituciones antes mencionadas. Las soluciones institucionales que conciben unos y otros autores son muy distintas: Pensamiento cameralista. Lo bsico es instituir un poder central fuerte slo limitado por el derecho natural, que slo puede ser limitado por la administracin. Los que abogan por el establecimiento de un estado limitado por los derechos de los individuos. De aqu arranca la divisin de poderes. Repercusin en Espaa. Es limitada y desigual. El pensamiento escolstico sale beneficiado. Hay obstculos tradicionales que se oponen a la modernizacin del pas. Las obras de Grocio, Montesquieu o Voltaire estaban prohibidas en la Espaa del siglo XVIII. Ante todo se incluy en los estudios jurdicos la disciplina del derecho natural y de gentes (1770). Hubo un notable influjo del reformismo penal europeo. Muy notablemente tambin el pensamiento ilustrado lleg aqu a hacer una crtica contra el derecho romano, desde dos posiciones: Las leyes de la razn. Para defender el derecho real que ahora tiende a llamarse derecho patrio o derecho racional. El movimiento institutista en general lo que hace es seguir la lnea como una derivacin del humanismo jurdico. La ms significativa es la de Arnoldo Vinnio y Heinecio. Es muy difcil ordenar y reducir el derecho, de manera que el mismo orden tradicional impeda la simplificacin. En cambio, si se arranca de los postulados racionalistas el ordenamiento jurdico se puede simplificar extraordinariamente. En la medida en que se pretende prescindir del derecho romano en beneficio del derecho real se genera un intenso debate acerca del derecho patrio que pone de manifiesto sus carencias. Se debate por cules son los componentes de este derecho. El debate es interesante porque al calor de este debate cuando menos de la obra del padre Gurriel, va adquiriendo valor constitucional porque a su calor se va abriendo camino la idea de que es preciso recuperar la antigua constitucin espaola. Este proceso de identificacin y recuperacin de leyes conduce directamente a las Cortes de Cdiz (Constitucin de 1812). 10.3. ECONOMA POLTICA. Segn la Enciclopedia de DAlembert economa significa originalmente el legtimo gobierno de la casa para el bien comn de toda la familia. El sentido de este trmino se ha extendido a la gran familia del Estado: Economa domstica o familiar. 61

 Economa general o poltica. Este gobierno debe organizarse a partir de la idea de que todos los miembros son iguales. Es la forma de conocimiento para gobernar el pas, es decir, el instrumento que permita conciliar la prosperidad de los sbditos con el Estado. Los temas que se tratan son aduanas, comercio, industria es estas obras de economa poltica se pone de manifiesto rpidamente la incompatibilidad entre la estructura jurdico poltica tradicional y el desarrollo econmico. La economa poltica pudo ser definida como ciencia del ciudadano. Este trayecto se agota con la formulacin de las leyes del mercado y la formacin de la economa clsica de Adam Smith. Estas elaboraciones adquieren un valor constitucional y conducen a las Cortes de Cdiz.

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SECCIN V. LA CULTURA JURDICA CONSTITUCIONAL TEMA 11. ANTIGUO RGIMEN Y REVOLUCIN: CAMBIOS Y PERSISTENCIAS. 11.1. SOBRE LA REVOLUCIN BURGUESA. En el contexto de la Revolucin Francesa se pretende la construccin de un hombre nuevo y de nuevas formas de organizar la sociedad. La revolucin es un movimiento reglado y rotatorio de los cuerpos celestes. Aplicado a los movimientos sociales equivale a restauracin. Conduce a la recuperacin de viejas formas organizativas. La revolucin inglesa es una recuperacin de las antiguas formas inglesas. Frente a ello en la segunda mitad del siglo XVIII irrumpe un uso vulgarizador vinculado a la revolucin americana. Revolucin es un cambio brusco y desordenador surgido en los asuntos pblicos. Comienza la modernidad. Tiene como caracterstica el abandono de muchos tpicos tradicionales: abandono de los particular en beneficio de lo universal, de lo local en beneficio de lo general, lo temporal frente a lo atemporal Las revoluciones buscan implantarlo proyectando un proceso de transformacin social y econmica a fin a esos tpicos. Por tanto, la Modernidad implica adopcin de un mtodo de pensar exento a cualquier referencia contextual. 11.2. INDIVIDUO, NACIN, ESTADO. 11.2.1. INDIVIDUALISMO Y SOCIEDAD DE CLASES: EL SUJETO NICO DE DERECHO. Frente a la sociedad estamental y corporativa, ahora la clula bsica ser el individuo libre e igual con una sociedad organizada en trminos econmicos (sociedad de clases). Esto implica hablar de la genealoga del individualismo, que tiene varios orgenes. Hobbes es el primer autor que formula esta idea de manera ms clara. De las distintas posiciones, la ms convincente es la que localiza el primer atisbo de la nocin de individuo en la Escolstica franciscana de mediados del siglo XIV. Aqu se recupera el debate de los universales, aquellas cualidades que se predican de un nmero indeterminado de individuos (ejemplo: ser clrigo, ser noble). Esto se concibe en ese momento pero no fructifica entonces. Pensado as, desaparecen desde el punto de vista terico las personas independientes. Esta idea no fructifica hasta entrado el siglo XVII con el pensamiento de Hobbes (individuo libre e igual sujeto a sus impulsos naturales). Desde el punto de vista del derecho significa que todos los individuos son jurdicamente iguales, es decir, hay un nico sujeto de derecho, que es el individuo. Es el nico sujeto de predicacin del derecho. Por tanto, para referirse a ello se habla de individualismo. Esto tiene consecuencias decisivas. La idea de unicidad del sujeto nico de derecho tiene consecuencias muy notables para la comprensin del poder poltico. El viejo orden se esfuma, ahora hay un conjunto de individuos aislados, no hay orden. Para el derecho implica un dato decisivo. Sobre estas bases el derecho slo es necesario en el momento constitutivo de una sociedad de clases porque las diferencias que se establezcan entre los individuos no pueden quedar recogidas y consagradas por el derecho porque entonces volvemos a una sociedad estamental, es decir, es necesario un momento constitutivo en el cual

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se impliquen la abolicin de todas las desigualdades. Resulta del libre juego de las relaciones econmicas. Se ha hablado as del individualismo posesivo para referirse al individualismo. Significa que el individuo se piensa como propietario de su persona, de sus capacidades y de lo que adquiera en el ejercicio de ellas. La libertad se concibe como la propiedad de s mismo. El individuo as concebido y por tanto la propiedad vinculada se convierte en el centro de la economa y sirve para jerarquizar la sociedad. 11.2.2. PROPIEDAD COMO LIBERTAD: EL INDIVIDUALISMO POSESIVO. La propiedad como libertad implica la proyeccin de la libertad del sujeto. Implica un cambio muy notable porque en el mundo del Antiguo Rgimen la propiedad es concebida desde la cosa (reicentrismo, la cosa al centro) con la consecuencia de que es perfectamente concebible que en atencin a las utilidades de la cosa se configuren otras tantas titularidades de dominio sobre la cosa. Ahora las cosas se conciben de forma diferente, que tiene una genealoga muy prolongada. La primera vez que se concibe la propiedad en trminos subjetivos es en los debates de la escolstica franciscana desde el punto de vista del sujeto, prestando atencin a las titularidades de dominio del sujeto. Fructifica tambin en el pensamiento racionalista del siglo XVII con Locke. Se construye la idea de propiedad sobre el sujeto. Tres caractersticas: Simplicidad porque se eliminan las distinciones sobre el sujeto. Abstraccin de la cosa. Se configura como un derecho absoluto de un sujeto sobre un bien. Para que esta concepcin fructifique, el contexto econmico debe ser diferente al del Antiguo Rgimen. En el mundo del Antiguo Rgimen se entiende que los contratos son sobre la cosa. Ahora se arranca del sujeto. El autor de referencia es Adam Smith (La riqueza de las naciones): Idea de que el orden econmico es natural regido por el inters propio de los individuos, que son los agentes econmicos de referencia, que estn regidos a su vez por maximizar su propio beneficio. Todos los individuos entran en competencia en un orden espontneo en el marco del mercado con sus leyes de la oferta y la demanda. Resumiendo: propiedad como libertad implica el derecho a capitalizar la riqueza, que convierta a la propiedad en el instrumento de la libertad. Todo esto no fue fcil de implantar. La transformacin del rgimen jurdico de propiedad de la tierra implic la adopcin de tres rdenes de medidas convergentes: Abolicin del rgimen seorial. Desvinculacin de los mayorazgos. Desamortizacin. Estas tres medidas van acompaadas de otras orientadas a liberalizar el trfico econmico. 11.2.3. PRESUPUESTOS TERICOS Y ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL ESTADO LIBERAL.

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Se localizan en el derecho natural racionalista. Se puede hablar para agrupar a todos los autores de un modelo iusnaturalista. El viejo modelo arranca de la idea de que la sociedad es un agregado de sociedades menores que son naturales. Bobbio lo llama modelo aristotlico. El modelo iusnaturalista arranca del individuo aisladamente considerado que no tiene una naturaleza social. Los individuos son egocntricos y conflictivos y dificultan la construccin del orden. Busca descubrir las reglas universales de la conducta a travs del estudio de la naturaleza humana mediante el uso de la razn. Es un modelo con tres elementos bsicos: El estado de naturaleza. El contrato social. La sociedad civil. El primer autor que concibe las cosas en estos trminos a efectos polticamente relevantes es Hobbes en el Leviatn. Este pensamiento se perfecciona por Locke. Adems de ellos estn Rousseau, Spinoza hasta Kant. El estado de naturaleza es un estado antipoltico porque hay individuos aislados. El contrato social es el nico modo de salir de ese estado indeseable, el estado de naturaleza. o El estado social y poltico. Conclusiones. Es un modelo terico de razonamiento. Es una teora racional del estado y tambin una teora del estado racional, los estados as construidos son la nica sede para los individuos. Lo fundamental se puede encerrar en: - El modelo iusnaturalista es un modelo dicotmico: estado de naturaleza estado social y poltico. En el estado de naturaleza hay tantos soberanos como individuos, cada uno se autogobierna; mientras que en el estado resultante hay un solo soberano construido por todos los hombres. No hay lugar para los cuerpos intermedios. - El nico principio de legitimacin de la sociedad poltica es el consentimiento, es decir, un acto de voluntad entre los individuos. El poder poltico tiene un origen artificial. Por tanto, del desorden al orden se pasa por el consentimiento. - Es decisiva la representacin poltica.

Elementos configuradores del estado constitucional. Estos autores son filsofos polticos, por tanto este modelo no se convierte espontneamente en un proyecto constitucional, sino que ocurre mediante las revoluciones. El trnsito entre los fundamentos tericos y los elementos configuradotes no es un trnsito natural e imaginario. En el terreno de la prctica poltica se crean los dispositivos jurdico polticos en los procesos de cambio llamados revoluciones. Estado de naturaleza ____________________ derecho naturales. Contrato social _________________________ poder constituyente / soberana. Estado social y poltico __________________ divisin de poderes. Estado de naturaleza derechos naturales.

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El estado de naturaleza es la sede de los derechos en la medida en que estos se configuran como naturales, es decir, previos e indisponibles. El poder constituido no los crea, sino que los declara porque le preexisten. Los derechos son as el fundamento del orden poltico. Se construye en poder poltico como garanta de los derechos. En el Antiguo Rgimen el orden es un dato originario y, por tanto, determina los derechos. Los derechos que se configuran dependientes de la humanidad son el fundamento del orden (Modernidad). Contrato social poder constituyente / soberana.

Hablamos de individuos aislados como fundamento del orden. La comunidad polticamente organizada se configura por vnculos de solidaridad. Estos vnculos son la nacin, que sirve para delimitar el mbito de individuos que participan en la comunidad poltica. Anderson concibe las naciones como comunidades imaginadas. Concibe la nocin de nacin como comunidades imaginadas, rechaza el planteamiento que hacen los nacionalistas que consideran la nacin como algo que separa al gnero humano. Estado social y poltico divisin de poderes.

El estado implica ahora una concentracin de poder como nunca antes se haba concebido en la historia. Ahora, sobre la base de la distincin de individuos aislados carentes de poder el peligro es que el poder derive en despotismo. Esto es el fundamento de la teora de la divisin de poderes de Monstesquieu. Formula que el poder detenga al poder y por tanto divide su ejercicio en legislativo, ejecutivo y judicial. 11.3. LA CONSTITUCIN Y LOS MODELOS CONSTITUCIONALES. 11.3.1. CONSTITUCIN Y REVOLUCIN: EL CONCEPTO MODERNO DE CONSTITUCIN. La Constitucin se puede caracterizar de entrada como la formalizacin jurdica de los principios polticos del estado constitucional. Es la norma que sirve para articular todo el cuadro de categoras en un marco institucional concreto. Constitucin es palabra antigua, que a partir de la obra de Aristteles la encontramos como equivalente a orden poltico. En un sentido antiguo Constitucin se usa en sentido descriptivo de la estructura poltica realmente existente que viene dada por la tradicin. En su sentido moderno se usa en sentido prescriptito, no dice slo lo que es la estructura poltica sino que dice cmo debe ser. Se trata de crear un orden y por tanto de saber cmo debe organizarse el poder poltico. 11.3.2. LOS MODELOS CONSTITUCIONALES. Segn la revolucin, los modelos constitucionales resultantes son muy distintos por el diferente valor que tienen en una y otra: Revolucin americana: constitucin como norma jurdica suprema. Revolucin francesa: constitucin con un valor meramente poltico. El autor de referencia es Fioravanti. Siguindole arrancamos hablando de los distintos modelos de fundamentacin terica de las libertades, es decir, respuestas a la pregunta por qu tenemos derechos? 66

Modelo historicista. Es el tradicional en buena medida consustancial al Antiguo Rgimen. Modelo individualista o iusnaturalista. Este modelo terico quiere romper con la tradicin. Lleva al contractualismo. Modelo estatalista. Es estado se ve como una condicin necesaria para que las libertades o los derechos nazcan.

A partir de estos tres modelos la construccin de Fioravanti sostiene que dos de estos tres modelos se combinan entre s para excluir al tercero. En el contexto revolucionario, la primera revolucin americana de 1976 determina la independencia de las colonias. El motivo determinante es el hecho de que desde la metrpoli se quisieron imponer determinados impuestos sin contar con la opinin de las colonias. Se rechaza el poder constituido que pretende imponer obligaciones sin contar con su participacin. El modelo individualista combinado con el historicista rechaza el estatalista. Esta es la clave del modelo constitucional americano. Individualista + Historicista = Antiestatalista La clave de este modelo constitucional es la Constitucin como norma jurdica suprema, como garanta de los derechos frente a las extralimitaciones del Estado. En la revolucin francesa la clave es la lucha contra el Antiguo Rgimen sobre la base del contractualismo. Se tratar de construir un estado fuerte que derroque al Antiguo Rgimen. Se combina en individualismo con el estatalismo con el resultado de entronizar la voluntad del legislador para tener el papel decisivo. Se opera por tanto con la idea de que la soberana se expresa mediante la voluntad general, que es la ley hecha por el Parlamento. Esta ecuacin conduce desde la soberana nacional a la soberana parlamentaria. En el contexto francs la Constitucin tendr un valor meramente poltico. Individualista + Estatalista = Antihistoricista 11.3.3. EL ESTATALISMO LIBERAL EUROPEO DEL SIGLO XIX Como una derivacin del modelo francs surge el estatalismo liberal europeo. La clave son las revoluciones. Se busca principalmente el valor de la estabilidad evitando el poder de constituir un orden de voluntad. Para ello se recurrir a la historia con el propsito de sustraer al poder de los individuos la capacidad de construir un orden poltico. Se busca la nacin en el sentido cultural y romntico del trmino, como una realidad histrico natural producto de la historia. Se concreta en decir que la historia de la nacin ha ido decantando una serie de elementos que por ser consustanciales a la nacin son indisponibles. En esta construccin los derechos de los individuos se configuran como algo meramente contingente, es decir, concedidos por el Estado. Historicista + Estatalista = Anti-individualista Se considera al estado como una condicin necesaria para la existencia misma de las libertades, con el resultado de conducir a un modelo de fundamentacin estatalista de las mismas. A partir de aqu, los procesos revolucionarios arrancan del modelo individualista. Para corregir la radicalidad de ese pensamiento en una y en otra revolucin, en atencin a las circunstancias 67

histricas concretas que impulsan cada uno de estos movimientos revolucionarios el modelo individualista que est en la base de las dos es corregido por alguno de los otros dos para excluir al tercero. Este es el punto de vista de Fioravanti. En el caso americano el principal riesgo que se quiere evitar viene dado por la omnipotencia del parlamento, por tanto de la omnipotencia de la ley. Es esta a fin de cuentas una revolucin que quiere limitar el poder del legislador para garantizar los derechos y las libertades. Para ello la Constitucin se erige en un lmite frente al legislador. En el caso francs la cosa es muy diferente porque se trata de destruir el pasado, de romper con el pasado, es decir, de reforzar los poderes constituidos para que tengan la potencia suficiente para ello. Esto conducir a la afirmacin de la supremaca de la ley, de la omnipotencia de la ley. Desde este punto de vista las afirmaciones de distinguir el poder constituyente y el poder constituido conducen al fracaso de los mecanismos que se ensayan a este respecto, esto es, el Parlamento no est limitado por la Constitucin, con el resultado de que el Parlamento se elige en la expresin de la soberana. Es un modelo que Fioravanti llama legicntrico, que carga el centro sobre todo en la potencia de la ley. 11.3.4. SOBRE EL VALOR DE LA CONSTITUCIN. En el modelo americano la Constitucin se configura como la norma jurdica suprema del ordenamiento y se articulan mecanismos positivos para someter efectivamente todos los poderes y sobre todo el poder legislativo ordinario a ella (control de constitucionalidad de las leyes). En cambio, en el modelo constitucional francs primero y despus en el llamado estatalismo liberal europeo del siglo XIX la Constitucin es una norma que tiene valor meramente poltico en el sentido de que queda reducida al papel de norma directiva que regula la convivencia poltica. Por ello no se articulan mecanismos para someter las leyes a la Constitucin. En realidad, como no se articulan mecanismos para someter las leyes a la Constitucin, sta no es la norma jurdica suprema, o sea, si el legislador la vulnera no hay mecanismos para someter la ley a la Constitucin. Entonces, aqu las constituciones sern generalmente flexibles a disposicin de la voluntad del legislador. Las consecuencias son muy diversas y las propias de un modelo constitucional garantista en el cual la Constitucin se configura como norma jurdica suprema, no se percibir a efectos prcticos. 11.4. APROXIMACIN A LA HISTORIA DEL CONSTITUCIONALISMO ESPAOL. Toms y Valiente. 11.5. LA CODIFICACIN. La codificacin es algo consustancial a la cultura jurdica de la que estamos tratando ahora tal como se desarroll en el continente europeo justamente por el peso que en estos pases se reconoce a la ley. La codificacin es la expresin por excelencia de la ley tal como se concibe a lo largo del siglo XIX. 11.5.1. RACES Y CONTENIDO DEL IDEAL CODIFICADOR. Las races de la codificacin son aquel conjunto de presupuestos sin los cuales la codificacin no hubiera tenido lugar. La codificacin es resultado de un conjunto de elementos muy diferentes de los cuales tres son muy decisivos. 68

Legado de la herencia del iusnaturalismo racionalista. En este pensamiento distinguamos dos vertientes: o Postulados conceptuales. o Principios metdicos.

Este ideario filosfico es el que est en la base de la codificacin. Los cdigos vendran a ser la expresin de este ideario. - Las revoluciones burguesas porque la tendencia a entronizar como leyes un derecho racional fue impulsada por estos procesos revolucionarios. - Desarrollo de fenmenos nacionalistas. Tienen una enorme trascendencia en toda la Europa del siglo XIX. La codificacin en su sentido ms propio es resultado de la accin convergente de estos tres fenmenos. La codificacin es la expresin de la unidad jurdica. El derecho del Antiguo rgimen se caracteriza por ser: Sumamente confuso Profuso Incompleto Plural Frente a este derecho ahora se aspira a un modelo jurdico diferente, antagnico en buena medida al anterior, que se caracteriza por las siguientes notas: Derecho claro Cierto Completo nico 11.5.2. NOCIN Y CARACTERES DEL CDIGO. Desde el cdigo justinianeo y en adelante, en trminos generales la palabra cdigo significa cuerpo legal, esto es, un libro que contiene leyes. Esta nocin no vale para caracterizar los cdigos contemporneos. Ahora, en sentido moderno, la palabra cdigo tendr un significado mucho ms riguroso. Para exponer este significado, acudimos a la definicin de Toms y Valiente. Un cdigo es una ley de contenido homogneo por razn de la materia, que de forma sistemtica y articulada, expresada en un lenguaje preciso, regula todos los problemas jurdicos de la materia unitariamente acotada. ste es el ideal originario, el que est en la base de la codificacin sobre todo en los primeros tiempos. Despus, a lo largo del proceso codificador, fue quedando cada vez ms claro que esa era una explicacin de imposible satisfaccin y, por tanto, en el cdigo deban quedar recogidos al menos los problemas principales ms fundamentales del sector normativo correspondiente. Frente a las viejas recopilaciones, ahora los cdigos innovan el derecho preexistente y se desarrollan como leyes enteramente nuevas. Por tanto, marcan una fortsima discontinuidad con el derecho tradicional. Los cdigos pretenden ser omnicomprensivos, pretenden comprender toda la materia, y por ello los cdigos invariablemente incluyen una clusula derogatoria de todo el derecho preexistente. En la prctica se hicieron una pluralidad de cdigos correspondientes a unas u otras ramas del derecho. 69

11.5.3. LA TRAYECTORIA DE LA CODIFICACIN EN EUROPA. La codificacin es el proceso que conduce a la elaboracin de los cdigos. Este proceso es muy prolongado en el tiempo y llena los siglos XVIII, XIX y XX. Fases de la codificacin. 1) Primera fase. Se desenvuelve todava en el Antiguo Rgimen, por tanto, en un momento pre-revolucionario bajo la forma de organizacin poltica llamada despotismo ilustrado. 2) Segunda fase. Es la fase que se abre con la codificacin francesa. Es una codificacin hija de la revolucin, de la discontinuidad que la revolucin implica, pero producto de Napolen, que sobre la base de la unificacin del sujeto de derecho culmina la codificacin. Cuando Savigny habla de pueblo entiende una suerte de un sujeto ideal colectivo que discurre a travs del tiempo. En la prctica, la llamada Escuela Histrica del Derecho (seguidores de Savigny) es ms bien contradictoria con sus postulados de partida. Esta escuela se divide en dos: la germanista y la romanista. Savigny se adscribe ms bien a la segunda y elabor sistemticamente el derecho romano. en fin, en esta segunda fase de la codificacin lo que ocurre es que all donde se van implantando los principios liberales va progresando la codificacin. 3) Tercera fase. Se desenvuelve a finales del siglo XIX. 11.5.4. SOBRE EL SENTIDO DEL CDIGO. La codificacin en sentido propio, cuya mxima expresin es la codificacin francesa, implica un nuevo modo de concebir la produccin del derecho. Por debajo de los cdigos hubo una mayor o menor, segn los casos, continuidad de la tradicin jurdica. El cdigo se presenta a s mismo como una fuente unitaria, completa, exclusiva de derecho en la rama de que se trata. Para expresar esta concepcin se suele hablar de la mstica legalista, del monismo legislativo, o con una expresin de Grossi de absolutismo jurdico, es decir, lay se presenta como la fuente exclusiva y excluyente del derecho, esto es, apartando a otras fuentes. 11.5.5. EL PROCESO DE CODIFICACIN EN ESPAA. Toms y Valiente. 11.6. CONSIDERACIONES FINALES. Para comprender cmo se desenvuelve el orden jurdico espaol del siglo XIX hay que tomar en consideracin dos factores: El proceso de codificacin en Espaa. Se mantienen vigentes las fuentes tradicionales del derecho. Tres notas: o Acumulativo. o Incierto. o Plano.

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Todas estas caractersticas pueden encerrarse en una: se mantiene a lo largo del siglo XIX una compresin jurisprudencial del derecho viene motivada fundamentalmente por el arrastre de toda la vieja tradicin.

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