DECRETO LEGISLATIVO 1377

QUE FORTALECE LA PROTECCIÓN INTEGRAL

DE NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES
Artículo 1.- Objeto
El presente Decreto Legislativo tiene por objeto fortalecer la protección integral de niñas, niños y
adolescentes, y garantizar el pleno ejercicio de sus derechos, priorizando las medidas de protección a su
favor en situaciones de desprotección familiar, la optimización de servicios en situaciones de riesgo por
desprotección familiar, su derecho a la identidad y al nombre, la reserva de su identidad y la de sus
familiares ante casos de violencia, así como la priorización en el pago de las pensiones alimenticias
determinadas a su favor en sentencias judiciales.
Artículo 2.- Modificación del Código Civil
Modifíquense los artículos 46, 361, 362, 396 y 402, inciso 6, del Código Civil, aprobado mediante Decreto
Legislativo Nº 295, en los siguientes términos:
«Artículo 46.- Capacidad adquirida por matrimonio o título oficial
La incapacidad de las personas mayores de dieciséis (16) años cesa por matrimonio o por obtener título
oficial que les autorice para ejercer una profesión u oficio.
La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde por la terminación de este.
Tratándose de mayores de catorce (14) años cesa la incapacidad a partir del nacimiento del hijo o la hija,
para realizar solamente los siguientes actos:
1. Inscribir el nacimiento y reconocer a sus hijos e hijas.
2. Demandar por gastos de embarazo y parto.
3. Demandar y ser parte en los procesos de tenencia, alimentos y régimen de visitas a favor de sus hijos e
hijas.
4. Demandar y ser parte en los procesos de filiación extramatrimonial de sus hijos e hijas.
5. Celebrar conciliaciones extrajudiciales a favor de sus hijos e hijas.
6. Solicitar su inscripción en el Registro Único de Identificación de Personas Naturales, tramitar la
expedición y obtener su Documento Nacional de Identidad.
7. Impugnar judicialmente la paternidad.»
«Presunción de paternidad
Artículo 361.- El hijo o hija nacido/a durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) días
calendario siguientes a su disolución tiene como padre al marido, salvo que la madre declare
expresamente lo contrario.»
«Presunción de filiación matrimonial
Artículo 362.- El hijo o hija se presume matrimonial, salvo que la madre declare expresamente que no es
del marido.»
«Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada
Artículo 396.- El hijo o hija de mujer casada puede ser reconocido por su progenitor cuando la madre
haya declarado expresamente que no es de su marido. Este reconocimiento se puede realizar durante la
inscripción del nacimiento cuando la madre y el progenitor acuden al registro civil, o con posterioridad a la
inscripción realizada solo por la madre, cuando esta haya declarado quién es el progenitor.
Procede también cuando el marido lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable.»
«Procedencia de la declaración judicial de paternidad extramatrimonial
Artículo 402.- La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:
(...)
6. Cuando se acredite el vínculo parental entre el presunto padre y el hijo o hija a través de la prueba de
ADN u otras pruebas genéticas o científicas con igual o mayor grado de certeza. El juez desestimará las
presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera realizado una prueba genética u otra de
validez científica con igual o mayor grado de certeza.»
Cinco puntos clave para
entender las últimas
modificaciones al Código Civil
POR
SANDRA GUTIERREZ IQUISE
-
26 AGOSTO, 2018
11042

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El 24 de agosto, el gobierno nos sorprendió con un puñado de decretos
legislativos, producto de la delegación de facultades legislativas otorgada por el
Congreso. Uno de los más importantes es el Decreto Legislativo 1377, que
fortalece la protección integral de niñas, niños y adolescentes. Esta norma, de un
tirón, modificó el Código Civil, el Código de los Niños y Adolescentes, la Ley
28970, que crea el Registro de deudores alimentarios morosos, y derogó la Ley
27007. Otro aspecto a resaltar es que la norma utiliza lenguaje inclusivo, así
pues, nombra al femenino.

Lea también: Lo que debes saber sobre la filiación de paternidad

extramatrimonial tras la última reforma

A continuación resumiremos los puntos más relevantes de la mencionada norma

con rango de ley.

1. La declaración de la madre puede echar abajo la presunción de

paternidad
La presunción de paternidad o de pater est consiste en considerar padre del
recién nacido al esposo de la madre casada, o dentro de los 300 días siguientes a
la disolución del matrimonio. Esta presunción data de tiempos inmemoriales y
está expresamente regulada en la mayoría de legislaciones[1]. Es iuris tantum, es
decir, que admite prueba en contrario.

Lea también: ¡Cambios en el Código Civil! Modifican presunción de

paternidad y permiten reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer
casada

Si bien la presunción sigue vigente con la nueva redacción del artículo 361 del
Código Civil, y se presume padre al marido, esta presunción impuesta legalmente
se flexibiliza y permite que prevalezca la afirmación de la madre cuando señale
que el padre de su hijo o hija no es su marido.

Artículo 361º.- Presunción de paternidad

Texto anterior Texto vigente

 El hijo o hija nacido/a durante el matrimonio o
El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de dentro de los trescientos (300) días calendario
los trescientos días siguientes a su disolución tiene siguientes a su disolución tiene como padre al
por padre al marido. marido, salvo que la madre declare
expresamente lo contrario.
Con la modificación del Decreto Legislativo 1377, esta presunción queda
desvirtuada con la sola declaración expresa de la madre. Así pues, una mujer
puede registrar a su hijo extramatrimonial con el apellido del verdadero padre del
niño o niña recién nacida, situación que estaba proscrita en la antigua redacción
del artículo 362 del Código Civil.

Artículo 362º.- Presunción de filiación extramatrimonial

Texto vigente
Texto anterior

El hijo se presume matrimonial aunque la madre El hijo o hija se presume matrimonial, salvo que la
declare que no es de su marido o sea condenada madre declare expresamente que no es del
como adúltera. marido.
Vale indicar que el Reniec, en mayo de 2017 presentó el Proyecto de ley 1394-
2016-RENIEC que en el mismo sentido, sin embargo fue encarpetada como
muchas otras iniciativas legales.

2. No será necesario un proceso para que el verdadero padre del

menor lo reconozca
La artículo 396 disponía que el hijo extramatrimonial de una mujer no podía ser
reconocido por el verdadero padre, si antes el marido no hubiese negado la
paternidad del menor y obtenido una sentencia favorable.

El Código sustantivo consagraba así una antigua y clásica tesis según la cual era
necesario, en atención al interés del niño, proteger la legitimidad a
cualquier precio[2]. En este caso, la presunción de paternidad aparece como un
derecho del marido, ya que solo este puede contestarla o cuestionarla
judicialmente.
Esta modificación era necesaria, porque la discrecional facultad del esposo podía
pervertirse, y ser en un obstáculo para que el o la menor sea reconocido por el
verdadero padre, negándole el derecho a la identidad biológica. La jurisprudencia
nos ha dado muchos ejemplos de interminables e inútiles procesos de los
progenitores por que se les permita reconocer a sus hijos.

Artículo 396º.- Reconocimiento de hijo extramatrimonial de mujer casada

Texto vigente
Texto anterior

El hijo o hija de mujer casada puede ser

El hijo de mujer casada no puede ser reconocido
sino después de que el marido lo hubiese negado y
obtenido sentencia favorable.
reconocido por su progenitor cuando la madre
haya declarado expresamente que no es de su
marido. Este reconocimiento se puede realizar
durante la inscripción del nacimiento cuando la
madre y el progenitor acuden al registro civil, o
con posterioridad a la inscripción realizada solo
por la madre, cuando esta haya declarado quién
es el progenitor.
Procede también cuando el marido lo hubiese
negado y obtenido sentencia favorable.

3. Se podrá acreditar la filiación extramatrimonial con la prueba

de ADN
En consonancia con el punto anterior, una mujer casada ahora no solo puede
iniciar un proceso de filiación extramatrimonial, sin que su esposo haya negado
previamente la paternidad, sino que puede acreditar con una prueba de ADN u
otra prueba científica igualmente fiable, quién es el verdadero progenitor.

Consideramos positivas y de sentido común estas modificaciones, pues debe

primar el derecho a la identidad de las y los menores de edad, y no tiene sentido
negarle a estos el apellido de su verdadero padre cuando se sabe con certeza
quién es.

Artículo 402º.6.- Reconocimiento de hijo extramatrimonial de mujer casada

Texto anterior Texto vigente


La paternidad extramatrimonial puede ser
judicialmente declarada:
(…)
6. Cuando se acredite el vínculo parental entre
el presunto padre y el hijo a través de la prueba
del ADN u otras pruebas genéticas o científicas
con igual o mayor grado de certeza. Lo
dispuesto en el presente inciso no es aplicable
respecto del hijo de la mujer casada cuyo
marido no hubiese negado la paternidad.
La paternidad extramatrimonial puede ser
judicialmente declarada:
(…)
6. Cuando se acredite el vínculo parental entre
el presunto padre y el hijo o hija a través de la
prueba de ADN u otras pruebas genéticas o
científicas con igual o mayor grado de
certeza. El juez desestimará las presunciones
de los incisos precedentes cuando se hubiera
realizado una prueba genética u otra de
validez científica con igual o mayor grado de
certeza

4. Ahora sí procede la declaración judicial de paternidad del hijo

de mujer casada
El artículo 404 ha sido expectorado del Código Civil, a fin de guardar coherencia
con la modificación de los artículos anteriores. La redacción de dicha norma se
sostenía en la presunción de paternidad, al flexibilizarse esta es posible declarar
judicialmente la paternidad del hijo, sin que previamente el marido haya
interpuesto una demanda de negación de paternidad y obtenido una sentencia
firme en el proceso.

El carácter restrictivo de la norma ha sido observado por varios autores, así pues,
Simons Regalado, señala que resulta inconstitucional la limitación que tenía el
hijo para reclamar su verdadera filiación o identidad, si previamente el marido no
hubiere impugnado la paternidad[3].

Artículo 404.- Declaración judicial de paternidad del hijo de mujer casada

Texto vigente
Texto anterior

Si la madre estaba casada en la época de la Derogado.

concepción, sólo puede admitirse la acción en caso
 que el marido hubiera contestado su paternidad y
obtenido sentencia favorable.

5. Capacidad jurídica de adolescentes mayores de 14 años

Cuando un o una adolescente mayor de 14 años tiene un hijo, adquiere una
especie de capacidad relativa de ejercicio[4], así pues, cesa su incapacidad, pero
solo para realizar determinados actos jurídicos.

En la redacción original del artículo 46 del Código Civil no se contempló esta

situación. Fue recién en 1999, mediante la Ley 27201, que se dispuso
expresamente el cese de incapacidad de los adolescentes mayores de 14 ante el
nacimiento de un hijo. Desde entonces pueden reconocer a sus hijos, demandar
los gastos de embarazo y parto, alimentos y tenencia a favor de sus vástagos.
Juan Espinoza, en un criterio que compartimos, señalaba que no se debería
establecer una lista cerrada de actos, sino que debe observarse la realidad de cada
menor, por lo que resulta forzosa una lectura extensiva de estos supuestos, en
atención a una interpretación lógico-sistemática[5].

Con la modificación introducida, el catálogo de actos se amplía, se añade nuevos

actos que podrá realizar, a saber: a) inscribir el nacimiento de sus hijos e
hijas; b) celebrar conciliaciones extrajudiciales a favor de sus hijos e
hijas; c) solicitar su inscripción en el Registro Único de Identificación de
Personas Naturales, tramitar la expedición y obtener su DNI; y, d) impugnar
judicialmente la paternidad.

Artículo 46º.- Capacidad adquirida por matrimonio o título oficial

Texto anterior Texto vigente

(…)
Tratándose de mayores de catorce (14) años
cesa la incapacidad a partir del nacimiento del
hijo, para realizar solamente los siguientes
actos:
(…)
Tratándose de mayores de catorce (14) años
cesa la incapacidad a partir del nacimiento del
hijo o la hija, para realizar solamente los
siguientes actos:

1. Inscribir el nacimiento y reconocer a sus

 hijos e hijas.

2. Demandar por gastos de embarazo y parto.

3. Demandar y ser parte en los procesos de

tenencia, alimentos y régimen de visitas a favo
1. Reconocer a sus hijos.
de sus hijos e hijas.

2. Demandar por gastos de embarazo y parto.

4. Demandar y ser parte en los procesos de
filiación extramatrimonial de sus hijos e hijas.
3. Demandar y ser parte en los procesos de
tenencia y alimentos a favor de sus hijos.
5. Celebrar conciliaciones extrajudiciales a
favor de sus hijos e hijas.
4. Demandar y ser parte en los procesos de
filiación extramatrimonial de sus hijos.
6. Solicitar su inscripción en el Registro
Único de Identificación de Personas
Naturales, tramitar la expedición y obtener
su Documento Nacional de Identidad.

7. Impugnar judicialmente la paternidad.

[1] Espinoza Espinoza, Juan. El Código Civil comentado. Gaceta jurídica.

[2] Ibid.

[3] Monge Talavera. El Código Civil comentado. Gaceta jurídica.

[4] Varsi Rospigliosi, Enrique. Tratado de derecho de familia. Gaceta

jurídica, tomo IV, p. 138.

[5] Simons Regalado, Patricia. El Código Civil comentado. Gaceta jurídica.

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