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PARENTESCO Y

FILIACION

ACCIONES DE ESTADO

El Parentesco
BORDA

Es el vnculo jurdico que nace de lazos de


sangre, del matrimonio o de la adopcin".
CORNEJO

"se da el nombre de parentesco a la relacin o


conexin familiar existente entre dos o mas
personas en virtud de la naturaleza, de la Ley o
de la religin".

Clases de Parentesco
CONSANGUINEO
Tambin conocido como parentesco tpico, regulada
por el art. 236 del CC. Es el que nace de un vnculo
de sangre, ya sea por tratarse de generaciones
sucesivas (lnea Recta) o por tener un ascendiente
comn (colaterales).
El parentesco colateral puede ser vnculo simple o
doble, segn el ascendiente comn sea un solo
(padre o madre) o ambos

POR AFINIDAD

Es el que nace del matrimonio; se encuentra


limitado al cnyuge que queda unido as a
todos los parientes consanguneos del otro
cnyuge.
CIVIL

Por adopcin

La Filiacin
Concepto.
"La filiacin sintetiza el conjunto de relaciones
jurdicas que, determinadas por la paternidad y la
maternidad, vinculan a los padres con los hijos
dentro de la familia". EDUARDO ZANNONI.
"Es aquella que vincula a una persona con todos sus
antepasados y sus descendientes (filiacin en
sentido genrico) y, ms restringidamente, la que
vincula a los padres con sus hijos (filiacin en sentido
estricto)" CORNEJO CHAVEZ

Clases
Si bien la tendencia contempornea respecto de la
filiacin se orienta a la eliminacin de diferencias, la
divisin tradicional de la filiacin es de dos clases:
a) Filiacin matrimonial es aquella que opera dentro del
matrimonio y opera por mandato de la Ley, en inclusive
opera a manera de presuncin.
"Son matrimoniales no los hijos habidos de matrimonio,
como podra parecer, sino los hijos de personas unidas
en matrimonio, o que lo estuvieron, aunque despues ste
hubiese acabado por la causa que fuese" MANUEL
ALBALADEJO

Lo que importa, para esta filiacin, no es que el hijo

haya sido engendrado, y ni siquiera nacido del


matrimonio de sus padres, sino que estos se hayan
casado, dando lo mismo que el matrimonio haya tenido
lugar antes de haber tenido al hijo que despus de ello.
Segn esto se estara frente a dos casos:
a) Los hijos matrimoniales de origen o al menos, desde
antes de nacer; y,
b) Los hijos que alcanzan el carcter de matrimoniales
despus de nacidos.

Se puede dar el caso que el acto de la concepcin y

el alumbramiento no ocurran necesariamente dentro


del matrimonio, que la concepcin se de antes del
matrimonio y el alumbramiento dentro del
matrimonio, o que ambos procesos se produzcan
dentro del matrimonio, o la concepcin se produzca
dentro del matrimonio y el alumbramiento disuelto
ste.
Al respecto la doctrina ha generado dos teorias:

LA TEORA DE LA CONCEPCION
La que sostiene que sern matrimoniales los hijos engendrados

por los padres casados, sea que nazca durante el matrimonio


ora sean alumbrados despus de disuelto o anulado el vnculo.
LA TEORIA DEL NACIMIENTO
Sern matrimoniales los hijos que nazcan en momento en que
sus padres esten casados, no importa el momento en que
hayan sido engendrados.
LA TEORIA MIXTA
Toma principios de la teoria de la concepcin y de la teora del
nacimiento. Nuestro pas adopta el referido sistema (ver arts.
361- 363

El da y hora de la concepcin y del proceso de

gestacin no puede ser identificada plenamente, por


lo que el derecho tiene 2que establecer referencias
de plazos uniformemente aceptados por la ciencia.
180 dias como mnimo y 300 como mximo.
La

doctrina establece que el computo para


establecer la paternidad del marido si el nacimiento
se produjo dentro de los 180 dias iniciales del
matrimonio y 300 posteriores a la disolucin de ste.

La presuncin de que el marido es el padre se discute en

dos situaciones:
a) Cuando el nacimiento se haya producido antes de
cumplidos los 180 das del matrimonio.
En este caso cabe la posibilidad de que el marido sea el
padre en cuyo caso al reconocerlo ser matrimonial; si lo
niega y tiene xito ser extramatrimonial.
Cabe una segunda posibilidad, que el hijo no sea del
marido, pero si lo reconoce ser matrimonial; pero
tambin cabe la posibilidad de que el marido niegue la
paternidad y si tiene xito ser extramatrimonial.
.

b) Que el nacimiento se produce despus de


los 300 das disuelto el vinculo matrimonial o
invalidado este.
Si el ex marido es el padre y lo reconoce ser
matrimonial; si lo niega y tiene xito ser
extramatrimonial.
Si el marido no es el padre y lo reconoce ser

matrimonial; si lo niega y tiene xito ser


extramatrimonial

La doctrina reconoce diversas acciones, las ms

importante son:
1) De contestacin que son aquellas orientadas a
impugnar o negar la calidad o estado que tiene una
persona, y que incluye a:
a) La negacin se produce cuando el hijo tenido por
la mujer casada nace sin el amparo de la presuncin
de paternidad.
b) La impugnacin, cuando el hijo nacido con la
presuncin de paternidad no es considerado como
suyo por el marido.

c) La accin de impugnacin de la

legitimidad, que no se dirige a discutir la


paternidad y la maternidad, sino la naturaleza
de la filiacin (si es matrimonial o
extramatrimonial).
d)) La accin de repudio de la filiacin
legtima, va dirigido a desconocer la calidad
de hijo matrimonial, instaurado por el hijo.
Por ser poco usual no existe referencia
legislativa alguna al respecto.

2) De Reclamacin que se orienta a reclamar para si

la calidad o estado que no tiene, debiendo tenerlo;


comprende a:
a) Reclamacin integral, para que se le reconozca la
paternidad y maternidad: se trata de hijos que no
tiene un ttulo que lo reconozca como tal, que no
tienen el estado ni el ttulo, que tienen el ttulo pero
no la posesin, o que teniendo la posesin no tienen
el ttulo. La Legislacin nacional reconoce la
reclamacin respecto de ambos padres.
b) De la maternidad
c) De la paternidad

LA IMPUGNACION
Cuando el hijo nace bajo la presuncin de paternidad

(dentro de los 180 das posteriores al matrimonio o


300 siguientes de disuelto ste) y el marido no
considera como suyo al recin nacido puede
impugnar su estado de paternidad, y recae en l la
carga de la prueba.
Si el marido considera que naci antes de los 180
das, deber probar la fecha de celebracin del
matrimonio y la del nacimiento

Si el marido considera que naci despus de

los 300 das deber probar la fecha de


disolucin o nulidad del matrimonio y la del
nacimiento.
Si el marido considera que el hijo naci en
periodo de separacin legal, deber probar la
fecha de la separacin y la del nacimiento.
La madre o el hijo, deber probar que si bien
no naci en determinadas circunstancias el
marido es el padre.

Artculo 363.- El marido que no se crea padre del hijo de su mujer

puede negarlo:
1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes
al de la celebracin del matrimonio.
2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las
circunstancias, que haya cohabitado con su mujer en los primeros
121 das de los 300 anteriores al del nacimiento del hijo.
3. Cuando est judicialmente separado durante el mismo perodo
indicado en el inciso 2); salvo que hubiera cohabitado con su
mujer en ese perodo.
4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.
5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras
pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza
que no existe vnculo parental. El Juez desestimar las
presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera
realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con
igual o mayor grado de certeza."

Plazo de accin contestatoria


Artculo 364.- La accin contestatoria debe ser

interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa


das contados desde el da siguiente del parto, si
estuvo presente en el lugar, o desde el da siguiente
de su regreso, si estuvo ausente.
Prohibicin de negar el hijo por nacer
Artculo 365.- No se puede contestar la paternidad
del hijo por nacer.

Artculo 366.- El marido no puede contestar la paternidad del

hijo que alumbr su mujer en los casos del artculo 363, incisos
1 y 3:
1).- Si antes del matrimonio o de la reconciliacin,
respectivamente, ha tenido conocimiento del embarazo.
2).- Si ha admitido expresa o tcitamente que el hijo es suyo.
3).- Si el hijo ha muerto, a menos que subsista inters legtimo
en esclarecer la relacin paterno-filial.
Titularidad de la accin contestatoria:
Corresponde al marido. Sin embargo, sus herederos y sus
ascendientes pueden iniciarla si l hubiese muerto antes de
vencerse el plazo sealado en el artculo 364, y, en todo caso,
continuar el juicio si aqul lo hubiese iniciado.

IMPUGNACION DE LA MATERNIDAD
Se produce en dos supuestos:

* Suplantacin del hijo


* Fingimiento de parto
El plazo es de 90 desde el da siguiente de
descubrimiento del fraude y la accin
corresponde a la presunta madre.
Los
herederos o ascendientes slo pueden
continuar el proceso ya iniciado.

LA NEGACION
Cuando el hijo nace sin la presuncin de paternidad,

el marido que no considere suyo al recin nacido


podr negar la paternidad y la carga de la prueba
recaer sobre la madre.
El procedimiento y plazo de caducidad es el mismo
que para el caso de la impugnacin.
La diferencia entre la negacin y la impugnacin, no
se encuentra claramente establecida en el Cdigo
Civil, pero se desprende que solamente sta alcanza
en lo concerniente a la carga de la prueba. La
negacin atribuye al hijo y la madre la carga de la
prueba, en tanto que en la impugnacin recae en el
padre.

La Reclamacin
La accin es interpuesta por el hijo, si es capaz lo

ejercitar directamente, si no lo es deber hacerlo


quien tiene su patria potestad (el padre, la madre, o
el tutor o curador). La accin pasar a sus hijos si
se suscitan los supuestos del art. 374 del CC.
La regulacin es ms abierta y liberal, no existe
plazo de prescripcin y el plazo de caducidad
despus de la muerte del hijo es de 2 aos para los
herederos. Si el hijo muri antes de cumplir los 23
aos y no interpuso la accin, o si deviene en
incapaz antes de cumplir dicha edad, los herederos
tiene 02 aos para interponer la accin.

Prueba de la Filiacin Matrimonial


1. El ttulo o instrumento que demuestre la calidad de

hijo matrimonial (partida de nacimiento, partida de


matrimonio de sus padres, resolucin judicial de
filiacin. otro instrumento pblico).
2. El conjunto de medios que la Ley procesal faculta
para que en juicio se pueda conseguir una sentencia
que declare o reconozca la filiacin.
- En el primer caso hablamos de ttulos o
documentos que demuestran la calidad de hijo.
- En el segundo caso se trata de medios probatorios
para conseguir el ttulo demostrativo.

FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
Es aquella que se produce fuera del matrimonio y

que en la historia ha otorgado a la prole diversas


denominaciones como hijos naturales, adulterinos,
ilegtimos, ilegales, incestuosos, entre otros.
El Cdigo Civil de 1852 distingua:
* Los hijos naturales, nacidos de padres solteros sin
impedimento legal para contraer matrimonio.
* Adulterinos, nacidos de una pareja que no estn
casados entre ellos sino con terceros.
* Incestuosos, los nacidos de padres que tiene
relacin de parentesco consanguneo en lnea recta.

Pero la doctrina agrega otra clasificacin la

de los :
* hijos sacrlegos, eran los hijos de personas
que hicieron el voto de castidad.
* Manceres o macillados, hijos de prostitutas.
El Cdigo Civil de 1936 consideraba a los
hijos nacidos fuera de matrimonio como
ilegtimos.
El Cdigo Civil de 1984 los menciona como
hijos extramatrimoniales.

Los medios para establecer la filiacin

extramatrimonial.
a) El reconocimiento voluntario
b) La declaracin judicial de filiacin
extramatrimonial.

El Reconocimiento
Naturaleza jurdica
1. Confesin: La doctrina tradicional, del Derecho

Francs sostiene que el reconocimiento voluntario es


una confesin, no es un acto jurdico, sino un medio
de prueba destinado a comprobar un hecho.
2. Doble naturaleza: reconocimiento-admisin y
confesin. Segn Ambrosio Coln, hay en este acto
una doble naturaleza, por un lado es un
reconocimiento por el que el padre admite al hijo
como suyo y de otro lado importa una confesin.
3. Acto jurdico, pues se trata de una declaracin de
voluntad destinado a crear efectos jurdicos, es decir
la creacin del estado o el ttulo del estado. Augusto
Belluscio

4. Acto de poder, para Antonio Cicu es un acto de poder

familiar, la ley atribuye al progenitor el poder de crear el estado


legal de filiacin para algunos es igual que el acto jurdico.
Manuel de Albadalejo dice que no, por cuanto el acto de poder
no encierra una voluntad negocial sino simplemente una
afirmacin de la paternidad.
5. Acto declarativo, Borda manifiesta que se trata de un acto
declarativo pues no crea el lazo de filiacin, que surge de la
naturaleza misma; el reconocimiento no hace sino declararlo o
comprobarlo.
6. Acto constitutivo o acto declarativo, Planiol y Ripert, Cicu
sostienen que es un acto constitutivo pues crea el lazo de
filiacin, entre tanto Colin y Capitant, sostienen que no crea el
lazo slo lo reconoce.

Caractersticas del reconocimiento


1. Es un acto unilateral, pues no requiere ms que la

declaracin del padre o de la madre. Sin embargo existe


legislacin comparada que para el caso del reconocimiento del
mayor de edad se exige la conformidad o el consentimiento del
hijo. En nuestra legislacin no se exige el consentimiento, pero
no tiene efectos alimentarios ni sucesorios, salvo la posesin
constante de hijo o el consentimiento expreso. El
reconocimiento es impugnable. 398 CC.
2. Es un acto formal, es decir debe seguirse las formalidades
establecidas en al Ley: en nuestro pas se produce en registro,
escritura pblica o por testamento. Art. 390 CC.
En el registro con la inscripcin o despus de la inscripcin.
En escritura pblica o testamento, bastar que se le mencione
como hijo.

3. Es facultativo,

puesto que nadie puede ser obligado a


efectuarlo. Art. 388 CC
4. Es un acto personal, solamente compete al padre o a la
madre, excepcionalmente pueden hacerlo los abuelos, en caso
de muerte o incapacidad de los hijos obligados. Pero el menor
de edad cuando cumpla 14 aos puede efectuar el
reconocimiento. Cornejo Chvez sostiene que si bien no se
encuentra regulado, puede hacerse por poder notarial especial
y mediante Escritura Pblica.
5. Es un acto puro y simple, no se sujetan a plazo, condicin
o cargo. Art. 395 CC
6. Es un acto irrevocable, por su carcter de puro y simple.
Colin y Capitant sostiene que es irrevocable. Planiol y Ripert
sostienen que es revocable solamente en el caso de
reconocimiento testatamentario. Art. 395 CC

Sujetos del Reconocimiento

Sujeto activo
Es el padre o la madre o ambos, cuando son
capaces. Si es menor de edad, queda habilitado al
cumplir los 14 aos.
Excepcionalmente lo pueden efectuar los abuelos o
terceros.
Sujeto pasivo
Es el hijo.
En la doctrina se aprecia el
reconocimiento solamente de los hijos naturales mas
no de los adulterinos e incestuos, pero en la
actualidad
viene
desapareciendo
tales
discriminaciones.

Efectos del reconocimiento

1. Es irrevocable, pero puede ser impugnado.


2. Solo involucra a quien lo efecta
3. No esta sujeto a condicin o plazo.
Los efectos se refieren sin duda a
* Ejercicio de la patria potestad
* Alimentos
* Derecho hereditario.
* Apellidos
* Tutela
* Curatela

Invalidez del reconocimiento


1. Revocacin
Si bien existe como procedimiento de invalidez del
reconocimiento en el derecho comparado; en nuestro
pas no se lo considera.
2. Impugnacin.
a) Cuando se trata de la falsedad de la relacin
paterno filial.
Esto se produce cuando practicado
el reconocimiento se sostiene que es falsa la
relacin paterno filial.

b) Cuando se trata de ausencia de los requisitos

esenciales del acto jurdico.


Estamos frente a los supuestos de anulabilidad o
nulidad del acto jurdico.
Puede ser practicado por el padre o la madre que no
haya intervenido en el reconocimiento, por el propio
hijo, por quien tenga legtimo inters.
Pero
tratndose de que tiene carcter irrevocable el
reconocimiento, no podra ser practicado por el
propio padre o madre que practic el reconocimiento.

El plazo de impugnacin es de 90 das computados a

partir de aquel da en que se tuvo conocimiento del


acto.
El hijo menor o incapaz puede en todo caso negar el
reconocimiento hecho en su favor dentro del ao
siguiente a su mayora de edad o a la cesacin de su
incapacidad.
En ambos casos nos encontramos frente a un plazo
de caducidad.
* El hijo de la mujer casada puede ser reconocido en el
caso de que el padre lo haya negado y obtenido
sentencia favorable.
* Se puede reconocer al hijo que ha muerto habiendo
dejado descendientes.

Declaracin Judicial de Filiacin


Extramatrimonial
Concepto. Se trata de un modalidad judicial de

establecimiento de la relacin paterno o materno filial.


No es un reconocimiento forzado.
En la historia el proceso se ha encontrado regulado
de varias formas, inclusive llegndose a regulaciones
exageradas como en el caso del antiguo Derecho
Francs donde bastaba la imputacin de la mujer
encinta para que se le atribuye la paternidad al joven
enamorado o seductor.
En un inicio la investigacin judicial de paternidad
slo era atribuible a los hijos naturales mas no a los
incestuosos, sacrlegos o manceres, en la actualidad
tal discriminacin prcticamente ha sido superada.

Naturaleza Jurdica
La investigacin se funda en el derecho a la igualdad que

tienen todos los hijos, hayan o no nacido dentro del matrimonio.


Si bien en algunos caso resulta que tal investigacin no debe
practicarse por que se trata de difcil probanza, sobre todo, es
adems incmodo rebuscar en las intimidades de una mujer y
un varn que puede tener como fundamento una relacin
adulterina, incestuosa, sacrlega, etc. por que resulta
deprimente para los padres y humillante para el hijo, no es
aconsejable socialmente. Por ello se redujo en muchos casos
a autorizar solamente la investigacin judicial de la filiacin de
los hijos naturales.
Ambos argumentos han sido superados pues entraan una
seria injusticia para el hijo y un acto de hipocresa social frente
a un hecho tangible y real. La prueba del ADN ayudo a ello.

Declaracin Judicial de Paternidad


1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la
admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un
ao antes de la demanda, en la posesin constante
del estado de hijo extramatrimonial, comprobado por
actos directos del padre o de su familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en
concubinato con la madre en la poca de la
concepcin. Para este efecto se considera que hay
concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar
casados entre s, hacen vida de tales.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta
de la mujer, cuando la poca del delito coincida con la
de la concepcin.

5. En caso de seduccin cumplida con promesa


de matrimonio en poca contempornea con
la concepcin, siempre que la promesa
conste de manera indubitable.
6. Cuando se acredite el vnculo parental entre
el presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o
cientficas con igual o mayor grado de
certeza

El titular de la accin de declaracin judicial de

paternidad es el hijo, la madre puede hacerlo en


nombre del hijo. El tutor y el curador tambin
siempre que sean autorizados por el Consejo de
Familia. La accin no pasa a los descendientes pero
estos pueden continuar el ya iniciado.
La accin puede iniciarse antes de que nazca el hijo.
La accin de declaracin judicial solamente puede
admitirse en caso que el hijo sea de mujer casada,
cuando el marido haya contestado la paternidad y
obtenido sentencia favorable.
No caduca la accin de declaracin judicial

Los efectos de la declaracin judicial son los mismos

del reconocimiento, pero no permite a los padres


reclamar alimentos del hijo.
Respecto de la madre:
- Derecho a alimentos durante los 60 das anteriores
y posteriores al parto.
- Derecho al pago de los gastos del embarazo
- Indemnizacin por el dao moral sufrido en caso de
abuso de autoridad o promesa de matrimonio.
Esta accin es personal se puede interponer antes de
nacer el hijo o durante el ao posterior al nacimiento.
Se dirige contra el padre o sus herederos.

Declaracin judicial de maternidad


Cuando se pruebe el hecho del parto y la

identidad del hijo.

Aspectos procesales
Presenta 2 vas procedimentales.
Si se invoca el ADN como la nica prueba para

probar la filiacin se tramita en la va del proceso


especial, tipo ejecutivo, de trmite brevsimo,
ante el Juez de Paz Letrado. Ley 28475.

Cuando se invocan las causales contenidas

en los incisos 1 a 5 del artculo 402 del C C,


el tramite discurre por el proceso de
conocimiento y es competente el Juez de
Familia.

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