JUZGADO CIVIL DEL CIRCUITO

La Unión, Nariño, nueve de agosto de dos mil veintiuno.

ORDINARIO DE RESOLUCIÓN DE CONTRATO Nº 2009-00060.-

OBJETO DE DECISIÓN:

Proferir sentencia dentro del presente proceso ordinario de

resolución de contrato, promovido por Norberto Duley Montenegro Chamorro, por
intermedio de apoderado judicial, frente a la Junta de Acción Comunal de la vereda
Cusillo Bajo de La Unión, Nariño, representada también por mandatario judicial.

LA DEMANDA:

A.- SUPUESTOS FÁCTICOS:

1.- El señor Norberto Duley Montenegro Chamorro,

identificado con cédula de ciudadanía N°5’327.251, el 1° de septiembre de 2002,
suscribió contrato de Concesión de Servicio Comunitario de Radiodifusión Sonora,
con la Junta de Acción Comunal de la vereda de Cusillo Bajo del municipio de La
Unión, Nariño.

2.- El mencionado contrato se empezó a ejecutarse el 1° de

noviembre de 2002.

3.- El objeto del contrato era prestar los servicios comunitarios

de radiodifusión sonora.

4.- El término de duración del mencionado contrato se pactó

el término que faltara para completar para vencerse el período de concesión o
licencia inicial de diez (10) años iniciales concedida a la Junta de Acción Comunal,
más otro período de diez (10) años o del término que le conceda el Ministerio de
Comunicaciones de Colombia.

5.- El señor Montenegro Chamorro, consignó el 25 de octubre

de 2005, a favor de la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del
municipio de La Unión, Nariño, la suma mensual de doscientos veinte mil pesos
($220.000.oo), en cumplimiento de la cláusula novena del referido contrato.
 2

6.- En la cláusula séptima del contrato, las partes del contrato,

acordaron una multa de diez millones de pesos ($10’000.000.oo), que deberá pagar
quien lo incumpliere a favor de la cumplida.

7.- También acordaron en dicho contrato, en la cláusula

décima primera, poder dar por terminado el contrato o fijar un período menor para la
ejecución, lo que no ocurrió.

8.- El 1° de noviembre de 2005, el señor Montenegro

Chamorro requirió, por escrito, a la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo
Bajo de La Unión, Nariño, para que se cumpliera el contrato-

9.- El representante legal de la Junta de Acción Comunal,

para la época de suscripción del contrato, lo era el señor José Amado Muñoz, a
través de oficio de 1° de noviembre de 2005, le contesta, que no es cierto que haya
cumplido con las estipulaciones del contrato, referidas al pago de Sayco y Acinpro, a
la Póliza de Cumplimiento, Uso del Espectro del Canal, razones por las cuales,
supuestamente, el Ministerio de Comunicaciones le habría llamado la atención a la
Junta de Acción Comunal, advirtiéndole la toma de medidas contra la emisora,
manifestaciones presuntamente falsas.

10.- Según el oficio mencionado anteriormente, el señor

Montenegro Chamorro, incumplió el contrato al no haber pagado la cuota de
participación a la comunidad, de lo que adjunta los correspondientes recibos de pago,
demostrando lo contrario.

11.- Para justificar la terminación unilateral del contrato esta

fundada en la supuesta toma de decisiones para conformar la Junta de
Programación, Manual de Estilo, en las que debería participar el asesor jurídico de la
Junta de Acción Comunal, que lo era el abogado Guillermo Edmundo Zarama
Santacruz, o en su defecto el representante legal de dicha Junta de Acción Comunal,
José Amado Muñoz, quienes no fueron tenidos en cuenta, lo que refuta el contratista
con una constancia escrita del señor Romel Antonio Lasso, representante legal de la
Junta de Acción Comunal de esa época, con el aval del citado asesor jurídico,
autorizando al ahora demandante para que contrate y regule lo referente a la
publicidad en todas sus modalidades y a la programación de la emisora, por lo que no
puede tomarse como incumplimiento.
 3

12.- Otro argumento para la declaración de terminación

unilateral del contrato fue el cobro alto o desmedido de tarifas de publicidad, dando la
connotación de una emisora comercial, por lo que la comunidad tuvo que acudir a
otras emisoras comunitarias, que no es cierto porque puesto que las tarifas son
reguladas por la Red Sindamanoy de Emisoras Comunitarias de Nariño, de lo que
adjunta los documentos del caso.

13.- En julio de 2007, en la Casa de Justicia, radicó la solicitud

de audiencia de conciliación N° 1514, que fue declarada fracasada.

B.- PRETENSIONES:

1°.- Se declare la existencia legal del contrato innominado

suscrito por Norberto Duley Montenegro Chamorro y la Junta de Acción Comunal de
la vereda Cusillo Bajo del municipio de La Unión, Nariño.

2°.- Como consecuencia de la declaración anterior, se declare

resuelto el contrato innominado celebrado entre Norberto Duley Montenegro
Chamorro y la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio de La
Unión, Nariño, por incumplimiento de esta última.

3°.- Como consecuencia de la declaración del numeral

anterior, condenar a la parte demandada por los perjuicios causados a la parte
demandada por los siguientes conceptos:

a.- Por daño emergente, la suma de treinta millones de pesos,

por los siguientes conceptos: permiso de uso del canal o frecuencia; impuestos
pagados a Sayco y Acimpro hasta el 31 de diciembre de 2005; dos antenas para la
nueva frecuencia 92.1 MHz; desmontaje de la torre metálica en Florencia, Cauca;
traslado de equipos, torre, discoteca, enseres y montajes de los mismos en La Unión,
Nariño; construcción de bases para la torre y caseta de transmisiones, en ladrillo y
Eternit; servicio de GPS para la ubicación de coordenadas geográficas para la torre;
instalación de red eléctrica en una extensión de 200 metros; compra de equipos, dos
compresores limitadores de sonido; un R.P.T. para transmisiones a remoto;
estabilizadores para voltaje; manual de ética y estilo; slogans; identificaciones de la
emisora; logotipos; arrendamiento de estudios; montaje de torre metálica en estudios;
 4

montaje de torre metálica en estudios; salarios de la secretaria, de locutores,

arrendamiento del sitio de transmisiones en el barrio la palmita.

b.- Por lucro cesante, la suma de veintiséis millones de pesos

($26’000.000.oo), resultado de multiplicar dos millones de pesos ($2’000.000.oo) de
ganancia mensual, por veintiséis (26) meses, contados desde noviembre de 2005
hasta diciembre de 2007, que faltaban para el cumplimiento del término estipulado en
el contrato.

c.- Por lucro cesante futuro, la suma de doscientos cuarenta

millones de pesos ($240’000.000.oo), correspondientes a diez (10) años de prórroga
ya concedidos por el Ministerio de Comunicaciones, equivalentes a ciento veinte
(120) meses, teniendo en cuenta la ganancia mensual dejada por la operación de la
emisora.

d.- Por perjuicios morales, una suma equivalente a cincuenta

(50) salarios mínimos legales mensuales, es decir, la suma de veinticuatro millones
ochocientos mil pesos ($24’800.000.oo), al momento de ejecutoria de la sentencia,
según los daños causados a su honorabilidad y al buen nombre del demandante
Norberto Duley Montenegro Chamorro ante la ciudadanía del municipio de La Unión,
Nariño, y por los comentarios deshonrosos y polémicos expresados por el asesor
jurídico, Dr. Guillermo Zarama Santacruz en el programa dominical Magazín
Dominical.

4°.- Se condene a la Junta de Acción Comunal de la vereda

Cusillo Bajo del municipio de La unión, Nariño, a pagar la suma de diez millones de
pesos ($10’000.000.oo), por concepto de la multa establecida en la cláusula séptima
del contrato objeto de resolución.

5°.- Se condene en costas a la parte demandada.

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:

La Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del

municipio de La Unión, Nariño, a través de apoderado judicial, oportunamente
contesta cada uno de los supuestos fácticos de la demanda, como a continuación se
sintetizan:
 5

1°.- Admite el hecho primero, aclarando que la terminación del

contrato sería a voluntad de la Junta, puesto que la ley prohíbe expresamente el
arrendamiento de emisoras comunitarias como lo establece el artículo 24 del Decreto
1981 de 2003.

2°.- Admite parcialmente el segundo, anotando que el

funcionamiento y prórroga de la concesión dependía de lo que decidiera el Ministerio
de Comunicaciones por lo que resultaba imposible que se arrendara por el término de
diez (10) años y que luego, se prorrogara por otros diez (10) años, de tenerse en
cuenta lo establecido en los artículos 25 y 26 del Decreto 1981 de 2003, sobre la
duración y prórroga de la concesión y sobre las causales de terminación de la
concesión.

3°.- Admite parcialmente el tercero, manifestando que la

cláusula novena del contrato no habla de consignaciones por servicios prestados, que
si efectuaron depósitos de doscientos mil pesos ($200.000.oo) y de cien mil pesos
($100.000.oo) de que trata la demanda, se consignaron incumpliendo el contrato,
porque fueron atrasados, otra de las causas para la terminación del contrato.

4°.- Admite lo dicho en el numeral cuarto de la demanda.

5°.- Acepta parcialmente el quinto, manifestando que las

partes acordaron que en cualquier momento podría darse por terminado puesto que
la ley lo prohíbe expresamente, y que para la terminación la Junta de Acción Comunal
envió un oficio, del que allega una copia al proceso.

6°.- Asiente en parte el sexto, pero que, en respuesta dada al

señor Norberto Duley Montenegro Chamorro, se le manifestó, se encontraba
adeudando a Sayco y Acimpro, la póliza y el uso del espectro del canal, por lo que, el
Ministerio de Comunicaciones llamó la atención a la Junta de Acción Comunal, so
pena de tomar medidas y aplicar sanciones.

7°.- Refuta el séptimo, por cuanto los pagos referidos en este

numeral de la demanda, los efectuó la Junta de Acción Comunal, de los que dice,
anexa los comprobantes de pago.
 6

8°.- Admite parcialmente lo expresado en el numeral octavo,

puesto que los pagos de las cuotas de participación, no se efectuaron con el
incremento anual, y que los recibos de pago que se anexan a la demanda, no son
suficientes para acreditar el pago de las citadas cutos de participación durante los
cuatro (4) años en que estuvo la emisora a cargo del señor Montenegro Chamorro.

9°.- Niega que el señor Romel Antonio Lasso, para esa época,
representara legalmente a la radiodifusora, siéndolo el señor José Amado Muñoz, a
quien no se le hizo ningún requerimiento para tomar decisiones, facultad que le
incumbe a la Junta con todos sus asociados.

10°.- Acepta el décimo, en el entendimiento de que la emisora

funcionaba con ánimo de lucro, cobrando tarifas desmedidas, como si fuera una
emisora comercial, en contravía de lo dispuesto en el artículo 2° del Decreto 1981 de
2003.

FRENTE A LAS PRETENSIONES:

Conforme a la contestación de los hechos, manifiesta las

pretensiones no pueden prosperar.

EXCEPCIONES DE MÉRITO:

En el texto de la contestación de la demanda, propone las

siguientes excepciones de mérito:

1°.- Inexistencia de la causa invocada. Sustentada en que

el contrato de concesión de servicio comunitario de radiodifusión sonora, se celebró a
sabiendas de que lo prohíbe la ley, existiendo vicios en el consentimiento de las
partes, por error en la discordancia entre la voluntad declarada y la voluntad efectiva
de las partes, ambas conocían que el contrato conforme al artículo 24 del decreto
1981 de 2003, está prohibido.

2°.- Inexistencia de la obligación pretendida. Afianzada en

la contestación de los hechos no hay lugar al reconocimiento de las indemnizaciones,
puesto que el contrato no puede nacer a la vida jurídica por estar expresamente
prohibido por la ley.
 7

3°.- Cobro de lo no debido. Como consecuencia de la

excepción expresada en el numeral anterior.

4°.- Buena fe. Cimentada en el artículo 83 de la Constitución

Nacional, se ejecutó el contrato objeto de resolución.

5°.- Prescripción. En tanto, por el transcurso del tiempo, se

configure frente a derechos.

6°.- Falta de legitimación por pasiva. En la consideración de

que la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo no tiene nada que ver con
la Asociación Comunitaria de Cusillo Bajo, Café Stereo, actual propietaria de la
emisora Café Stereo de La Unión, Nariño.

7°.- Falta de causa para demandar. Fundada en que por

acuerdo verbal, el contrato terminaría en cualquier momento, ya por incumplimiento
del mismo o por mutuo acuerdo de las partes, conociendo que el contrato estaba
prohibido por la ley.

8°.- Ineptitud sustancial de la demanda. Por no encontrar

razones de hecho y de derecho para instaurar la demanda, habiendo, la Junta de
Acción Comunal actuado dentro del marco de sus obligaciones, y advertido que el
objeto del contrato estaba prohibido por la ley.

9°.- Caducidad de la acción. De conformidad con lo

establecido en el artículo 36 del Código Contencioso Administrativo, modificado por el
artículo 44 de la Ley 446 de 1998, en las acciones referidas a contratos, el término de
caducidad es de dos (2) años, contados a partir de la fecha de ocurrencia de los
hechos, es decir, desde que la Junta de Acción Comunal tomó la decisión de dar por
terminado, lo que ocurrió el cinco (5) de noviembre de 2005.

10°.- La genérica o innominada. Si en la valoración de los

elementos probatorios se encuentra demostrada alguna excepción que desvirtúen los
hechos y pretensiones de la demanda.

CONTESTACIÓN A LAS EXCEPCIONES DE MÉRITO:

 8

1°.- A la de inexistencia de la causa invocada. Que nunca

existió un contrato de concesión, de venta, arrendamiento o de transmisión de
derechos, sino un contrato de operación de una concesión, puesto que la Junta de
Acción Comunal de Cusillo Bajo, no ostentaba pleno dominio sobre la licencia de
concesión otorgada por el Ministerio de Comunicaciones, puesto que la misma Junta
nombró al Dr. Guillermo Zarama como representante o vocero; que la misma junta
participó de los dividendos como lo acredita con los recibos allegados al proceso; y
que la autorización del señor Romel Lasso para que el demandante fungiera como
gerente y se haga cargo de la publicidad en todas las modalidades con las facultades
para que contrate y las regule, así como se ocupe de la programación, bajo la
supervisión del señor representante legal y del asesor jurídico, concluyendo que
quien actuaba como señor y dueño sobre la concesión del servicio comunitario de
radiodifusora sonora era la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo y no el
señor Norberto Duley Montenegro Chamorro.

Que, además, en el contrato de operación de la concesión,

así denominado por los contratantes, siendo un contrato innominado, como consta en
la cláusula sexta, se debe remitir al artículo 1618 del Código Civil, referente a la
verdadera voluntad de las partes, se cumplió con el objeto del contrato, por lo que no
puede ser invalidado, sino por mutuo consentimiento o por causas legales.

2°.- A la de inexistencia de la obligación pretendida.

Demostrada con los fundamentos antes mencionados y como el contrato es ley para
las partes, se trata de hacer efectiva la concesión o licencia otorgada por el Ministerio
de Comunicaciones y no la cesión de la misma, como se pretende hacer ver, que
entienden está prohibida por la ley, concluyendo que el contrato versa sobre
operación de una concesión, por lo que la Junta de Acción Comunal no ha perdido el
dominio sobre ella.

3°.- A la de cobro de lo debido. Considera que esta

excepción es viable cuando la obligación no ha nacido a la vida jurídica o se ha
extinguido conforme a lo dispuesto en el artículo 1625 del Código Civil, entonces, al
no demostrarse esos eventos, que ante la terminación unilateral por parte de la Junta,
significa la existencia del contrato que no fue resuelto conforme a la ley.

4°.- A la de buena fe. La considera irrelevante puesto que en

ningún momento se ha manifestado que la Junta de Acción Comunal demandada
 9

haya actuado de mala fe en la celebración del contrato, además de presumirse en las

partes contratantes.

5°.- A la de prescripción. Siendo una institución jurídica de

orden legal, por medio de la que se adquieren o extinguen los derechos, según el
paso del tiempo señalado por la ley, estima que, ninguno de los derechos reclamados
en el presente asunto, ha sido afectado por dicha figura jurídica.

6°.- A la de falta de legitimación por pasiva. Afirma que la

Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo, con personería jurídica N°
002284 de 18 de agosto de 1978, es la titular de la concesión o licencia dentro del
contrato objeto de debate para el año 2005, como aparece en el contrato suscrito por
las partes el 1° de septiembre de 2002, como el presidente de dicha junta, que según
consta en el oficio de 8 de noviembre de 2005, en este que aparece el señor Romel
Antonio Lasso como su presidente, y que, en oficio de 8 de noviembre de 2005,
suscrito por el señor José Amado Muñoz, nuevo presidente de la Junta de Acción
Comunal, quien le manifiesta haber determinado asumir el manejo directo de la
emisora, y que por ello, cesara emitir señal, saliendo al aire, puesto que la Junta
había adquirido e instalado sus propios equipos, lo que aconteció a partir del 9 de
noviembre de 2005; además de que, como obra en el proceso, el Ministerio de
Comunicaciones informa al señor José Amado Muñoz, como representante legal de la
Junta, que la tomadora de la póliza debe ser la Asociación Comunitaria de Cusillo
Bajo, que constituyen una misma persona.

7°.- A la de causa para demandar. Alega la inexistencia de

un acuerdo verbal, constando por escrito el contrato objeto de resolución, como
alega, que no está prohibido por la ley.

8°.- A la de ineptitud sustancial de la demanda. Manifiesta

que existe un contrato escrito suscrito por las partes, constituyéndose en ley para las
partes, además de estar estipulado en la cláusula sexta del contrato, no se trata de
transmisión, venta, cesión, arrendamiento, de la licencia o concesión.

9°.- A la de caducidad de la acción. Que como obra en el

proceso, antes de presentar la demanda, el demandante acudió al Centro de
Conciliación de la Casa de Justicia el 9 de julio de 2007, antes de que se venciera el
término de dos (2) años.
 10

ALEGATOS DE CONCLUSIÓN:

Dentro de la oportunidad otorgada para que presentaran sus

alegatos de conclusión, sólo se pronunció el señor apoderado judicial de la parte
actora con los argumentos que a continuación se sintetizan:

En cuanto a la terminación unilateral por parte de la Junta de

Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo de La Unión, Nariño, cuando ésta lo estime
conveniente, aclara que en el texto del contrato se cometió un leve error al expresar
que: “un contrato de Concesión de Servicio Comunitario de Radiodifusión Sonora”, en
lo que se cimentó la parte demandada para alegar que el objeto contractual se
encontraba prohibido por el Decreto 1981 de 2003, en el que se prohíbe la cesión,
venta, arrendamiento o transmisión de los derechos derivados de la concesión.
Cuando la voluntad de las partes manifestada en el contrato era: “la prestación de los
servicios comunitarios de la radiodifusión sonora” a cargo del señor Norberto Duley
Montenegro Chamorro, tal como se anota en la cláusula segunda del contrato.

Que, el contrato se ajusta a las condiciones de forma y fondo,

tal como se ha acreditado con las pruebas allegadas al proceso que el señor
Montenegro Chamorro cumplió con todas las obligaciones en los términos del
contrato suscrito con la Junta de Acción Comunal.

Que, la prueba testimonial aducida por la parte demandada

sólo se orienta a determinar quién era el representante legal de la Junta de Acción
Comunal de la vereda de Cusillo Bajo del municipio de La Unión, Nariño, y si tenían
conocimiento de la existencia del citado contrato, encontrando que la mayoría
conocían del contrato, tiempo después de celebrado y por simples comentarios,
dejando entrever la negligencia de quienes lideraban y representaban la Junta,
quienes se dejaban manipular por terceras personas interesadas en utilizar la emisora
como plataforma política.

Que, para dar por terminado de forma unilateral del tantas

veces referido contrato, debió tenerse en cuenta las consecuencias y perjuicios a la
parte cumplida, citando un aparte doctrinario del profesor de la Universidad Externado
de Colombia Ranfer Molina Morales sobre la terminación unilateral del contrato por
incumplimiento, cuando afirma que la terminación por incumplimiento debe ser
declarado por un Juez, mientras tanto el contrato sigue vigente, o de otra forma,
 11

suspender el contrato amparado en la excepción de contrato no cumplido (Art. 1609

del Código Civil).

Finalmente, que la terminación unilateral del contrato por

parte de la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio de La
Unión, Nariño, de debió a motivo e intereses personales de quienes estaban
empeñados en continuar con la operación de la radiodifusión, sin detenerse a cavilar
en los perjuicios materiales y morales que ocasionarían al señor Norberto Duley
Montenegro Chamorro en su calidad de contratista u operador de la concesión de la
radiodifusión sonora.

Conforme a los hechos de la demanda y a las pretensiones de

la misma, reitera en que se declare la resolución del contrato y se condene a la parte
demandada al pago de los perjuicios ocasionados al demandante, en los términos
establecidos en el artículo 1546 del Código Civil.

TRÁMITE PROCESAL:

Con proveído de 13 de noviembre de 2009, se admitió la

demanda, se ordenó correr traslado de esta y sus anexos a la parte demanda y se
hicieron los demás pronunciamientos pertinentes, para el legal desarrollo del proceso.

Dicho proveído se notificó al señor Hérmes Urbano,

identificado con cédula de ciudadanía N° 15.813.997, presidente y representante legal
de la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio de La Unión,
Nariño, de conformidad con lo establecido en el artículo 315 del C. de P. C.,
modificado por el artículo 29 de la Ley 794 de 2003, habiendo comparecido para tal
efecto, el 23 de febrero de 2010, en el mismo acto se le corrió traslado de la demanda
y sus anexos.

El 24 de marzo de 2010, el representante legal de la Junta de

Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo de La Unión, Nariño, contestó la demanda
y propuso excepciones de mérito.

Mediante auto de 22 de abril de 2010, se da por contestada la

demanda, y se ordena correr traslado a la parte demandante de las excepciones de
 12

mérito conforme a lo establecido en el artículo 399 del C. de P. C. y se reconoce

personería adjetiva a su apoderado judicial.

El 27 de abril de 2010, el señor apoderado judicial de la parte

demandante, descorre el traslado de las excepciones de mérito propuestas por la
parte demanda.

Con auto de 20 de mayo de 2010, se señala fecha y hora para

llevar a efecto la diligencia de conciliación, decisión de excepciones previas,
saneamiento y fijación del litigio de conformidad con lo previsto en el artículo 1001 del
C. de P. C.

Llegadas la fecha y hora para la citada audiencia, hechos los

pronunciamientos pertinentes por las partes y por el Juzgado, la parte demandada
solicitó se suspendiera la audiencia por el término de quince (15) días con el fin de
consultar con la comunidad la propuesta hecha por la parte demandante, a lo que
accedió el Juzgado, y en la misma audiencia se fijó el 26 de agosto de 2010, para
reanudarla, como efectivamente ocurrió, la que se declaró fracasada, y en
consecuencia, se desarrollaron las demás fases pertinentes de ese acto procesal.

Mediante proveído de 25 de enero de 2011, se decretaron las

pruebas pedidas por las partes, según lo dispuesto en el artículo 402 del C. de P. C.,
señalando el respectivo término para su práctica, que resultante insuficiente, se lo
amplió mediante auto de 13 de abril de 2011, por el término de veinte (20) días.

Con auto de 31 de agosto de 2011, se ordena correr traslado

a las partes para que presenten sus alegatos de conclusión, por el término de ocho
(8) días, presentándolos, dentro de la oportunidad lega el señor apoderado de la parte
demandante, y la parte demandada guardó silencio.

CONSIDEREACIONES:

Agotado el trámite procesal, propio de la primera instancia, sin

que se advierta causal alguna de nulidad que pudiera invalidar la actuación, ni
encontrarse pendientes recursos o incidentes por resolver, se procede a decidir de
fondo del asunto puesto en conocimiento de este Juzgado.
 13

PRESUPUESTOS PROCESALES:

En el presente asunto concurren los presupuestos

procesales exigidos por la ley, que permiten decidir el litigio, vale decir, se encuentran
acreditadas las exigencias legales necesarias para la constitución, desarrollo formal y
válido de la relación jurídico procesal referidos a competencia, capacidad para ser
parte y para comparecer al proceso, y demanda en forma.

Por la naturaleza del asunto, por el lugar de celebración

del contrato objeto del litigio, y por la vecindad de las partes, la competencia radica en
este Despacho de manera privativa.

De las constancias procesales se tiene que el actor es

persona natural, mayor de edad, no registra interdicción, ejerce el derecho de
postulación a través de abogado titulado, por tanto, plenamente capaz para ser parte
y para comparecer al proceso como demandante, en ejercicio de la acción ordinaria
de resolución de contrato; y el demandado, igualmente, persona natural, libre de
interdicción, representado por profesional del derecho, plenamente capaz para ser
parte y para comparecer al proceso.

La demanda satisface los requisitos establecidos en los

artículos 75, 77 y 82, modificado por el numeral 31 del artículo 1° del Decreto 2282 de
1989.

LEGITIMACION EN LA CAUSA:

La doctrina y la jurisprudencia enseñan que la legitimación

en causa, en esencia, tiene que ver con las nociones de los derechos de acción y de
contradicción, que corresponden, en su orden, a demandante y demandado, que de no
presentarse en la relación jurídico sustancial, trae como consecuencia una decisión
absolutoria, en tanto que no se trata de un presupuesto procesal, de ahí que, de
conformidad con las normas del derecho sustantivo sólo está legitimado en la causa por
activa, el actor, que es la persona a quien le asiste el derecho que pretende, y por
pasiva, la persona demandada, quien es llamada a responder por el derecho
pretendido, vale decir, es el titular de la obligación correlativa. Dicho de otro modo, la
legitimación en la causa se origina en el interés jurídico que coloca a las partes en los
extremos de la relación sustancial.
 14

Teniendo en cuenta el fin sustancial de la pretensión, que

lo es obtener la declaración de existencia legal del “CONTRATO DE OPERACIÓN DE UNA
CONCESIÓN DEL SERVICIO COMUNITARIO DE RADIODIFUSIÓN SONORA ENTRE LA JUNTA DE
ACCIÓN COMUNAL DE LA VEREDA DE “CUSILLO BAJO” DEL MUNICIPIO DE LA UNIÓN NARIÑO
Y EL SEÑOR NORBERTO DULEY MONTGENEGRO CHAMORRO”, suscrito el 1° de
septiembre de 2002, y que declarada su existencia, se declare su resolución, por
incumplimiento de la parte demandada, lo que significa, entonces, que, según esta
lectura, aparentemente, están legitimados en la causa, como convocados a conformar
la relación jurídico procesal, como presuntos protagonistas del citado convenio o de la
relación sustancial que se pretende resolver.

Para impetrar la resolución de un contrato, como en el

caso que nos ocupa, está legitimado en la causa por activa el contratante que ha
cumplido a cabalidad sus obligaciones contraídas o se ha allanado a satisfacerlas
oportunamente, en fiel acatamiento a lo estipulado en el convenio, estándolo también
los herederos y legatarios, los cesionarios y el acreedor subrogado, que de
conformidad con la ley, son los llamados a solicitar que en sentencia de mérito, se
resuelva, si les asiste o no el derecho; y por pasiva, la tiene el contratante incumplido
o herederos de éste, por causa de muerte o por acto entre vivos, por ser el extremo
sustancial de la relación negocial llamado a discutir u oponerse a dicha pretensión.

Sin embargo, en el presente caso, de conformidad con los

elementos probatorios, legal y oportunamente, incorporados al proceso indican que,
la persona jurídica llamada a contradecir las pretensiones, como extremo sustancial
del supuesto negocio jurídico, carece de legitimación en la causa por pasiva, por las
siguientes razones:

El contrato, objeto de declaratoria de existencia y

consiguiente declaratoria de resolución por incumplimiento de la parte demandada,
celebrado entre la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio
de La Unión, Nariño y el señor Norberto Duley Montenegro Chamorro el 1° de
septiembre de 2002, si, a simple vista, tiene la apariencia de un contrato, no deja de
ser un simple acto, puesto que la parte contratante carecía y carece de la titularidad
del bien objeto del contrato para poder cederlo a operación.
A la Junta de Acción de Comunal de la vereda “Rincón
Cusillo Bajo” del municipio de La Unión, Nariño, le fue reconocida Personería Jurídica
mediante Resolución N° 002284 de 18 de agosto de 1978 del Ministerio de Gobierno,
 15

notificada al representante legal de dicho ente comunitario el 4 de septiembre de

1978 (fs. 79-80).

Mediante Resolución N° 2765 de 25 de junio de 2008, de

la Subsecretaría de Desarrollo Comunitario de la Secretaría de Gobierno de la
Gobernación de Nariño, se inscribe los dignatarios elegidos en asamblea general de
27 de abril de 2007, para la vigencia entre el 1° de julio de 2008 y el 30 de junio de
2012 (f. 81).

Documentos estos que nos permiten establecer que la

Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio de La Unión,
Nariño, es una persona jurídica, autónoma, independiente.

Por otra parte, con el certificado N° 429391- PRI, de

existencia y representación de entidades privadas sin ánimo de lucro, expedida el 20
de octubre de 2009, la Cámara de Comercio de Pasto, certifica que la “Asociación
Comunitaria de Cusillo Bajo Café Stereo”, con NIT 900060641-2, fue constituida
mediante Acta N° 001 de 01 de noviembre de 2005, inscrita en la Cámara de
Comercio el 16 de diciembre de 2005, bajo el N° 12950 del Libro I, como persona
jurídica, democrática, participativa, cívica y comunitaria, con domicilio en La Unión,
Nariño (fs. 77-78).

Con este documento se demuestra que, la “Asociación

Comunitaria de Cusillo Bajo Café Stereo”, es una persona jurídica independiente,
diferente a la Junta de Acción Comunal de la vereda Cusillo Bajo del municipio de La
Unión, Nariño, aunque la creación de la primera data de 1° de noviembre de 2005,
con vigencia extendida hasta el 16 de diciembre del año 2035.

La anterior consideración se refuerza con el oficio de junio

de 2005, suscrito por la doctora Myriam Marlene Camacho González, Coordinadora
de Radiodifusión Sonora del Ministerio de Comunicaciones, que en su numeral 4.,
reza:

“En cuanto a su solicitud consistente en que se actualice

la información de la emisora, acorde con la Resolución No. 2758 del 10 de junio de
2004 expedida por el Secretario de Gobierno Departamental de la Gobernación de
Nariño, le manifiesto que no es posible, toda vez que en los considerandos de la
 16

misma se hace referencia a la “Junta de Acción Comunal de la Vereda de Cusillo

Bajo", cuando en realidad el Ministerio de Comunicaciones otorgó la concesión
para la prestación del servicio comunitario de radiodifusión sonora a la
“Asociación Comunitaria de Cusillo Bajo”, mediante Resolución No. 2533 del 9
de mayo de 1997.” (Negrillas fuera de texto) (Fs. 99-100).

En oficio 011722 de 14 de octubre de 2005 (031426),

firmado por la misma Coordinadora de Radiodifusión Sonora del Ministerio de
Comunicaciones, que en su numeral 1., expresa:

“El tomador debe ser la Asociación Comunitaria de Cusillo

Bajo, toda vez que es ésta la licenciataria para prestar el servicio comunitario de
radiodifusión sonora en el municipio de la (sic) Unión – Nariño, con fundamento en la
Resolución No. 2533 del 9 de mayo de 1997, por medio de la cual el Ministerio de
comunicaciones le otorgó licencia. (subrayado del texto).

Más adelante, en el mismo oficio, se manifiesta:

“Respecto a la Resolución No. 0076 del 1 de septiembre

de 2021, mediante la cual la Secretaria (sic) de Gobierno de Nariño resuelve
reconocer a la Junta de acción comunal de la Vereda Cusillo Bajo, habilitándola para
ejercer derechos y contraer obligaciones, le informo que no encontramos relación
alguna con la licenciataria para prestar el servicio comunitario de radiodifusión sonora
en el municipio de La Unión – Nariño, toda vez que como atrás se indicó, mediante
Resolución No. 2533 del 9 de mayo de 10997 (sic), el Ministerio de Comunicaciones
le otorgó licencia de concesión a la ASOCIACIÓN COMUNITARIA DE CUSILLO
BAJO, para prestar el servicio.” (fs. 133-135).

Entonces, siendo la legitimación en la causa un

presupuesto para proferir sentencia de mérito favorable a las pretensiones del
demandante, o bien, a las excepciones propuestas por el demandado, es preciso
notar cómo la legitimación en la causa, como insistentemente lo considera la Sala de
Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, es cuestión propia del derecho
sustancial y no del procesal, por cuanto alude a la pretensión debatida en el litigio y
no a los requisitos indispensables para la integración y desarrollo válido del proceso;
de ahí que, “su ausencia no constituye impedimento para resolver de fondo la litis,
sino motivo para decidirla adversamente”, puesto que quien reclama un derecho no
 17

es su titular o frente a quien lo reclama no es el llamado a contradecirlo, por ende, la

decisión tiene que ser desestimatoria, con fuerza de cosa juzgada material; criterio
éste con fundamento en la siguiente exposición: ''Según concepto de Chiovenda,
acogido por la Corte, la legitimatio ad causam consiste en la identidad de la persona del
actor con la persona a la cual la ley concede la acción (legitimación activa) y la
identidad de la persona del demandado con la persona contra la cual es concedida la
acción (legitimación pasiva)'' (Instituciones de Derecho Procesal Civil, I, 185).”

De lo que permite concluir que lo concerniente a la

legitimación en la causa, es cuestión propia del derecho sustancial y no del derecho
procesal, por cuya razón, su ausencia no es óbice para desatar el fondo el litigio, sino
motivo para decidirlo en forma adversa al actor, puesto que, una de las finalidades de
la función jurisdiccional es la de resolver definitivamente los conflictos de interés que
surgen entre los miembros de la colectividad.

En consecuencia, la falta de legitimación en la causa por

pasiva, en el presente asunto, nos conduce indefectiblemente a negarse las
pretensiones del actor, con la consiguiente condena en costas, según lo dispuesto en
el Decreto 1887 de 2003, vigente para el desarrollo del proceso.

DECISIÓN :

En mérito de lo expuesto, el Juzgado Civil del Circuito de

La Unión, Nariño, en nombre de la República y por autoridad de la Ley.

RESUELVE:

PRIMERO.- Denegar las pretensiones del demandante

Norberto Duley Montenegro Chamorro, identificado con cédula de ciudadanía N°
5.327.251, frente a la Junta de Acción Comunal con NIT de la vereda Cusillo Bajo del
municipio de La Unión, Nariño, en el presente proceso ordinario de resolución del
“CONTRATO DE OPERACIÓN DE UNA CONCESIÓN DE RADIODIFUSIÓN SONORA ENTRE LA
JUNTA DE ACCIÓN COMUNAL DE LA VEREDA DE “CUSILLO BAJO” DEL MUNICIPIO DE LA
UNION NARIÑO Y EL SEÑOR NORBERTO DULEY MONTENEGRO CHAMORRO”, suscrito el 1°
de noviembre de 2002, por las razones expuestas en la parte motiva de este
proveimiento.
 18

SEGUNDO.- Condenar en costas a la parte demandante.

En éstas se incluirá como agencias en derecho un monto equivalente al 0.50% del
valor total de las pretensiones, según lo dispuesto en el Decreto 1887 de 2003.
Liquídense oportunamente.

TERCERO.- Ordenar, de no ser impugnada la presente

providencia, el archivo del expediente, dejando las anotaciones del caso.

CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE,

El Juez,

ORLANDO S. JAMAUCA RAMOS