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UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR
CATEDRATICO:
CONTENIDO:
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
Contenido
TEORIA GENERAL DE LA IMPUGNACION. ...........................................................................................5
CUESTIONES GENERALES.......................................................................................................................5
RAZÓN DE SER DE LOS RECURSOS PROCESALES:..............................................................................5
CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS PROCESALES: ............................................................................7
SEGÚN SU PROCEDENCIA ......................................................................................................................7
SEGÚN SU CONOCIMIENTO ..................................................................................................................8
SEGÚN SU EXTENSIÓN............................................................................................................................8
EN CUANTO A SU FINALIDAD................................................................................................................8
EN CUANTO AL TRIBUNAL ANTE EL QUE SE INTERPONEN Y EL QUE FALLA ................................9
EN CUANTO A LA NATURALEZA DE LA RESOLUCIÓN QUE IMPUGNAN .........................................9
EN CUANTO A LAS FACULTADES EN VIRTUD DE LAS CUALES SE CONOCEN .................................9
ELEMENTOS: ............................................................................................................................................9
ANTECEDENTES GENERALES ............................................................................................................... 10
EL ACTO JURÍDICO PROCESAL: .......................................................................................................... 10
EL AGRAVIO: .......................................................................................................................................... 11
LOS RECURSOS: ..................................................................................................................................... 11
LOS SUJETOS DEL RECURSO................................................................................................................ 12
ARGUMENTACION Y FUNDAMENTACION ........................................................................................ 12
ARGUMENTACION ................................................................................................................................ 12
GENERALIDADES ................................................................................................................................... 12
ARGUMENTACIÓN Y CONSENSO ........................................................................................................ 12
FUNDAMENTACION .............................................................................................................................. 13
FUNDAMENTACION JUDICIAL ............................................................................................................ 13
ARGUMENTOS DEDUCTIVOS .............................................................................................................. 14
VALIDEZ Y FORMA LÓGICA ................................................................................................................. 14
VERDAD Y VALIDEZ .............................................................................................................................. 15
SILOGISMO............................................................................................................................................. 15
GENERALIDADES ................................................................................................................................... 15
VALIDEZ DEL SILOGISMOS .................................................................................................................. 16
ARGUMENTOS INDUCTIVOS ............................................................................................................... 16
DEFINICIÓN ........................................................................................................................................... 16
PROBABILIDAD E INDUCCIÓN ........................................................................................................... 16
ANALOGÍA .............................................................................................................................................. 16
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ABDUCCIÓN ........................................................................................................................................... 17
INTERPRETACION Y ACTIVIDAD JUDICIAL ...................................................................................... 18
LOS ARGUMENTOS DE LA DOGMATICA ............................................................................................ 18
GENERALIDADES ................................................................................................................................... 18
DOGMA Y DOGMÁTICA JURÍDICA ...................................................................................................... 18
INTERPRETACION JUDICIAL ............................................................................................................... 19
DEFINICIÓN DE INTERPRETACIÓN JURIDICA ................................................................................. 19
CLASES DE INTERPRETACIÓN JURIDICA ........................................................................................... 19
LA JUSTIFICACION ................................................................................................................................ 20
DEFINICIÓN ........................................................................................................................................... 20
CLASES DE JUSTIFICACIÓN .................................................................................................................. 20
EL PAPEL DE LAS PREMISAS FACTICAS .............................................................................................. 21
CONCEPTO Y DENOMINACIÓN. ......................................................................................................... 22
PRINCIPIOS PROCESALES: ................................................................................................................... 22
LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL TODO EL PROCESO SON: ............................................. 22
PRINCIPIOS QUE RIGEN A LOS RECURSOS....................................................................................... 23
PRINCIPIO DE LEGALIDAD .................................................................................................................. 23
PRINCIPIO DE TRASCENDENCIA ........................................................................................................ 24
PRINCIPIO DE ESPECIFICIDAD ........................................................................................................... 25
PRINCIPIO DE CONVALIDACION ....................................................................................................... 25
ORIGEN DE LOS RECURSOS................................................................................................................. 25
CONTENIDO POLITICO: ....................................................................................................................... 25
FINALIDAD DE LOS RECURSOS ........................................................................................................... 25
FUNDAMENTO DE LOS RECURSOS..................................................................................................... 25
DEFINICION ........................................................................................................................................... 25
CLASIFICACION DE LOS RECURSOS ................................................................................................... 26
EL DERECHO A UN RECURSO RÁPIDO, SENCILLO Y EFECTIVO .................................................... 26
EL CONTENIDO DEL DERECHO AL RECURSO SENCILLO, RÁPIDO Y EFECTIVO......................... 26
LA JURISPRUDENCIA DE LOS ÓRGANOS INTERNACIONALES SOBRE EL DERECHO A UN
RECURSO EFECTIVO ............................................................................................................................. 28
DERECHO A IMPUGNAR ...................................................................................................................... 29
ACTIVIDAD IMPUGNATIVA.................................................................................................................. 29
FUNDAMENTO DE LA IMPUGNACIÓN ............................................................................................... 30
OBJETO DE IMPUGNACIÓN ................................................................................................................. 30
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ALCANCES DE LA IMPUGNACIÓN ....................................................................................................... 30
CAUSALES DE IMPUGNACIÓN ............................................................................................................. 31
EVIDENTEMENTE DEBE CONSIDERARSE EL AGRAVIO PERO MÁS A ELLO, SE DEBE VALORAR:
.................................................................................................................................................................. 31
A NUESTRO MODO DE VER SON PRESUPUESTOS DE LA IMPUGNACIÓN: .................................. 32
LA LEGITIMIDAD. .................................................................................................................................. 32
EL ACTO IMPUGNABLE......................................................................................................................... 32
LA FORMALIDAD. .................................................................................................................................. 32
EL PLAZO. ............................................................................................................................................... 32
LA FUNDAMENTACIÓN. ....................................................................................................................... 33
EL AGRAVIO. .......................................................................................................................................... 33
ELEMENTOS ........................................................................................................................................... 33
LA CUESTIÓN DEL GRAVAMEN ........................................................................................................... 33
TEORÍA DE LA IMPUGNACIÓN............................................................................................................ 35
IMPUGNABILIDAD SUBJETIVA. ........................................................................................................... 35
IMPUGNABILIDAD OBJETIVA. ............................................................................................................ 36
EL AGRAVIO ........................................................................................................................................... 36
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Por eso el capítulo de la impugnación dentro del Derecho Procesal significa un alerta, un instante
de reflexión, frente al impulso de la rapidez, lo cual permite recordar que ciertas formas (no formalismos)
constituyen el precio que los ciudadanos deben pagar a la custodia de sus libertades y derechos
(Montesquieu).
Por lo anterior, el análisis de la impugnación constituye, uno de los más importantes y que más
precaución requiere en su estructuración, pues sin perjuicio de la rapidez que debe propugnarse en el
proceso (y esa es la corriente de los últimos tiempos), se debe garantizar en su más amplio sentido, los
derechos fundamentales dentro del Derecho Procesal, y muy específicamente el derecho a una sentencia
justa, motivada, libre de vicios formales y materiales, y también la tutela judicial efectiva, el derecho a la
defensa y el debido proceso (como derechos procesales constitucionalizados).
Dentro de la Teoría General de los medios impugnación, se encuentra la Teoría General de las
Nulidades Procesales y la Teoría General de los Recursos. La impugnación es el género; el recurso, la
especie.
Sobre la Teoría General de los Recursos deberá tenerse mayor cuidado, pues constituye un pilar
fundamental para el respeto a los derechos fundamentales, y muy especialmente a la tutela judicial
efectiva.
La Teoría General de los Recursos tiene como objetivo establecer de forma sistemática los
principios fundamentales aplicables a los recursos en general, en cada una de las ramas del Derecho
Procesal. Con el recurso procesal se pretende realizar una revisión de la decisión judicial, y reparar o
remediar el vicio que tiene la decisión (auto o sentencia), y eliminar el agravio injustamente provocado.
CONCEPTO:
Son aquellos medios o instrumentos procesales que la ley otorga a las partes agraviadas con el
contenido de alguna resolución judicial determinada que estimen errónea, a fin de poder instar porque
ésta sea modificada o invalidada dentro del mismo proceso en el cual se dictó.
Recurrir o recurso jurisdiccional es el medio establecido en la ley para obtener la modificación,
revocación o invalidación de una resolución judicial, ya sea del mismo juez o tribunal que la dictó o de
otro de superior jerarquía.
En todo recurso encontramos: una resolución que es impugnada (llamado en doctrina,
resolución recurrida); un litigante agraviado por la resolución que busca impugnar (recurrente); un juez
o tribunal que la ha dictado (juez o tribunal a quo); un juez o tribunal que conoce del recurso (juez o
tribunal ad quem); y una nueva resolución que puede confirmar, modificar, revocar o invalidar la
resolución recurrida.
En la mayoría de las legislaciones, los recursos presentan las siguientes características:
• Deben interponerse dentro de un plazo perentorio.
• Se presentan, generalmente, por escrito y con fundamentos. A veces, se exige acompañar
algún tipo de documentación o cumplir ciertas formalidades.
• Se presentan ante el mismo juez o tribunal que dictó la resolución recurrida y,
excepcionalmente, directamente ante el juez o tribunal al que corresponde conocer del recurso.
• Su conocimiento y fallo le corresponde al superior jerárquico del juez o tribunal que ha
pronunciad la resolución recurrida y en algunos casos, por excepción, le corresponde al mismo
tribunal que dictó la resolución.
• Se interponen para impugnar resoluciones que no están firmes, por ello la ley determina
un tiempo determinado para impetrar el recursos.
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• El recurso pone en crisis al acto procesal
• La pretensión se planea dentro de un proceso legal.
• Generalmente es llevado a cabo por quien es parte del proceso.
• La parte debe estar agraviada por la resolución que pretende colocar en crisis
• Procedo contra disposiciones del órgano jurisdiccional
• Pretende que la resolución se aclare, modifique o se anule en forma total o parcial.
• La pretensión se dirige contra el órgano jurisdiccional que la dictó a efectos de que éste
o un superior resuelva.
• El recurso debe estar motivado.
• Debe individualizar el punto de la resolución impugnado
• Debe individualizar el agravio
• Debe manifestar la pretensión modificatoria.
• Se agota con la resolución jurisdiccional del órgano competente que puede ser:
confirmatoria, nulificante o modificatoria, total o parcial.
• Los requisitos de cada recurso, en particular, los regula específicamente el derecho
procesal de cada Estado.
Denominase así todo medio que concede la ley procesal para la impugnación de las resoluciones,
a efectos de subsanar los errores de fondo o los vicios de forma en que se haya incurrido al dictarlas. El
acto de recurrir corresponde a la parte que en el proceso se sienta lesionada por la medida. Implica
entonces que el agravio es una condición especial y directa de legitimación para el que recurre.-.
Son los arbitrios o medios procesales que la ley establece para que el tribunal o el superior
jerárquico, someta a revisión o examen una resolución judicial1.
Jorge Correa2. Señala que los recursos son los medios que la ley concede a la parte que se cree
perjudicada por una resolución judicial para obtener que ella sea modificada o dejada sin efecto.
Para Couture los recursos son, generalmente, medios de impugnación de los actos procesales.
“realizado el acto, la parte agraviada por él, tiene, dentro de los límites que la ley confiera, poderes de
impugnación destinados a promover la revisión del acto y su eventual modificación.” “recurso quiere decir,
literalmente, regreso al punto de partida. Es un re-correr, correr de nuevo, el camino ya hecho.
Jurídicamente la palabra denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia, como
el medio de impugnación por virtud del cual se re-corre el proceso.”
SEGÚN SU PROCEDENCIA
Recurso ordinario (o de derecho común): es aquel que la ley admite, por regla general, en contra
de toda clase de resoluciones. Por ejemplo: el recurso de apelación.
1
Anabalón, Carlos, Tratado Práctico de Derecho Procesal Civil Chileno, Tomo II, Ed. U de Chile, Santiago,
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Recurso extraordinario (o de derecho estricto): es aquel que la ley admite, excepcionalmente,
contra determinadas resoluciones y por causales determinadas. Generalmente, se trata de recursos de
derecho.
El autor Jorge Correa3 Selamé señala algunas diferencias entre los recursos ordinarios y
los extraordinarios:
a.- Los ordinarios, generalmente no exigen causales específicas o taxativas para su
interposición, los extraordinarios sí;
b.- Los ordinarios no presenten mayor formalismo, los extraordinarios sí tienen una
rigurosidad para su interposición, bajo sanción de ser declarados inadmisibles;
c.- Los ordinarios miran en general el interés de las partes, los extraordinarios velan por
un interés público;
d.- Los ordinarios originan, en general una nueva instancia, los extraordinarios no.
SEGÚN SU CONOCIMIENTO
1. Recurso por vía de retractación o no devolutivo: es aquel que conoce el mismo juez
o tribunal que dictó la resolución recurrida. En doctrina se le llama remedio judicial. Por ejemplo:
el recurso de revocatoria.
2. Recurso por vía de reforma o devolutivo: es aquel que conoce el superior jerárquico
del juez o tribunal que pronunció la resolución recurrida. Por ejemplo: el recurso de apelación y
el recurso de casación.
SEGÚN SU EXTENSIÓN
1. Recurso de hecho y de derecho (o constitutivo de instancia): es aquel en que el juez
o tribunal superior puede pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho, que han
sido discutidas en el proceso (salvo que el recurrente haya restringido sus peticiones al recurrir).
Es el caso del recurso de apelación.
2. Recurso de derecho: es aquel que tiene por objeto la correcta aplicación del
derecho, no constituyendo instancia y, por tanto, en su resolución el juez o tribunal está limitado
por los hechos, tal como han sido establecidos o probados en el respectivo juicio. Es el caso del
recurso de casación o recurso de nulidad.
EN CUANTO A SU FINALIDAD
Se clasifican en:
1.- De nulidad de lo obrado (casación y revisión);
2.- De enmienda de lo obrado (reposición y apelación);
3.- De protección de garantías constitucionales (amparo y protección);
4.- De declaración de determinadas circunstancias (inaplicabilidad);
5.- Disciplinarios (como la Queja)
3
ob. Cit, pág. 4
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ELEMENTOS:
1.- Por lo general se interpone ante el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada,
siendo las excepciones los recursos de Hecho, de Revisión y Queja;
2.- En general conoce y resuelve el recurso el superior jerárquico del tribunal que dictó la
resolución impugnada. Las excepciones son el recurso de reposición y el de aclaración,
rectificación o enmienda;
3.- Por lo general solo se interponen en contra de resoluciones que no se encuentren
firmes o ejecutoriadas. Las excepciones son el recurso de aclaración y el de revisión;
4.- El sujeto activo del recurso es la parte agraviada por una resolución;
5.- Los recursos pueden ser renunciados, tanto expresa como tácitamente. Hay renuncia
expresa cuando la parte agraviada expone o manifiesta que renuncia al recurso, y la renuncia es
tácita, cuando realiza cualquier acto que implique la renuncia a la facultad de interponer el
recurso;
6.- Los plazos legales para interponer los recursos son fatales, por lo que se extinguen por
el solo ministerio de la ley.
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ANTECEDENTES GENERALES
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EL AGRAVIO:
Otro concepto importante es el de agravio, que es la injusticia, la ofensa, el perjuicio material o
moral.
El recurso que naturalmente surge frente a un agravio es el de apelación. El recurso, por su parte
se refiere a la desviación en la forma de actuar o proceder, para corregir un defecto procesal de la sentencia
o confirmar la validez de la misma.
El agravio es el concepto central que fundamenta la interposición de la generalidad de los
recursos procesales, en términos tales que constituye la causal genérica que habilita para su procedencia.
En términos amplios, el agravio nos hace pensar en la posición de quien ha perdido el juicio, pero
lo anterior no es enteramente correcto, cabe observar, no sólo las sentencias definitivas pueden producir
agravio sino en general cualquier clase de resoluciones judiciales.
Del mismo modo, se debe hacer presente que una misma resolución puede resultar agraviante
para ambas partes del pleito, en términos tales que ninguna de ellas vea satisfechas a plenitud sus
pretensiones jurisdiccionales.
Sobre la base de los casos la doctrina ha llegado a establecer en términos relativamente simples,
que hay agravio siempre que existe una diferencia entre lo que se ha solicitado al tribunal y lo que este ha
otorgado. Sobre este concepto se construye la causal genérica de interposición de los recursos procésales,
sin perjuicio que como veremos, en algunos de ellos el agravio no sea suficiente, sino que además deban
verificarse causales específicas o perjuicios demostrables. Hacemos presente que el concepto de agravio
es propio de litigios civiles, en tanto que en lo penal, el término toma el nombre de "gravamen irreparable"
' Si bien en general se consideran conceptos sinónimos, algunos autores dicen que el concepto penal es
más amplio, porque no sólo basta el agravio sino que es preciso que la apelación sea la única forma de
repararlo. Independientemente de lo anterior, la doctrina ha aunado estos dos conceptos bajo el término
de "perjuicio legal" que emana directamente de la parte resolutiva de la resolución. Por lo cual la expresión
AGRAVIO no resulta impropia en materia penal.-
LOS RECURSOS:
De esta forma, frente al agravio o bien ante la incorrecta forma de proceder, se han establecido
los recursos; que son los medios o formas de revisar o impugnar una sentencia o resolución judicial y ellos
presentan dos características esenciales, al decir de Eduardo Couture4;
1.- Los recursos son medios de fiscalización entregados a la parte, es decir el error en el
proceso, sea de forma o fondo, es corregido a petición del afectado, y si no impugna el acto, éste
se subsana. Por ello que la impugnación debe ser, además oportuna;
2.- Los recursos no son solo una forma de enmendar vicios de la parte, sino que además
funcionan por actuación del tribunal, sea el mismo como ocurre en la reposición o bien por el
superior, como ocurre con la apelación.
4
Couture, Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Tercera edición. Ed. Depalma, Bs. As. 1993,
pag. 350.-
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ARGUMENTACION Y FUNDAMENTACION
ARGUMENTACION
GENERALIDADES
“Argumento, razonamiento que pretende probar una determinada proposición o tesis. Puede
estar fundamentado de varias maneras, y para que sea un argumento correcto, esta fundamentación debe
ser adecuada y suficiente. En lógica se habla con mayor precisión de “argumento formal” cuando se
considera la estructura formal del argumento, independientemente de su contenido, y esta estructura
sigue de un modo preciso las leyes de la lógica formal. Desde Aristóteles es posible distinguir entre
argumentos de tipo lógico (donde se tiene en cuenta, fundamentalmente, la estructura formal del
argumento) y argumentos probables (que se basan en razones u opiniones generalmente aceptadas). En
ocasiones se identifica argumento con prueba, aunque esta identificación no es correcta. El estudio de la
argumentación cobró un importante impulso tras la publicación de Tratado de la argumentación. La
nueva retórica (1958), obra de Chaim Perelmann, así como por las aportaciones de la filosofía analítica,
que han diseñado una teoría de la argumentación de elevado interés conceptual y que incorpora algunos
elementos de la lógica formal en el diseño de argumentos válidos”.
ARGUMENTACIÓN Y CONSENSO
Podemos establecer que la argumentación es una relación en la cual un conjunto de ideas son
sistematizadas, de manera que puedan explicar la entidad de un fenómeno, ello implica el objeto real que
cusa un determinado hecho, esto conlleva en si mismo que se pretenda establecer una verdad par un parte
de la realidad, en esa línea de ideas la argumentación es un sistema por el cual se acreditan los precedentes
y mínimos lógicos en virtud de los cuales una determinada conclusión es detentable o no, es decir los
estándares básicos en virtud de los cuales una determinada explicación es rayanamente valida y aceptable
fuera de cualquier sentimiento o especulación, si no por lógica y orden.
Surge el problema cuando la lógica confluye con una emoción y se afectan mutuamente, le
emoción por especular un resultado en si misma podría obnubilar el juicio esto quiere decir que se puedan
dar dos resultados un argumento o un falso argumento.
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El argumento es la explicación empática-lógica que una persona puede acreditar a un hecho
determinado, ello implica el subjetivismo del individual al explicar un determinado fenómeno; esto puede
generar una respuesta clara y concisa si se tiene la intención de dar una respuesta que sea la más cercana
a lo objetivo, “Argumento, razonamiento que pretende probar una determinada proposición o tesis. Puede
estar fundamentado de varias maneras, y para que sea un argumento correcto, esta fundamentación debe
ser adecuada y suficiente”, en caso contrario estamos aún falso argumento que solo distare la atención del
objeto principal y no aporta nada nuevo al hecho o si lo aporta se distorsiona ese precedente de manera
tal que se vuelve parcial lo que el individuo expone.
El consenso podríamos decir es un punto de equilibrio en el cual los argumentos más razonables
son acogidos por una mayoría. Vr Gr. El hecho de que en algunas culturas el Incesto no tenga mayor
relevancia.
El consenso es la expresión del individual que se armoniza con la lógica colectiva, ya sea porque
el hecho sea irrelevante, no importe de momento u otro semejante. El consenso puede afectarse por la
intención de un grupo fuerte, es decir que verdad quiere ese grupo que se maneje, podría decir que la
duda más grande aquí es que no se debería de preocupar la persona por la verdad que le es dicha si no por
aquellas que desconoce.
Así las cosas el consenso se afecta por quien maneja la información Vr Gr a considerar el número
de veces que se ha dado interpretaciones diferentes al Libro de la revelación, aplicándola a cada necesidad
histórico temporal o en un caso más sencillo parece relevante la cifra “666” a una mayoría religiosa
importante, pero esa cifra teóricamente representa un algo, mas aun una persona, peor a lo largo de la
historia se ha utilizado para identificar a muchas personas y situaciones, como a Nerón en Roma, a Hitler
en Alemania, etc.
De ahí se deduce que el consenso es el pensamiento socialmente aceptado como adecuado por
la mayoría o por un grupo determinado, que no necesariamente refleja a la realidad objetivamente.
FUNDAMENTACION
FUNDAMENTACION JUDICIAL
Una fundamentación se ve afectada por los argumentos como la forma de sustentación de la
explicación del fenómeno en sí mismo, En lógica se habla con mayor precisión de “argumento formal”
cuando se considera la estructura formal del argumento, independientemente de su contenido, y esta
estructura sigue de un modo preciso las leyes de la lógica formal. Desde Aristóteles es posible distinguir
entre argumentos de tipo lógico (donde se tiene en cuenta, fundamentalmente, la estructura formal del
argumento) y argumentos probables (que se basan en razones u opiniones generalmente aceptadas).
Es una explicación que detenta la idea de ser una verdad, otro problema concurre cuando, “En
ocasiones se identifica argumento con prueba, aunque esta identificación no es correcta.” El argumento
pretende explicar algo, la prueba es un elemento para elaborar esa explicación, como el caso de que al
recolectar las balas, obtener el arma, etc. cada elemento no es un argumento en sí mismo si no precedentes
ideales para elaborar el argumento, no a la inversa.
Ello implica además que no es imperioso, “determinar a príorí la naturaleza de los argumentos
que se pueden formular en la fundamentación de una decisión judicial. Recién al finalizar la tarea de
reconstruir el argumento principal y los distintos subargumentos se puede precisar el tipo de argumentos
que se han empleado y seleccionar la herramienta teórica que resulte más apropiada para su evaluación.”
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En la actividad judicial “Una vez identificada la conclusión, y teniendo en cuenta que en una
sentencia se debe aplicar el derecho para resolver la cuestión central, se deben identificar el (o los)
enunciados normativos que constituyen una parlo fundamental del conjunto de premisas del argumento
central.” La práctica habitual de algunos jueces es enumerar los artículos de un código que se tienen a
lugar en la resolución es necesario ver el contenido del precepto no su número, pues de lo que acredita se
toma a cuenta al resolver no su posición en un texto.
Otro punto importante se constituye en el hecho mismo y como se acredita en la sentencia es
“otra premisa que no puede faltar en el argumento central es la llamada premisa fáctica, aquella en la que
se describen los hechos relevantes del caso. En esta primera etapa no debemos confundir el argumento
central —por lo general corto- con los subargumentos que se dan en apoyo de sus premisas, los que suelen
ocupar la mayor parte de la sentencia. Tampoco debemos olvidar que muchos de los enunciados que
forman la sentencia no cumplen ninguna función argumentativa, sino que brinda cierta información
relevante para contextualizar la decisión o que expresan formas rituales impuestas por las normas o los
usos procesales. Solo debemos introducir en la reconstrucción los enunciados que cumplen la función de
premisas o conclusión, pues son los únicos relevantes para determinar la solidez de la argumentación
judicial.”
“Identificadas las premisas del argumento central lo que queda por hacer es identificar los
argumentos con los que se apoyan dichas premisas —y las premisas de esos argumentos si las hubiera-“.
La confluencia de lo expuesto por los litigantes evidentemente afecta lo que se resuelve, más aun según
mayor la polémica se debe acreditar más extensamente el porqué de una u otra salida jurídica. “Esto se
traduce en una gran cantidad de subargumentos y en la proliferación de distintos niveles en el seno de su
argumentación.”
ARGUMENTOS DEDUCTIVOS
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decirlo así requisito es que el parámetro de decisión debe de conjeturarse según los elementos expuestos
y que estos puntos sean compatibles entre sí, una limitante está en la veracidad de los argumentos que
forman el orden lógico, que no son la forma lógica en sin misma.
VERDAD Y VALIDEZ
Los precedentes que postulen la calidad de verdaderos serán los que afecten los hechos en cuanto
a la forma en que se acrediten, si bien una secuencia de postulados pueden ser lógicos pero no verdaderos,
en ese orden tendremos una solución lógica pero no verdadera, a contrario si se acreditan las premisas
reales tendremos un resultado lógico y verdadero.
Una forma lógica es solo de una forma, “Si las rellenamos con premisas verdaderas nos garantizan
que la conclusión que obtendremos será verdadera. Pero si utilizamos premisas falsas, el resultado
quedará indeterminado”, pero no afecta que de esos pequeños elementos se pueda inferir la respuesta
general verdadera, aun que si dificulte su descubrimiento.
SILOGISMO
GENERALIDADES
“Mientras la ciencia anatómica sería un análisis de los cuerpos, la ciencia lógica sería un análisis
del pensamiento o del medio con el que se expresa este pensamiento: el lenguaje.
Aristóteles descubrió que el espíritu (el pensamiento, el lenguaje) posee una estructura interna
similar a la de la materia. Así, desmenuzó el espíritu humano y extrajo tres elementos fundamentales: el
concepto, el juicio, y el raciocinio.
El concepto es la representación intelectual abstracta de un objeto. El hombre conoce las cosas
que le rodean de una manera sensible (este monte, esta silla, este hombre), pero tiene una facultad
(abstracción) que le permite prescindir de las características concretas y accidentales de los objetos y
referirse a sus aspectos esenciales, es decir, le permite saber qué es el monte, la silla, el hombre, etcétera.
Estos aspectos esenciales constituyen la idea, el concepto o, en términos aristotélicos, el universal.
Aristóteles clasificó los conceptos en 10 grupos distintos: una sustancia y nueve accidentes
(cualidad, cantidad, relación, tiempo, lugar, acción, pasión, estado, posición).
Cuando se unen dos o más conceptos para obtener un enunciado acerca de la realidad, se forma
un juicio. Un juicio es verdadero cuando se adecúa con la realidad, es decir, cuando los dos conceptos que
se unen en el juicio se refieren a dos objetos efectivamente relacionados en la realidad.
El raciocinio es aquella forma lógica que consiste en inferir un juicio desconocido a partir
de otros conocidos. Hay dos clases de raciocinios:
• Los deductivos (que a partir de una afirmación universal deducen una afirmación
particular). Y
• Los inductivos (que siguen el camino inverso: van de la recolección de datos
particulares a la afirmación de una verdad universal).
Para Aristóteles, la forma perfecta de raciocinio es el deductivo, al que llamó silogismo. La teoría
de los silogismos (descripción de su forma, de su empleo, de sus leyes, etcétera) constituye el núcleo de la
lógica aristotélica.”
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El silogismo es una construcción lógica en virtud de la cual de dos elementos contrapuestos o
premisas como se les llama, se extrae una conclusión que es el equilibrio razonable entre las vertientes
enunciadas. “La que es conocida como lógica clásica (o tradicional) fue enunciada primeramente por
Aristóteles, quien elaboró leyes para un correcto razonamiento silogístico”.
ARGUMENTOS INDUCTIVOS
DEFINICIÓN
“Inducción (filosofía), en el campo de la lógica, proceso en el que se razona desde lo particular
hasta lo general, al contrario que con la deducción.”
Esto implica que de los elementos mínimos conocidos se establece una verdad general, en esa
línea que acredita que la entidad de un fenómeno se define por sus extremos siempre que no se caiga en
un mínimo cuadrado. Es decir cuando no existe una duda probable de ser otra cosa o esa otra posibilidad
es un absurdo por lo cual se descarta.
PROBABILIDAD E INDUCCIÓN
“La base de la inducción es la suposición de que si algo es cierto en algunas ocasiones también lo
es en situaciones similares aunque no se hayan observado. La probabilidad de acierto depende del número
de fenómenos observados. Una de las formas más simples de inducción aparece al interpretar las
encuestas de opinión, en las que las respuestas dadas por una pequeña parte de la población total se
proyectan para todo un país. El razonamiento inductivo fue desarrollado por varios filósofos, desde
Francis Bacon hasta David Hume, John Stuart Mill y Charles Sanders Peirce.”
ANALOGÍA
Puede decirse que estamos ante una relación de semejanzas en la cual dos elementos distantes
se aúnan por sus elementos comunes, ello implica realizar una acción de igualdad, de los componentes
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del todo, para decir si son aunables o no. Esto implica que la similitud en facetas comunes o generales, así
nace la posibilidad de que sean similares en aspectos más internos o especializados. “No debemos
confundir los argumentos por analogía, con la analogía en sentido amplio. Se entiende por analogía en
sentido amplio la relación de semejanza que existe entre dos entidades distintas. Los argumentos por
analogía se fundamentan en la existencia de esas relaciones de semejanza entre entidades diferentes. Se
hace una analogía entre dos o más entidades cuando se afirma que son similares en ciertos aspectos. Por
eso la analogía se puede emplear también con fines no argumentativos.”
Pongamos le siguiente caso en psicología en aspectos más avanzados de comparación de psiques
se acredita:
“Las personas y los animales piensan, la conciencia es la que los separa”
Semejanzas: Diferencias:
• Entes biológicos • El hombre es consiente los animales no.
• Sistemas de subsistencia semejantes • La psique humana es reflexiva la de los
• Reacción a la realidad similar animales no.
La Analogía se refiere al primer nivel, Los argumentos por analogía representan la relación
dinámica en esas semejanzas y diferencias expuestas.
ABDUCCIÓN
Supone dar la solución más razonable a un esquema de probabilidades, en el cual la manera en
que se presentan analiza el todo y las partes a la vez. “¿Cuál es la estructura de este tipo de argumentos?
¿Cómo podemos evaluar su fuerza inductiva? Responder a estas preguntas resultara aún más dificultoso
que en los ejemplos de argumentos inductivos que analizamos anteriormente, pues existen muchas
discusiones teóricas en torno a la abducción. No ingresaremos en polémicas, sino que trataremos el tema
desde la perspectiva de la teoría procesal de la prueba, para obtener del análisis una herramienta útil para
enfrentarnos a las llamadas inferencias probatorias.
La abducción es llamada a veces "salto a la mejor explicación", pues se considera que posee la
siguiente estructura:
• El fenómeno A tiene las siguientes características Hl, H2, H3, H4, H5, H6, H?
• B es la mejor explicación para todas las características que presenta A. (C) B.”
Es decir detenta la entidad y sus partes a la vez, mostrando una probabilidad de coincidencia en
esa línea la explicación más fina es la adecuada: Así dado que dos cosas son iguales la respuesta más
sencilla aunque aparente improbabilidad debe ser la correcta.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
GENERALIDADES
Un dogma es aquello que por la vista de verdad que posee es indiscutible Vr gr. La divinidad de
Dios. Por así expresarlo es una enseñanza algo que puede verse como una verdad universal, algo invariable,
dentro de las variables verdades humanas. Etimológicamente hablando Dogma es: una “declaración de
una doctrina religiosa formulada de forma autoritaria y precisa, que se expone no para ser discutida sino
para creer en ella. En un sentido estricto, el término es propio del cristianismo. Para ser calificada como
dogma, la proposición tiene que cumplir dos condiciones: haber sido derivada de la revelación, como
atestiguan las Sagradas Escrituras y la tradición, y ser promulgada por alguna autoridad eclesiástica dotada
de gran autoridad. Los dogmas se han formulado y establecido casi siempre en tiempos de controversia
doctrinal, con el fin de clarificar la enseñanza ortodoxa frente a las interpretaciones consideradas
heréticas. Algunos de los dogmas formulados por los concilios ecuménicos de los primeros siglos de la
Iglesia todavía poseen el asentimiento de la gran mayoría de los cristianos tanto en
Oriente como en Occidente. Uno de ellos, por ejemplo, es la definición de la persona de Cristo
por el Concilio de Calcedonia en el año 451. Otros dogmas aparecieron más tarde y son obligatorios sólo
dentro de la Iglesia católica apostólica romana; son los dogmas marianos de la Inmaculada Concepción
(1859) y la Asunción (1950), y el dogma de la infalibilidad del papa (1870).”
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
Un caso de comparación seria:
1. A lesiono a B, con lo cual B queda paralítico.
2. El caso por el que A actuó de esa manera es porque B atacaba a un anciano, que
sufre de Cáncer Metastático.
3. El anciano se hallaba interno en un hospital y B era su médico.
En razón pura tenemos que ver cada hecho y por cada hecho dar una solución, en el caso de
nuestra dogmática hacemos una integración y el resultado que damos es que A actuó en Legítima defensa
de El anciano, un razonamiento jurídico real.
INTERPRETACION JUDICIAL
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
LA JUSTIFICACION
DEFINICIÓN
Podemos decir que es la manera de acreditar lo elementos en virtud de los cuales se actuara, en
el caso concreto, cual es el sistema de ideas que se manejara, por que adoptar un coloquio determinado,
etc. Implica generar un sistema de legitimación bajo lo cual lo que se hace se tenga como válido.
Así se establece porque una determinada situación confluye con otra y en qué sentido se debe de
tener a cuenta. En esa línea es el conjunto de motivos que establecen una entidad conforme a la justicia y
a la razón, siendo la justificación la forma de legitimación de esa entidad, al explicarla, conocerla,
comprenderla y asimilarla.
CLASES DE JUSTIFICACIÓN
a) Justificación sensu largissimo. “Consiste en dar razones que fundamenten
enunciados descriptivos como normativos” . Implica en si misma acreditar las generalidades
básicas del objeto de análisis en sí mismas. Bajo esta acepción decimos, por eje: que está justificado
el enunciado: E: "La teoría de la gravitación universal es verdadera" O que está justificada la norma
Ni o la norma N2 que luego se verán.
b) Justificación sensu largo. “ Consiste en dar razones en favor de un enunciado
normativo de acuerdo con algún sistema normativo vigente.” Esto es que loa imperativos sociales
actuales o actualizables deben respetarse en virtud de representar la voluntad de la sociedad, por
ello se respeta la norma viva al momento de realizar el análisis. Bajo esta acepción podríamos decir
que está justificada en algunas culturas la norma Ni: "La viuda debe morir en la pira funeraria de
su marido", pero no Estaría justificado el enunciado E, que no es normativo.
c) Justificación sensu strícto. “Consiste en dar razones en favor de un enunciado
normativo a partir de un sistema justificatorio correcto.” Es decir adecuar la respuesta a lo lógico
no por emoción o sentimiento si no por orden. Bajo esta acepción, podríamos decir que está
justificada la norma N2: "No debes, prima facie, hacer daño a tu prójimo"
Pero no lo está Ni (que no puede ser justificada por un sistema justificatorio correcto) ni tampoco
está justificado sensu strícto el enunciado E (que no pertenece al discurso normativo, sino al descriptivo
y por tanto no puede derivarse de un enunciado prescriptivo, según la ley de Hume).
La justificación está limitada al sistema de justificación electo, ello es porque se debe apegar al
sistema de legitimidad imperante, los sistemas de legitimidad implican que se está atendiendo a los
elementos mínimos de acreditación que una sociedad exige, el sistema como limitante sirve para
armonizar por decirlo así el lenguaje común de los individuos, lo negativo es que al exagerarlo podría
limitar los elementos de progreso de las justificaciones.
Esto se basa en limitantes positivas, el ideal el derecho, las materiales como usos sociales,
costumbres, etc. Y las reales las que la sociedad crea, en ocasiones el pertenecer a un grupo social genera
una especial forma de tratar el caso, da ahí su justificación se verá afectada a ser más rígida o flexible.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
CONCEPTO Y DENOMINACIÓN.
Todos los medios de impugnación aparecen con el objeto de evitar la posibilidad que del error
de un tribunal se ocasione una resolución injusta. Emanan, pues, de la evidencia para la parte de un vicio
existente en la resolución dictada por el juez; así como la de la jerarquía de los tribunales.
Agrupados en el libro IV Código Procesal Penal el legislador sistematizó los distintos “remedios
jurídicos” que permiten a las partes atacar por: Injustas e Ilegales.
Determinadas decisiones desfavorables a sus intereses y pretensiones, con el objetivo cierto de
conseguir otro examen jurisdiccional para lograr enervarlos, que se eliminen, o den lugar a una situación
más favorable, regulándolos de modo tal que no sean el vehículo propicio tendiente a impedir el logro de
los fines del proceso penal en tiempo oportuno.
En sentido estricto podemos decir entonces que el recurso es: “un medio impugnativo por el cual
la parte que se considera agraviada por una resolución judicial que estima injusta o ilegal, la ataca para
provocar su eliminación o un nuevo examen de la cuestión resuelta y obtener otro pronunciamiento que
le sea favorable”.
Los Medios de impugnación, son concebidos por la Enciclopedia Jurídica OMEBA al referirse a
la impugnación procesal, como: "... el acto de combatir, contradecir o refutar una actuación judicial,
cualquiera sea su índole (testimonial, pericial, resolutiva, etc.) Todos los recursos que se interponen contra
las resoluciones judiciales constituyen actos impugnación procesal.".
Del mismo modo se entiende por recurso: "... el medio procesal concebido a cualquiera de las
partes procésales, que se crea o considere agraviada, perjudicada por una resolución judicial (ya sea civil,
criminal o de otra jurisdicción donde no esté prohibido), para acudir ante el juez o tribunal superior y
volver a discutir con toda amplitud el caso aun cuando la parte se limite a repetir sus argumentos de hecho
y de Derecho, con el objeto de que en todo o en parte sea rectificada a su favor el fallo o resolución
recaídos."
En su Manual de Derecho Procesal el Dr. Palacio, afirma que recurso es el acto procesal en cuya
calidad la parte que se considera agraviada por una resolución judicial, pide su reforma o anulación total
o parcial, sea al mismo juez o tribunal que la dicto o al juez o tribunal jerárquico superior. Se colige de lo
apuntado que recurso significa regresar, es un recorrer (al decir de Couture) correr de nuevo el camino ya
hecho, el medio de impugnación es consecuencia del principio de la doble instancia, que las resoluciones
de los jueces inferiores puedan ser examinadas de nuevo a pedido de las partes por los tribunales
superiores.
PRINCIPIOS PROCESALES:
CONCEPTO: Son los principios o reglas a seguir y la manera de aplicar e interpretar las
normas procesales.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
4) PRINCIPIO DE INMUNIDAD JURISDICCIONAL: Esta es una prerrogativa que
prohíbe al estado someter a otro a sus jueces y agentes diplomáticos a la jurisdicción de los
tribunales.
5) PRINCIPIO DE CONCENTRACION: Dice que cualquier incidente que haya sucedido
se reserve hasta la sentencia definitiva a fin de evitar que el proceso se paralice.
6) PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LAS PARTES: Las partes en el proceso deben
tener el mismo trato y oportunidades para hacer valer sus derechos.
7) PRINCIPIO DE CONGRUENCIA EN LA SENTENCIA: La sentencia ha de agregarse a
las constancias de los actos o actuaciones.
8) PRINCIPIO DE ECONOMIA PROCESAL: Tiene por objeto que el proceso se
desarrolle con el mayor ahorro de tiempo, energía y costo.
9) PRINCIPIO DE CONSUMACION PROCESAL: Consiste en que los derechos
procesales se extinguen una vez cumplidos.
10) PRINCIPIO CONTRADICTORIO: Esta consiste de que a la parte demandada se le
da la oportunidad de defenderse con argumentos y pruebas.
11) PRINCIPIO DE CONVALIDACION: Según este si el acto es nulo en el proceso y no
es impugnado se convalida.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El principio de legalidad o primacía de la ley es un principio fundamental del Derecho público
conforme al cual todo ejercicio del poder público debería estar sometido a la voluntad de la ley de su
jurisdicción y no a la voluntad de las personas (ej. el Estado sometido a la constitución o al Imperio de la
ley). Por esta razón se dice que el principio de legalidad establece la seguridad jurídica.
Se podría decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho público y en tal
carácter actúa como parámetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues en él el poder
tiene su fundamento y límite en las normas jurídicas.
En íntima conexión con este principio, la institución de la reserva de Ley obliga a regular la
materia concreta con normas que posean rango de Ley, particularmente aquellas materias que tienen que
ver la intervención del poder público en la esfera de derechos del individuo. Por lo tanto, son materias
vedadas al reglamento y a la normativa emanada por el Poder Ejecutivo. La reserva de ley, al resguardar
la afectación de derechos al Poder legislativo, refleja la doctrina liberal de la separación de poderes.
La legalidad penal es entonces un límite a la potestad punitiva del Estado, en el sentido que sólo
pueden castigarse las conductas expresamente descritas como delitos en una ley anterior a la comisión
del delito.
Contenido: los elementos que integran el principio de legalidad. Puede estudiarse por un lado
atendiendo al tenor literal de la legalidad desde el punto de vista formal y en su significado material:
1. La legalidad en sentido formal: implica, en primer término, la reserva absoluta y sustancial
de ley, es decir, en materia penal solo se puede regular mediante una ley los delitos y las penas, no se
pueden dejar a otras disposiciones normativas
esta regulación, ni por la costumbre, ni por el poder ejecutivo ni por el poder judicial pueden
crearse normas penales tan solo por el poder legislativo y por medio de leyes que han de ser Orgánicas en
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
los casos en que se desarrollen Derechos Fundamentales y libertades públicas. (Como podrían ser la
costumbre o las resoluciones judiciales)
2. La legalidad en sentido material: implica una serie de exigencias, que son: Taxatividad de
la ley: las leyes han de ser precisas, ésta exigencia comporta 4 consecuencias:
2.1. La prohibición de la retroactividad de las leyes penales, como regla general las normas
penales son irretroactivas, excepto cuando sea más favorable para el reo.
2.2. La prohibición de que el Ejecutivo/Administración dicte normas penales.
2.3. La prohibición de la analogía en materia penal (generar razonamientos y conductas
basándose en la existencia de semejanza con otra situación parecida)
2.4. Reserva legal, manifestación que exige que los delitos y sus penas sean creados por
ley y solo puedan ser creados por esta, descartándose otros medios de formación de legislación
penal.
PRINCIPIO DE TRASCENDENCIA
La palabra trascendencia (también usada como transcendencia) y sus términos derivados han
sido utilizados de diversa manera en distintos contextos. El término está utilizado tanto en el lenguaje
vulgar en la segunda acepción de la Academia (fig.) como "resultado", cuanto como traspaso de límites en
el sentido filosófico, con el significado de que el vicio ha traspasado la coherencia del sistema e impide el
debido proceso( ).
Este llamado "principio" de trascendencia, significa que no es posible nulidad alguna sin que
exista desviación importante que afecte la defensa en juicio y que exista interés jurídico en la declara-ción
derivada del perjuicio que le ha ocasionado el acto presuntamente irregular.
El sistema procesal si bien contempla dos campos desde los cuales se puede perseguir la nulidad
(el tipificado previamente por el codificador y el que el juez puede tomar), en ambos exige que el vicio
que da lugar a la nulidad ha de ser trascendente, en consonancia con el hecho de que las nulidades
procesales tienen carácter restrictivo.
Sin embargo queda pendiente una cuestión que es fundamental. Siendo la nulidad relativa y la
convalidación del acto o de los actos del proceso uno de sus parámetros fundamentales, la pregunta que
cabe analizar es ¿cómo juega la convalidación tácita con el acto que no puede cumplir su finalidad?
Ciertamente que la nulidad puede pedirse por la parte o decretarse por el juez de oficio. ¿Debe entonces
el juez actuar de oficio cuando se produce un bloqueo o un perjuicio en el proceso o del acto por un vicio
que da lugar a la nulidad?
En el esquema del sistema dispositivo, que es el que prima en nuestros Códigos Procesales en
general puede darse situaciones extraordinarias. Así, por ejemplo, en el supuesto más común, si una
persona ha sido mal notificada o no ha sido directamente notificada y se presenta al proceso sin manifestar
nada, consiente el acto viciado, pues resulta ser su carga la impugnación, la que resulta totalmente
disponible para él. En cambio si hubiera intereses de menores o incapaces, habría que considerar la
situación de otro modo, pues en tal caso cabe atender a que la función del juez está en el campo de la
justicia de acompañamiento, ya que la jurisdicción no puede desentenderse de la protección de los más
débiles, con independencia de que sean asistidos por representantes legales o por el Ministerio Público.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
PRINCIPIO DE ESPECIFICIDAD
En virtud del principio de especificidad, la circunstancia que puede acarrear la invalidez debe
aparecer expresamente señalada por la Ley, y en cuanto a la prueba testimonial, ésta determina que el
vicio que puede producir nulidad es la falta de citación de las partes, ya que si se omitiera tal cita, o no se
verificare conforme a los requisitos de ley, se estaría privando a las partes de una oportunidad procesal de
defensa.
PRINCIPIO DE CONVALIDACION
Según este si el acto es nulo en el proceso y no es impugnado se convalida. Implica una idea
fundamental si el agraviado no recurre en tiempo y forma, automáticamente se considera que por lo
menos para su situación no existe agravio.
CONTENIDO POLITICO:
Se conformó en el sistema monárquico en el cual el rey realizaba un control de las resoluciones
de los juzgadores ordinarios y especiales que designaba.
DEFINICION
Los medios de impugnación son los procedimientos a través de los cuales las partes y los demás
sujetos legitimados, combaten la validez o la legalidad de los actos procésales o las omisiones del órgano
jurisdiccional, y solicitan una resolución que anule, revoque o modifique el acto impugnado.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
Los medios de impugnación son procedimientos que regularmente se desarrollan dentro del
mismo proceso.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
a) Ha garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado
decidirá sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en
que se haya estimado procedente el recurso. Por su parte, el art. 2.3 del PIDCP dispone que ART.
2.—…
3. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar que:
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido
violados podrá interponer un recurso efectivo, aun cuando tal violación hubiera sido cometida por
personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales;
b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra
autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado, decidirá sobre lo derechos de toda
persona que interponga tal recurso, y desarrollará las posibilidades de recurso judicial;
c) Las autoridades competentes cumplirán toda decisión en que se haya estimado
procedente el recurso. Como puede advertirse fácilmente, ambos artículos están relacionados —
de hecho, el art. 2.3 del PIDCP, de 1966, ha servido como fuente del art. 25 de la CADH, adoptada
en 1969. Veamos cuáles son los elementos comunes a ambas disposiciones, y en qué se diferencian.
En cuanto a los elementos comunes, en ambos casos:
a) se establece una obligación estatal de crear un recurso primordialmente de
carácter judicial, aunque otros recursos son admisibles en la medida en que sean efectivos;
b) se exige que el recurso sea efectivo —veremos qué significa esto más adelante;
c) se estipula la necesidad de que la víctima de la violación pueda interponerlo;
d) se exige al Estado asegurar que el recurso será considerado;
e) se señala que el recurso debe poder dirigirse aun contra actos cometidos por
autoridades públicas —esto parece significar que también puede dirigirse contra actos
cometidos por sujetos privados;
f) se establece la obligación de las autoridades estatales de cumplir con la decisión
dictada a partir del recurso;
g) se compromete al Estado a desarrollar el recurso judicial.
Dos son las diferencias más notorias entre las respectivas cláusulas.
1. La primera es que la CADH agrega, a la exigencia de “efectividad” del recurso, otras
dos calificaciones: la “sencillez” y la “rapidez” aunque la redacción del art. 25.1, no demasiado
afortunada, parece implicar que el recurso rápido y sencillo debe ser a la vez efectivo, pero que
puede haber recursos efectivos no necesariamente rápidos y sencillos
2. La segunda diferencia es el campo de cobertura de la acción: mientras el PIDCP se
limita a los derechos consagrados por el propio Pacto, la CADH se refiere a “derechos
fundamentales” contenidos en la Convención, en la Constitución o en la ley —es decir, se extiende
bastante más allá del propio texto de la Convención. Una última observación se dirigirá a la
redacción ciertamente alambicada del art. 25.1 de la Convención Americana: la expresión “recurso
sencillo y rápido o (…) cualquier otro recurso efectivo” no es un dechado de claridad. Puestos a
asignarle algún sentido inteligible, uno podría reconstruir las relaciones entre “sencillez”, “rapidez”
y “efectividad” de la siguiente manera:
a) el ideal de la norma es, claro, que el recurso sea sencillo, rápido y efectivo.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
b) b) el artículo parece reconocer que puede haber “recursos efectivos” que, sin
embargo, no sean “sencillos y rápidos”. Es dable suponer que se trata de recursos frente a
situaciones de gran complejidad fáctica o probatoria, o de situaciones que requieran un
remedio complejo. En estos casos, el sacrificio de la rapidez y sencillez se correlaciona con
las necesidades de la efectividad. Aunque la jurisprudencia del Sistema Interamericano no
ha explorado demasiado este problema, tentativamente se podría pensar que el
compromiso entre “rapidez sencillez” y “efectividad” requiere al menos en estos casos, la
no consumación de un daño al derecho de que se trate y la perspectiva de un remedio
suficiente en relación con la violación denunciada.
A continuación revisaremos algunos desarrollos jurisprudenciales del derecho a un recurso
efectivo —interesa, en particular, saber qué alcance han otorgado los órganos internacionales de
interpretación de los respectivos tratados a la noción de “efectividad”.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
Si bien estas ideas son bastante generales, al menos ofrecen algunos elementos para desarrollar
nuestro argumento. Puede decirse, por ejemplo, que en la noción de “efectividad” desarrollada por la Corte
Interamericana puede distinguirse dos aspectos:
a) un aspecto normativo, relacionado con la “idoneidad” del recurso. En términos de la
Corte, la “idoneidad” de un recurso significa su capacidad “para establecer si se ha incurrido en
una violación a los derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla”, y su posibilidad de
“dar resultados o respuestas a las violaciones de derechos humanos”. Nos situamos en el plano del
diseño normativo del recurso: este debe ofrecer la posibilidad de plantear como objeto la violación
de un derecho humano (y, como vimos, de otros derechos fundamentales), y de obtener remedios
adecuados frente a esas violaciones.
b) un aspecto empírico, relacionado con las condiciones políticas e institucionales que
hacen posible que un recurso previsto normativamente pueda “cumplir con su objeto” u “obtener
el resultado para el que fue concebido”. En este segundo sentido, un recurso no es efectivo cuando
es “ilusorio”, demasiado gravoso para la víctima, o cuando el Estado no asegura su “debida
aplicación (…) por parte de sus autoridades judiciales”.
DERECHO A IMPUGNAR
La teoría general de la impugnación, sostiene el profesor HINOSTROZA MINGUEZ implica la
fiscalización de la regularidad de los actos del proceso, sobre todo aquellos concernientes al órgano
jurisdiccional. Presupone el control de la actividad judicial encaminado a corregir los actos irregulares o
inválidos derivados de ella.
La teoría general de la impugnación trata el fenómeno de la denuncia referida a la presencia de
actos procesales imperfectos o ineficaces, así como el estudio de los medios y procedimientos que el
derecho positivo prevé con el objeto de rectificar tales actos.
El ordenamiento jurídico procesal requiere para la vigencia constante de sus normas de la
existencia de medios idóneos que logren enmendar las irregularidades cometidas en el proceso,
poniéndoles término y restableciendo los derechos vulnerados. Los medios en cuestión son precisamente
los impugnatorios, que no buscan sino el restablecimiento de los derechos materia de quebrantamiento y
la eliminación del agravio derivado del acto procesal irregular, con el objeto de garantizar los derechos
del sujeto perjudicado.
En suma, la teoría general de la impugnación abarca el estudio de las causas o posibilidades
impugnatorias, de los medios de impugnación aplicables y del trámite respectivo.
ACTIVIDAD IMPUGNATIVA
Los actos procesales tienen una determinada finalidad y se desarrollan de acuerdo a reglas
preestablecidas. La no observancia de éstas, especialmente si se afectan los fines del acto en mención, da
lugar a la actividad impugnativa, la misma que está dirigida a rectificar los vicios o defectos producidos.
En caso que los actos del proceso sean imperfectos o anormales no cumplen su finalidad (siempre
que no puedan ser convalidados), originándose así situaciones que los convierten en injustos o ilegales.
Ello va a dar nacimiento a un conjunto de actos procesales destinados a corregir los actos imperfectos o
viciados. Esta actividad -que es la impugnatoria- emerge de la facultad de impugnación con que cuentan
los justiciables encaminada a suprimir el vicio o defecto del acto, con el objeto de que este cumpla con su
finalidad y esté revestido de legalidad, lo cual descarta todo posible agravio que perjudique al interesado.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
Según KIELMANOVICH “… los actos procesales de impugnación, son aquellos que están
dirigidos directa e inmediatamente a provocar la modificación o sustitución -total o parcialde una
resolución judicial, en el mismo proceso en el que ella fue dictada“.
Para SATTA “el término de impugnación es la calificación genérica de los múltiples remedios que
se dan contra los actos jurídicos: en efecto, impugnar no significa otra cosa, latinamente, que contrastar,
atacar…”.
FUNDAMENTO DE LA IMPUGNACIÓN
La impugnación representa la forma idónea de procurar (a través de la correspondiente revisión
por el mismo o por otro órgano jurisdiccional) suprimir los vicios que afectan a los actos procesales a fin
de lograr su corrección y restablecer su legalidad, eliminándose así el agravio inferido al impugnante.
La impugnación, sostiene el profesor HINOSTROZA MINGUEZ reposa entonces en el derecho
vulnerado con el acto viciado, el cual se pretende sea restablecido mediante el perfeccionamiento del acto
impugnado que puede alcanzar de esa manera su finalidad. Como el vicio o defecto supone una trasgresión
del ordenamiento jurídico la impugnación tiende a la correcta actuación de la ley.
OBJETO DE IMPUGNACIÓN
El objeto de impugnación lo constituye el acto procesal que adolece de vicio o defecto. Por lo
general -no siempre- se trata de resoluciones, las mismas que son revisadas por el órgano superior
jerárquico a fin de determinar si procede o no su impugnación. El acto procesal puede ser impugnado en
su integridad o de modo parcial. Según VÉSCOVI, “la impugnación del acto, por regla general, será total,
esto es, se referirá a su totalidad, pues generalmente constituirá dicho todo“. Sin embargo -agrega
VÉSCOVI ,”… es posible la impugnación parcial cuando no todo el objeto sea impugnado o no lo sea por
todos aquellos a quienes alcanza (o afecta). Es decir que podría haber una limitación objetiva en cuanto
se impugne una parte del acto (de una sentencia, por ejemplo) y otra subjetiva cuando los impugnantes
no son todos los afectados por el acto (por ejemplo, la nulidad la pide uno solo de los litisconsortes)“.
Añade el autor citado que “lo mismo si se trata de otro acto: una audiencia, una inspección judicial, etc.,
cabe que se impugne una parte de dicho acto o que la impugnación la realicen ambas partes o una sola y,
aun, dentro de ésta, alguno de sus integrantes“. Concluye VÉSCOVI diciendo que en este caso “… la
impugnación podría tener un efecto reflejo, afectando inclusive a quienes no la formularon…“
ALCANCES DE LA IMPUGNACIÓN
Los alcances de la impugnación prácticamente están subordinados al denominado principio de
la personalidad de los medios impugnatorios, según el cual la impugnación se origina al formularla una
de las partes y se circunscriben sus efectos únicamente a ella y no se extienden a los otros sujetos del
proceso.
Es por ello que se restringe, además de la facultad impugnatoria, la potestad de revisión del
órgano jurisdiccional superior, cuyo conocimiento se limitará a los agravios invocados por la parte
impugnante.
Otro principio aplicable es el del efecto extensivo de la impugnación, que influye sobre los
alcances de ésta. Según dicho principio -que se contrapone al señalado en el primer párrafo de este punto-
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
, la decisión del órgano jurisdiccional superior puede alcanzar a la parte que no hizo uso de su facultad
impugnatoria, al examinarse el vicio o error de un modo estrictamente objetivo
Otra excepción al principio de la personalidad de los medios impugnatorios la constituye la
elevación en consulta, llamada también apelación automática o ex oficio por la cual, sin existir
impugnación de parte, se produce la revisión de lo resuelto por el Juez a quo a cargo del órgano
jerárquicamente superior. La elevación en consulta de lo actuado se da en casos especiales, en función de
la importancia del asunto ventilado en juicio o del estado vulnerable o de desventaja en que se encuentra
alguno de los justiciables en relación a la contraparte.
CAUSALES DE IMPUGNACIÓN
Las causales de impugnación pueden ser clasificadas, siguiendo el criterio del profesor
HINOSTROZA MINGUEZ en: i) Vicios (o errores) in procedendo; ii) Vicios (o errores) in iudicando.
En efecto, siguiendo al maestro CALAMANDREI “… puede ocurrir que la conducta de los sujetos
procesales no se desarrolle en el proceso de un modo conforme a las reglas del derecho objetivo, y que,
por tanto, uno o más de los actos coordinados en la forma antes indicada sean ejecutados de un modo
diverso de aquel querido por la ley, o, en absoluto, sean, contra la voluntad de la ley, olvidados. Se produce
entonces una inejecución de la ley procesal, en cuanto alguno de los sujetos del proceso no ejecuta lo que
esta ley le impone (inejecución in omitiendo), o ejecuta lo que esta ley le prohíbe (inejecución in faciendo),
o se comporta de un modo diverso del que la ley prescribe: esta inejecución de la ley procesal constituye
en el proceso una irregularidad, que los autores modernos llaman un ‘vicio de actividad” o un ‘defecto de
construcción’, y que la doctrina del derecho común llamaba ‘error in procedendo’…”.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
LA LEGITIMIDAD.
En efecto, para poder impugnar un acto determinado resulta necesario haber tenido intervención
directa o mediata en él, o, en su caso, ser alcanzado por sus disposiciones de manera tal que justifique el
interés jurídico.
Cabe señalar que los representantes de las partes no requieren de poder especial para impugnar
un acto procesal, pudiendo hacerlo también los abogados patrocinantes que cuenten con facultades
generales de representación.
EL ACTO IMPUGNABLE.
Por lo general, los actos procesales son susceptibles de ser impugnados, salvo en contados
supuestos previstos expresamente por el ordenamiento jurídico. Por consiguiente, es presupuesto de la
impugnación que el acto comprendido en ella no esté calificado por la ley como inimpugnable, caso
contrario, deberá ser desestimada de plano.
LA FORMALIDAD.
La impugnación precisa de una serie de requisitos formales como el plazo en que debe plantearse
(de carácter perentorio), la adecuación del recurso al acto que se impugna, la indicación expresa del
agravio, la sustentación de la pretensión impugnatoria, etc.,
EL PLAZO.
Las impugnaciones, para que puedan surtir sus efectos y cumplir con la finalidad para la cual han
sido instituidas, han de tener límites temporales en su proposición, que se llaman plazos para las
impugnaciones. Así es, la impugnación está sujeta a un plazo perentorio dentro del cual debe plantearla
el interesado, siendo denegada si se formula extemporáneamente.
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Dicho plazo se justifica porque la facultad impugnatoria no puede ser perpetua, pues, de no haber
un límite temporal para su ejercicio, no adquirirían firmeza las decisiones judiciales y no habría entonces
seguridad jurídica.
El plazo se computa por días hábiles y es igual para todos los sujetos procesales en virtud del
principio de igualdad ante la ley. Ello no obsta que sea computado en relación a cada una de las partes a
partir del día siguiente al de la notificación del acto que se impugna. Puntualizamos que, pese a lo
expresado, nada impide que la impugnación pueda tener lugar antes de la notificación de acto procesal
cuestionado.
LA FUNDAMENTACIÓN.
Otro presupuesto de la impugnación es su fundamentación. Así es, no resulta suficiente que se
denuncie algún vicio o error (ya sea In procediendo o in indicando), sino que es exigible además señalar
los fundamentos de hecho y de derecho que permitan llegar a esa conclusión y que justifiquen la
declaración de ineficacia o invalidez, o sea, que persuadan al órgano jurisdiccional revisor de la existencia
del vicio, de su trascendencia y del agravio ocasionado al impugnante.
EL AGRAVIO.
El agravio o gravamen es el daño causado al impugnante derivado del vicio (in procedendo o in
iudicando) producido. Constituye una situación de injusticia que provoca un perjuicio al interés de alguna
de las partes.
Para ALVAREZ JULIA, NEUSS Y WAGNER “… existirá gravamen toda vez que la petición, cuya
resolución se requiere del órgano jurisdiccional, no ha tenido una favorable acogida ya sea en forma total
o parcial…“
ELEMENTOS
• La identificación de la resolución impugnada.
• La narración de los hechos que procesalmente generaron dicha resolución.
• Los preceptos legales que la parte recurrente estima que fueron violentados.
• Los razonamientos jurídicos que tiendan a demostrar al tribunal de segunda instancia
que verdaderamente el juzgador que conoció de asunto y falló, violó en su resolución los preceptos
invocados por el recurrente.
• Los puntos petitorios, en los que se solicita al tribunal de alzada que revoque o
modifique la resolución impugnada.
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CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-
transgresión de una norma. En cuanto a los efectos del agravio, puede afirmarse que cuando el interés sea
concreto, éste deberá ser real, personal y directo, lo que implica que la o las personas que promueven el
amparo, deben alegar la titularidad del derecho subjetivo que estiman violado, y necesariamente tienen
que haber sufrido en forma directa y personal, los efectos del acto de autoridad. (Sobreseimiento de
Amparos ref. 854-1999 de fecha 27 de Julio de 2001)
La Sala de lo Constitucional ha sostenido en su jurisprudencia que cuando el agravio hubiere sido
causado por varias autoridades, debía demandarse a todos los que intervinieron en la realización del acto
impugnado. (Sentencia de Amparos ref. 550-1999 de fecha 30 de Julio de 2001), determina algunas
valoraciones que son:
1. La Comisión respectiva se ha esforzado en la redacción de este capítulo, por
considerar que el funcionamiento del Órgano Judicial, especialmente en la que concierne al
control de la constitucionalidad de las leyes y a la legalidad de los actos gubernamentales, es el eje
alrededor del cual gira el ordenamiento democrático. Son los tribunales los que en última instancia
dan al ciudadano la garantía de que las leyes pueden hacerse valer, no solo frente a los particulares,
sino que frente a cualquiera de los detentadores del poder que las infrinja.
2. Si la Constitución puede llamarse ley fundamental es porque existe un organismo
y unos procedimientos capaces de hacer valer sus disposiciones y de interpretarlas de acuerdo, no
solo con el espíritu y la intención de sus autores sino de las necesidades cambiantes de los pueblos.
3. El juez y el Magistrado es, en los países que observan el imperio del derecho, algo
más que un funcionario público. Es un ministro del culto a la justicia, de vocación permanente
que no repara en las temporarias apetencias de una posición de poder. Esta es la concepción que
la Comisión Redactora tiene de los miembros del Orden Judicial y, aunque reconoce las
imperfecciones humanas y la débil tradición de respeto a la majestad de la ley que ha existido en
El Salvador, cree que este es el momento oportuno de dar un paso firme para cambiar un estado
de cosas, en el que ha faltado un minimun aceptable de garantías de que los derechos
fundamentales de los salvadoreños pueden hacerse valer frente a los intereses y las arbitrariedades
de la fuerza.
La SALA DE LO CONSTITUCIONAL, en resolución con
referencia 2009/41-2009, de las 10:00 del 12 de noviembre de 2010, ha dicho:
“El derecho a recurrir no puede entenderse como un mandato constitucional para el legislador,
sino como un
derecho de configuración legislativa, es decir, queda a criterio de los legisladores establecer el
recurso que estime conveniente, así como sus formalidades.”
Sobre los casos expresamente establecidos por la ley (ART. 452 CPP). Este requisito de
procedencia, es una materia de derecho estricto, que permite de paso concluir que el sistema actual se
construye a diferencia de los sistemas clásicos sobre la fórmula de numerus clausus (Principio de
Legalidad).
Sobre la renuncia y desistimiento de los recursos (ART. 412 CPP). La única innovación en este
aspecto es que se incorpora una disposición a favor del imputado, que impide al defensor renunciar a la
interposición de un recurso o desistirse de él sin mandato expreso de aquél.
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TEORÍA DE LA IMPUGNACIÓN.
Esta es la más acertada de las teorías que se adecuan a este tema, sin embargo según lo sostiene
Claria Olmedo, “aun no se ha sistematizado una teoría relativa a la impugnación" pero en la legislación se
encuentran concentradas muchas normas que establecen los modos o vías de impugnar las resoluciones
judiciales, las que en su conjunto son denominados recursos, cada uno de estos tienen sus propias
características y elementos, los que los individualizan.
Cabe mencionar que el origen de estos medios de impugnación se encuentra en las resoluciones
judiciales que producen agravio en función del vicio que se le atribuye; (vicio indicando o vicio en la
apreciación; vicio indicando en los hechos o vicio en la apreciación de los hechos; vicio indicando en el
derecho o vicio en la apreciación del derecho; vicio improcedendo o vicio en el procedimiento), de lo
expresado se puede afirmar que la teoría de la impugnación es el estudio de los recursos, que se derivan
del hecho que los jueces pueden dictar pronunciamientos injustos, equivocados o defectuosos, hechos
que la Ley misma reconoce su gravedad y por ello dispone de los medios especiales para combatidos.
Esta teoría tiene por objeto 'el control general de la regularidad de los actos procesales y en
especial, de la actividad del tribunal por medio de las resoluciones judiciales, es decir, que trata de realizar
un control a posteriori, especialmente, poniendo fin a las irregularidades cometidas por los jueces dentro
del proceso, funciona entonces como un remedio a una actividad (30) indebida". Con esto se busca tener
la posibilidad de denunciar la existencia de una irregularidad y analizar el mecanismo que el orden jurídico
provee a efecto de superar dicha violación.
El estudio de esta teoría ofrece como uno de sus aspectos esenciales del poder de impugnación o
de recurrir, esto nos ubica frente al sujeto a quien se atribuye ese poder y al objeto sobre el cual recae el
poder de impugnación. Esto da lugar a lo que en doctrina suele denominarse Impugnabilidad Subjetiva e
Impugnabilidad Objetiva, según sea apreciado por la persona que revista la calidad de impugnante o del
acto que puede ser objeto de la impugnación.
En otras palabras para que el recurso sea procedente, el sujeto que pretende impugnar
debe estar en posesión del derecho impugnativo. Este supone:
A) Que este legitimado para recurrir, por tener un interés jurídico;
B) Que la resolución sea recurrible. En general se define el poder de recurrir como
u la facultad acordada por la ley Procesal a las partes que atacan una resolución
jurisdiccional en las condiciones de forma, lugar y tiempo prescritos. “Por tanto hay dos
conclusiones que no deben inferir del poder de recurrir una, que cualquier resolución puede
ser recurrida inmediatamente; y otra que cualquier sujeto del proceso puede recurrir.”
Según Claria Olmedo, “El Poder de Impugnación es un poder jurídico, por cuanto lo concede
directamente la Ley y es de naturaleza procesal tanto desde el punto de vista de su origen como de su
contenido, ya que la Ley procesal es su fuente directa y el límite del mismo, sea en sus aspectos generales
como para cada caso en particular. Este poder es autónomo por qué no está condicionado a la existencia
real o efectiva de la ilegalidad de la resolución.
IMPUGNABILIDAD SUBJETIVA.
Si bien el poder de impugnación concedido en abstracto a los sujetos del proceso, equivale a una
capacidad procesal de contralor de las resoluciones jurisdiccionales, o sea, que se les otorga a dichos
sujetos la facultad de tener la posibilidad de cambiar las resoluciones mediante el uso de los recursos y así
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corregir errores que hayan surgido en el proceso y que hayan influido en la resolución, por lo que la ley se
encarga de ponerle límites para que su ejercicio no redunde en un entorpecimiento del proceso. Esas
condiciones o límites son los presupuestos procesales erigidos por la norma procesal penal, para que
prospere eficazmente un recurso.
Por consiguiente las condiciones para la impugnación, desde un punto de vista subjetivo
constituye a el conjunto de los requisitos establecidos por la ley con relación a las partes del proceso,
estableciendo genéricamente la necesidad de que exista un interés en la impugnación, y específicamente
la naturaleza o contenido de la resolución impugnable con relación a su posición en el proceso.
Con lo expresado anteriormente se dice que la Impugnabilidad subjetiva constituye la facultad
procesal concedida a cualquiera de las partes que se considera agraviada por una resolución judicial, para
que se haga un mero examen de lo decidido en el procedimiento, de ahí que mediante el carácter subjetivo
de la Impugnabilidad, se pretende responder a la pregunta, ¿Quien puede recurrir?
El derecho a recurrir tiene como limite el agravio. “Si el sujeto quiere recurrir y no ha sufrido
ningún agravio, no se le reconoce el derecho, puesto que no se trata de un simple mecanismo de alcance
de cualquiera que desee utilizarlo, sino que existe para dar satisfacción a un interés legal y legitimo".
Es de hacer notar que si no existe interés, la actividad impugnativa del sujeto carecería de un
motivo que justifique una utilidad procesal, y como consecuencia se entorpecería el normal desarrollo del
proceso.
Desde un punto de vista subjetivo, el interés debe surgir de la discrepancia del sujeto con la
resolución impugnada, es decir, de su descenso o no conformidad con los efectos perjudiciales del
pronunciamiento.
IMPUGNABILIDAD OBJETIVA.
Las condiciones para la impugnación, consideradas desde un punto de vista objetivo, son el
conjunto de los requisitos genéricos que la Ley establece como condiciones de admisibilidad, sin
vinculadas particularmente a un sujeto procesal determinado, señalandolas resoluciones que pueden ser
objeto de los recursos. “El silencio de la Ley equivale a negación de la facultad de impugnación”.
Esencialmente el objeto de los recursos son las resoluciones judiciales, de donde resulta que
únicamente serán recurribles aquellas resoluciones que taxativamente la ley se encarga de enumerar,
atendiendo así al principio de Taxatividad. El artículo anterior regula que las decisiones judiciales solo
serán impugnadas cuando la ley así lo exprese, y por el medio que ella establezca, lo que permite una
celeridad en el proceso, pues con ello se evita que se impugne cualquier resolución judicial por cualquier
medio aún cuando no cause agravio, pues la práctica ha demostrado el uso abusivo de los recursos, no con
la intención de mejorar sustancialmente el contenido de la misma, o lo que fuese mejor, de tratar de
corregir el error que contiene, sino solamente dilatar el procedimiento.
En todo caso, para determinar si el acto del juez o tribunal, es o no una resolución a los efectos
de apreciar su recurribilidad, "Debe atenderse a la sustancia de la cuestión que esa decisión ha resuelto y
no a la forma que le haya dado el juez que la dicto".
EL AGRAVIO
De acuerdo al contexto en el cual se emplee la palabra agravio, la misma podrá referir diversas
cuestiones. Por un lado, se llama agravio a aquella ofensa que se le hace a uno, especialmente respecto a
su honra o fama, es decir, estas dos cuestiones resultan ser el blanco del ataque.
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También la palabra se usa para designar al perjuicio que se le puede infligir a una persona, ya sea
en sus derechos o en sus intereses. Un individuo que viaja con todos sus papeles en regla, pero a pesar de
ello es requisado e interrogado con suma hostilidad en el aeropuerto por la policía del país en cuestión
resulta ser un claro ejemplo de agravio a sus derechos.
Y el agravio comparativo será aquel que se comete cuando se le da un trato distinto a personas
que en realidad se encuentran en la misma situación. No puedo hacerte la entrevista primero a vos porque
estaría incurriendo en un agravio comparativo ya que Juan y vos llegaron al mismo tiempo.
El agravio es el concepto central que fundamenta la interposición de la generalidad de los
recursos procesales, en términos tales que constituye la causal genérica que habilita para su procedencia.
En términos amplios, el agravio nos hace pensar en la posición de quien ha perdido el juicio, pero
lo anterior no es enteramente correcto, toda vez que como veremos, no sólo las sentencias definitivas
pueden producir agravio sino en general cualquier clase de resoluciones judiciales.
Del mismo modo, debemos hacer presente que una misma resolución puede resultar agraviante
para ambas partes del pleito, en términos tales que ninguna de ellas vea satisfechas a plenitud sus
pretensiones jurisdiccionales.
Si bien este concepto no cuenta con una definición legal, la doctrina ha utilizado para
conceptualizarlo, la relativa al juicio de hacienda clásico, en la cual se define que debe entenderse por una
sentencia "desfavorable al interés fiscal", para determinar la procedencia del trámite de la consulta:
i.- Cuando la sentencia no acoge totalmente la demanda del Fisco;
ii.- Cuando no acoge totalmente la reconvención del Fisco;
iii.- Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco; y,
iv.- Cuando no rechaza totalmente la reconvención deducida contra el Fisco.
Sobre la base de los casos que enumera la norma antes citada, la doctrina ha llegado a establecer
en términos relativamente simples, que hay agravio siempre que existe una diferencia entre lo que se ha
solicitado al tribunal y lo que este ha otorgado.
El concepto de agravio es propio de litigios civiles, en tanto que en lo penal, el término toma el
nombre de "gravamen irreparable"; la doctrina ha aunado estos dos conceptos bajo el término de
"perjuicio legal" que emana directamente de la parte resolutiva de la resolución.
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