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Sin duda alguna las actividades previstas en los artículos referidos son únicamente las
que deberemos de considerar como VULNERABLES, toda vez que se refieren a aquellas
hipótesis y conductas en las cuales los sujetos pueden ubicarse y que serán
susceptibles de verificación y fiscalización.
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De acuerdo con esta Ley, se impone al Notario diversas obligaciones consistentes en
solicitar al Usuario que participe en Actividades Vulnerables, información acerca de si
tiene conocimiento de la existencia del Dueño Beneficiario o del Beneficiario
Controlador.
a).- Que el “Dueño Beneficiario” es la persona, que por medio de otra o de cualquier
acto traslativo de propiedad, obtiene un beneficio derivado de estos y que como
consecuencia de dichas situaciones, ejerce los derechos de uso, goce, disfrute,
aprovechamiento o disposición en este caso de un inmueble.
d).- Que el Beneficiario Controlador o Dueño Beneficiario, es aquella persona que ejerce
el control de una empresa o persona moral en los siguientes términos:
2.- Cuando de alguna manera mantiene la titularidad de los derechos que le permitan
directa o indirectamente ejercer el voto mayor del cincuenta por ciento del capital
social o pueda dirigir directa o indirectamente la administración, la estrategia o las
principales políticas de la persona moral.
e).- Partiendo del mismo criterio antes expuesto, tenemos que precisar que en materia
de personas morales, el Beneficiario Controlador o Dueño Beneficiario, tiene que ser
una persona diferente a los socios, accionistas o integrantes de las mismas.
h).- Tendríamos que mencionar todos los actos u operaciones que están clasificadas
como Actividades Vulnerables, referidas en el artículo 17, fracción XII, apartado A, de la
Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de
Procedencia Ilícita, para citar a todas las partes que intervienen en dichos actos con
sus correspondientes denominaciones como pueden ser: Vendedor, Comprador,
Donante, Donatario, Adjudicatario, Fideicomitente, Fideicomisario, Delegado Fiduciario,
Delegado Especial, Socio, Accionista, Mutuante, Mutuario, Acreedor, Deudor, etcétera, y
precisar que el Dueño Beneficiario o Beneficiario Controlador, tiene que ser una
persona diferente a los señalados anteriormente, desde el punto de vista material
(otorgantes) como desde el punto de vista formal (comparecientes).
¿Se debe entender que el Dueño Beneficiario o Beneficiario Controlador no se refiere a las
partes formales o materiales que intervienen en un acto, sino a un tercero o terceros que
no aparecen mencionados en el acto respectivo?
Para efectos del cumplimiento notarial, se debe entender que existe dueño beneficiario o
beneficiario controlador cuando quienes comparezcan ante el fedatario mencionen a una
persona diferente a los otorgantes (parte material) o comparecientes (parte formal).
Esta unidad administrativa, coincide con los criterios expuestos por su representada, sin
perjuicio de ello, no se omite resaltar que el artículo 18, fracción III de la LFPIORPI señala
las obligaciones que, respecto del Beneficiario Controlador, deben cumplir quienes
realicen Actividades Vulnerables.
Asimismo, si comparece un representante (compareciente) en representación de su
representado (otorgante) no se estará en el supuesto de dueño beneficiario o de
beneficiario controlador, salvo que este último sea un tercero diferente a los dos primeros.
Sobre el particular se comenta que si una persona (el compareciente a que hace referencia
en su escrito) se apersona ante el fedatario público como representante del cliente o
usuario de que se trate, no se estará ante el supuesto de dueño beneficiario o beneficiario
controlador.
Sin embargo se debe de tomar en cuenta que el “compareciente” en los términos de su
consulta, no resulta una excluyente para ser considerado como beneficiario controlador,
ya que estará ante tal supuesto si ese compareciente o cualquier persona o grupo de
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personas revisten las características a que se refiere el artículo 3, fracción III de la
LFPIORPI.
La única forma para grabarse en la mente todos los documentos que se requieren en la
formalización de los actos jurídicos considerados como actividades vulnerables es estar
insistiendo día tras día con los profesionistas y con todos los colaboradores en una
notaría la importancia de solicitar los documentos que a continuación mencionaremos:
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Financiera y de las disposiciones en materia fiscal, relativas al domicilio y a la
ocupación.
DOMICILIO.- Este deberá de precisarse lo más amplio posible con todos sus elementos:
Nombre de la calle, colonia, Ciudad y Entidad Federativa, asimismo con algo que es
verdaderamente obligatorio el código postal.
Por lo tanto, considero que es necesario que nosotros mismos como notarios,
aspirantes a notarios, Abogados que colaboran en la notaria, asistentes y las
secretarias tengan pleno conocimiento como algo obligatorio que siempre debe
solicitarse el comprobante de domicilio, enseñándoles que este comprobante debe ser
de cualquiera de los servicios instalados en el inmueble (luz, teléfono, etc.), que
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señalamos como domicilio de las partes que intervienen, independientemente de que
la credencial de elector señale como su domicilio el inmueble que se asentó como sus
datos generales.
Casi todos los notarios han sido sancionados con cantidades muy importantes por la
falta de comprobantes de domicilio, le sugiero: Mande usted en su notaria la brigada
de la Unidad de Inteligencia Financiera, para que un grupo de Abogados de su propia
notaria le revisen todos los expedientes y verifiquen que se encuentran integrados los
expedientes únicos con todos los documentos mencionados anteriormente, la multa
por la falta de un comprobante de domicilio, es de aproximadamente $5,000.00
(CINCO MIL PESOS, MONEDA NACIONAL).
e).- CONSTANCIA DE DUEÑO BENEFICIARIO.- En el artículo 18, fracción III de la Ley Anti
Lavado de Dinero, establece como obligación el solicitar al cliente o usuario
INFORMACIÓN acerca de si tiene conocimiento de la existencia del DUEÑO
BENEFICIARIO.
Luego entonces, ¿quiénes son los usuarios que participan en las actividades
vulnerables?.- Son todas las partes que intervienen en la transmisión o constitución de
derechos reales sobre inmuebles, esto es: Todos los enajenantes, los adquirentes, los
acreedores, los deudores, los fideicomitentes, los fideicomisarios, los representantes
de las Instituciones fiduciarias, los mutuantes, los mutuarios, los mandantes, los
mandatarios, los otorgantes de poderes, así como todos los que participan en las
constituciones de personas morales y de sus modificaciones.
1.- En relación con el enajenante deberá de expresar que tiene el carácter de titular de
los derechos económicos de los ingresos que se obtienen, toda vez que se ejercieron
los derechos de uso, goce, disfrute o aprovechamiento del inmueble.
2.- Que tiene conocimiento del contenido del artículo 3 fracción III de la Ley Federal
para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita,
en el sentido del concepto de “Beneficiario Controlador” o “Dueño Beneficiario”.
3.- Que no ha realizado ningún acto u operación incluyendo la que se precisa en dicha
constancia que supere los montos establecidos en la Ley, en caso de ser menor a
16000 UMAS.
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4.- Deberá de contenerse en dicha constancia el teléfono del usuario y el correo
electrónico y en caso de que no cuente con este último deberá de precisarse dicha
circunstancia.
5.- Que los recursos para realizar el pago del precio o contraprestación se obtuvieron
exclusivamente de la cuenta del esposo aun cuando la operación se formaliza a
nombre de los dos cónyuges, señalándose el acta de matrimonio para establecer dicho
vínculo.
6.- Que los recursos económicos se obtuvieron de la cuenta del papá o de la mamá,
porque el adquirente es menor de edad.
7.- En relación con el adquirente que no existe ningún dueño beneficiario y que en su
carácter de adquirente será quien ejerza los derechos de uso, goce, disfrute,
aprovechamiento o disposición del bien.
8.- Que toda la demás información de carácter personal fue proporcionada al Notario
Público y que consta en el instrumento público para la identificación del usuario.
3.- Cheque personal. Cuando las partes se cubren el precio o parte del mismo con un
cheque personal, es recomendable que lleven el sello de “PARA ABONO EN CUENTA
DEL BENEFICIARIO”, o que se encuentren cruzados, asimismo, es importante precisar
en el instrumento público que las partes tienen pleno conocimiento de las
consecuencias jurídicas que se derivan del pago con cheque personal.
5.- Pago en efectivo (solo hasta el límite permitido), señalando siempre la fecha
manifestada por los usuarios del pago en efectivo, ya sea que se cubre contra la firma
o bien que fue cubierto en una fecha precisa.
Es importante que se precise la forma del pago en donde usted está acostumbrado a
hacerlo, bien en la cláusula del pago del precio o bien en el capítulo de certificaciones
del notario, pero sí, deberá usted de asentar los cuatro requisitos previstos en el
artículo 45 del Reglamento que son:
1.- Monto
2.- Fecha
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3.- Forma de pago
4.- Moneda o divisa
Por esta razón, cuando una propiedad se adquiere a nombre de un hijo mayor de edad,
es importante aconsejar que primero se haga una donación de dinero que se deposite
en la cuenta del hijo y después este emita un cheque a favor de la parte enajenante,
salvo el caso de que la operación se realice a favor de un menor de edad o a favor de la
esposa o el esposo, en este supuesto queda debidamente acreditado la procedencia
del recurso del papá o del esposo o esposa.
Artículo 27.- En caso de que quien realice Actividades Vulnerables lleve a cabo un acto y
operación que sea objeto de Aviso en la que cuente con información adicional basada en
hechos o indicios de que los recursos pudieren provenir o estar destinados a favorecer,
prestar ayuda, auxilio o cooperación de cualquier especie para la comisión de los Delitos
de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita o los relacionados con éstos, deberá
presentar a la UIF, por conducto del SAT, el Aviso dentro de las 24 horas siguientes
contados a partir de que conozca dicha información.
Asimismo, quien realice las Actividades Vulnerables deberá presenta el Aviso dentro del
plazo señalado en el párrafo anterior cuando el Cliente o Usuario con quien se celebre un
acto u operación que sea objeto de Aviso, se trate de una de las personas incluidas en el
listado a que se hace referencia el primer párrafo del artículo 38 de las presentes Reglas.
Lo establecido en el presente artículo no será aplicable para quienes presenten los Avisos
conforme a lo establecido en los artículos 16 y 17 del Reglamento.
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Razón por la cual el día 26 de agosto del año 2016 fue publicado en el Diario Oficial de
la Federación el acuerdo número 92/2016 de la Unidad de Inteligencia Financiera por
la que se dio a conocer a la población en general la relación de personas y entidades
que se encuentran dentro de las listas derivadas de las resoluciones 1267 (1999) y sus
sucesivas 1373 (2001) y las demás emitidas por el Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas con base en la carta de las Naciones Unidas.
III.- AVISOS
Los Notarios Públicos en relación con los actos u operaciones en donde se contengan
Actividades Vulnerables y se ubiquen en los supuestos previstos en el artículo 17
fracción XII apartado A, de la Ley, tienen obligación de presentar Avisos ante la
Secretaria de Hacienda y Crédito Público.
En los casos a que se refiere el párrafo anterior, los Fedatarios Públicos deberán
informar previamente al SAT, a través de cual modalidad presentarán sus Avisos.
Una vez que los Fedatarios Públicos hayan optado por alguna de estas
modalidades, solo podrán modificarla, previa notificación al SAT, y lo harán
respecto de los actos u operaciones que se verifiquen en el mes siguiente.
En cuanto a los actos u operaciones a que se refiere el artículo 17, fracción XII,
Apartado A, inciso a), de la Ley, los Fedatarios Públicos presentarán, en todos los
casos, los Avisos correspondientes, a través del sistema electrónico por el que
informen o presenten las declaraciones y Avisos a que se refieren las
disposiciones fiscales federales.
Es importante precisar que a partir del día 1 de febrero del año 2016, se modificó el
sistema Declaranot para el efecto de enviar las declaraciones informativas, derivadas
de las operaciones consideradas como actividades vulnerables, previstas en los incisos
a), c), d) y e) del artículo 17 fracción XII apartado A de la Ley Federal para la Prevención
e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita.
Por disposición legal y en los términos anteriormente señalados, los notarios públicos
tienen la obligación de presentar declaraciones oficiales por los impuestos que calculan
de las operaciones que ante su fe pública se realizan. Fue hasta el año 2001 cuando la
Ley abrogada del Impuesto sobre la Renta estableció como obligatorio, en su artículo
103, parte final del párrafo tercero, presentar declaración por todas las operaciones,
aun cuando no había pago provisional a enterar.
La Ley actual, en vigor a partir del 1 de enero del año 2013, establece en el artículo
126, párrafo tercero, que, entre otras personas, los notarios enterarán en las oficinas
autorizadas el pago provisional correspondiente dentro de los 15 días hábiles siguientes
a la fecha en que se firma la escritura o minuta. Establece también como obligación
presentar en el mes de febrero de cada año posterior, ante las oficinas autorizadas, la
información que al efecto establece el Código Fiscal de la Federación respecto de las
obligaciones realizadas en el ejercicio inmediato anterior.
En los párrafos noveno y décimo del artículo 27 del Código Fiscal de la Federación, se
contemplan obligaciones del Notario Público de presentar a más tardar el día 17 del
mes siguiente ante el Servicio de Administración Tributaria la información relativa a las
operaciones consignadas en escrituras públicas celebradas ante ellos, respecto de las
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operaciones realizadas en el mes inmediato anterior, conteniéndose en dicha
declaración la información necesaria para identificar a los contratantes, a las
sociedades que se constituyan, señalando el número de la escritura pública que
corresponda a cada operación, la fecha de firma de la escritura, el valor de avalúo de
cada bien enajenado, el monto de la contraprestación pactada y de los impuestos que
en los términos de las disposiciones fiscales correspondieron a las operaciones
manifestadas.
Hasta el día 31 de enero del año 2016, estuvo vigente el sistema tradicional para enviar
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la información y avisos derivados de las operaciones en las cuales el notario interviene,
a través del Sistema “DECLARANOT” quedando obligado a enviar toda la información de
las operaciones que se encuentran previstas y que son posibles enviar conforme a los
diferentes anexos existentes.
A partir del día 1 de febrero del año citado, el Servicio de Administración Tributaria
implementó un nuevo sistema para enviar la información y los avisos correspondientes
de las operaciones que el notario formaliza, a través del referido declaranot.
Es importante precisar los diferentes anexos que fueron creados a través de este nuevo
sistema y que quedan divididos de la siguiente manera.
1.- Anexo 1.- Por el cual se envía toda la información relacionada con el pago del
Impuesto sobre la Renta por enajenación de bienes inmuebles, relativa a la parte
enajenante y a la parte adquirente.
2.- Anexo 2.- Por el cual se envía toda la información relacionada con el pago del
Impuesto sobre la Renta por adquisición de bienes inmuebles, relativa a la parte
adquirente y a la parte enajenante.
3.- Anexo 3.- Por el cual se envía toda la información relacionada con la constitución
de personas morales, así como la liquidación, escisión y fusión de dichas personas.
4.- Anexo 4.- Por el cual se envía la información relacionada con los avisos de omisión
de presentación de cédula de identificación fiscal o constancia de identificación en la
constitución de personas morales o de protocolización de actas de asambleas.
b) 1 anexo a través del cual existe la obligación de enviar los informes y avisos previstos
en el artículo 17 fracción XII apartado A inciso a) de la Ley General para la Prevención e
Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, identificado como:
5.- Anexo 5.- Por el cual se envía la información al Servicio de Administración Tributaria,
a través del sistema DECLARANOT, y que a partir del día 1 de febrero del año 2016 es
necesario mandar información de todas las operaciones que con el anterior sistema
declaranot no existía obligación de realizar.
Es importante precisar que a través del anexo 5, creado a partir del 1 de febrero del año
2016, para el efecto de dar aviso de las operaciones que constituyen actividades
vulnerables en términos de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de
Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita es obligatorio proporcionar la
información únicamente a través de este anexo en relación con las siguientes
operaciones:
3.- Cuando se trasmitan bienes inmuebles por donación y las partes tengan el carácter
de cónyuges, de ascendientes o descendientes en línea recta comprendidas en el
artículo 93 fracción XXIII incisos a), b) y c) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta,
cuando el avalúo rebase la cantidad de 16000 UMA.
1.- Desde la fecha en que se impuso como obligación enviar avisos en términos de los
artículos 23 y 24 de la Ley y 17 de su Reglamento, quedo previsto cuales son las
operaciones que se envían a través del sistema Declaranot y cuáles son las
operaciones que deben de enviarse a través del sistema del PORTAL DE PREVENCIÓN
DE LAVADO DE DINERO, siendo estas últimas las siguientes.
e).- El otorgamiento de contratos de mutuo o crédito con o sin garantía, en los que el
acreedor no forme parte del Sistema Financiero o no sea un Organismo Público de
Vivienda (todos).
La gran mayoría de las leyes del notariado de las diferentes entidades de la República
Mexicana, establecen que cualquier instrumento público (con excepción de los
testamentos) que por su naturaleza puedan ser firmados en forma separada, deberán
ser autorizados preventivamente en un plazo máximo de 30 días naturales contados a
partir de la fecha en que se asientan en el protocolo, siendo la fecha de la autorización
preventiva la que determina el momento en que nace a la vida jurídica el instrumento
público y que si es firmada completamente en un solo acto esa fecha será la que da
lugar al nacimiento y formalización del acto jurídico.
Como consecuencia de lo anterior los plazos y las fechas en que deben enviarse los
avisos son los siguientes:
1.- Todos los instrumentos públicos relativos a operaciones que contengan actividades
vulnerables traslativas de propiedad de bienes inmuebles, deberán enviarse a más
tardar el día 17 del mes inmediato siguiente a la fecha en que sea firmado el
instrumento.
Considero que para efectos de la Ley Anti Lavado de Dinero, debemos enviar también
el aviso del anexo 5 dentro de los 15 días hábiles antes citados, se ha consultado al
SAT y a la UIF y se ha confirmado que el plazo debe de ser el de los 15 días hábiles y
no hasta el día 17 del mes siguiente.
5.- En relación con el otorgamiento de contratos de mutuo o crédito con o sin garantía
de los que existe obligación de dar aviso tenemos como plazo hasta el día 17 del mes
de siguiente.
Sin embargo es importante precisar que todas las operaciones que tradicionalmente
ha existido la obligación de mandar la información en el declaranot que estuvo vigente
hasta el día 31 de enero del año 2016, ya sea a través del anexo 1 o del anexo 2
también es necesario dar el aviso correspondiente a través del anexo 5, cuando se
rebase la hipótesis señalada anteriormente.
8.- AVISO NORMAL SIN ALERTA.- Como quedo precisado anteriormente los avisos
se envían a través de los sistemas DECLARANOT o bien PORTAL DE PREVENCIÓN DE
LAVADO DE DINERO, en algunos casos en los dos sistemas, siempre y cuando se
rebase las cantidades previstas en el artículo 17 de la Ley.
Los avisos normales con alerta y con alerta 24 horas se encuentran perfectamente
señalados en las diferentes disposiciones, criterios y publicaciones de la Unidad de
Inteligencia Financiera, por lo tanto, los avisos normales sin alerta serán todos los
demás que no estén considerados como normal con alerta y con alerta 24 horas.
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9.- AVISO NORMAL CON ALERTA.- Con fecha 15 de agosto de 2016, fue publicado
en el PORTAL DE PREVENCIÓN DE LAVADO DE DINERO, el comunicado número 397
dirigido a quienes realizan actividades vulnerables (Notarios Públicos) en términos de
lo dispuesto por el artículo 17 de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de
Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, en donde se comunica la circular
número 113/16, precisando que la mayoría de los notarios envían solamente avisos
normales sin alerta y que es importante identificar los escenarios de riesgo que deben
ser reportados mediante avisos normales con alerta.
4.- Operaciones en efectivo.- Debemos de tomar en cuenta que las operaciones que se
realizan en efectivo son aquellas que se encuentran autorizadas por la propia ley y
hasta por la cantidad de 805,000 UMA (UNIDAD DE MEDIDA Y ACTUALIZACIÓN),
considero en lo personal que esta operación no deberá de enviarse aviso con alerta aun
cuando se precisó en la circular, porque la ley lo autoriza.
8.- De acuerdo con los ingresos declarados por los sujetos o partes involucradas, la
operación o acto pareciera estar fuera de su alcance.
9.- Operaciones con organizaciones sin fines de lucro, cuando las características de la
transacción no coinciden con los objetivos de la entidad.
10.- Cuando los sujetos o partes involucradas en la operación o acto no muestran tener
interés en las características de la propiedad, objeto de la operación o en el precio o
condiciones de la transacción.
11.- Cuando los sujetos o partes involucradas en la operación o acto realizan múltiples
operaciones en un periodo muy corto sin razón aparente.
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12.- Cuando la operación se lleva a cabo a un valor de venta o compra
significativamente diferente (mucho mayor o mucho menor), a partir del valor real de la
propiedad o a los valores del mercado.
2.- Cuando los sujetos o partes involucradas, hacen uso de un intermediario para
realizar la operación o acto sin una razón lógica.
3.- Cuando los sujetos o partes involucradas en la operación o acto, insisten en liquidar
la operación en efectivo, rebasando el umbral permitido para uso de efectivo.
4.- Cuando el pago del inmueble es realizado por un tercero, sin relación aparente por
los sujetos o partes involucradas en la operación o acto.
6.- Cuando la operación se liquida por medio de una transferencia internacional sin que
la ocupación, perfil o nacionalidad del cliente o usuario lo justifique.
7.- El uso de divisas en efectivo en montos elevados o de poco uso sin que la ocupación
del cliente o usuario lo justifique.
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SIMPLEMENTE TOMARÁ LA DETERMINACIÓN MAS SABIA, PARA NO LLEVAR A CABO LA
FIRMA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO.
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1.- ANTECEDENTES DE REVISIONES EN EL PAÍS.- Las visitas comenzaron en el
mes de febrero del 2015 y a la fecha se han realizado en los siguientes estados:
*Estado de México
*Quintana Roo
*Ciudad de México
*Tabasco
*Jalisco
*Morelos
*Al término de la visita se entrega el acta circunstanciada con todos los pormenores de
la misma, con la oportunidad de realizar las observaciones en un plazo de 5 días
hábiles a partir del término de la diligencia.
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3.- ¿QUE SOLICITAN EN LA VISITA?
4.- Precisar cuáles fueron las operaciones sujetas a avisos, ya sea a través del Portal de
Prevención de Lavado de Dinero o del sistema Declaranot y sus anexos 1, 2, 3, 4 y 5.
5.- Es importante que como notario público se tenga una lista mensual de cada una de
las operaciones donde se contengan actividades vulnerables, eso le facilitará su trabajo
interno en su notaria así como en el caso de alguna visita.
6.- Identificar la forma del pago de las contribuciones de las operaciones que contengan
actividades vulnerables.
7.- Verificar la calidad en la integración de los expedientes únicos, esto es, le solicitarán
todos los documentos como pueden ser: Acta de nacimiento, identificación, RFC, CURP,
comprobante de domicilio, constancia de dueño beneficiario, la información de
consulta de personas boletinadas y copia de todos los documentos para comprobar el
pago del precio o contraprestación, así como copia impresa del aviso Declaranot anexo
5 o Portal de Prevención de Lavado de Dinero.
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1.- No conocer la Ley Anti Lavado, su Reglamento y Reglas de carácter General, es
importante que el notario y sus abogados tengan pleno conocimiento de las
disposiciones antes referidas.
5.- No tener documentado a detalle la forma de pago (monto, fecha, forma de pago
moneda o divisa)
7.- No poder demostrar la manera de cómo se consultan las listas que emiten las
autoridades nacionales u organismos internacionales (información de consulta de
personas boletinadas).
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