laparte cita-

pondan para acreditar su posición frente a los argumentos expuestos audiencia no se pueda alcanzar por la inconcurrencia de
restring e el actuar de los árbitros para continuar
en la demanda. En efecto, de acuerdo con la regla del inciso 2 del ar- da; sin embargo, no
tículo 390, las partes —para nuestro caso en particular la parte deman- con el proceso. Otro supuesto que podemos advertir es el que ocasio-
a la cual, si
dada— deberá aportar todos los documentos que considere pertinen- na la inconcurrencia de una de las partes a una audiencia
acto
tes a su derecho, o hacer referencia a los documentos o pruebas que bien han sido citadas, su actuación para la producción de algún
actuación ha
vayan a presentar o proponer. Es evidente que al no haberse presenta- procesal no ha sido ordenada por los árbitros, ya que la
ia se llevará a
do la contestación, poco puede significar la aceptación de las afirma- sido reservada para un tercero, en este caso la audienc
de la inconcu-
ciones contenidas en la demanda, si además no se presenta prueba cabo sin que esta pueda ser invalidada, por el hecho
alguna que sustente el derecho y la posición del demandado. rrencia de alguna de las partes o de ambas.
presenta-
Finalmente, debemos señalar que la regla es clara al disponer que En el siguiente supuesto b), referido a la omisión de la
regla
los árbitros continuaran con las actuaciones arbitrales, pese a la omi- ción de las pruebas, viene en concordancia a lo señalado en la
referencia a los
sión incurrida por el demandado, no existiendo posibilidad alguna del inciso 2 del artículo 39%, en la cual la parte hace
bajo co-
para que el proceso quede trunco, como en el caso del inciso anterior, documentos o pruebas que presentará. La regla de la norma
con arreglo a las pruebas
ni supeditarlo a la exposición de argumento alguno de la parte contra- mentario permite a los árbitros a resolver
lo que la omisión en lapresen tación de
ria. que tenga a su disposición, por
e la faculta d de resolver, lo que se produci rá con
las pruebas no restring
no o
4. DEL APARTADO C lo que cuenten los árbitros. Esta regla evita que la parte que
pueda argume ntar
ta la prueba que ha ofrecido, o ha hecho referencia,
clave para
El inciso c) contiene una regla complementaria a las anteriores, que la existencia de un instrumento probatorio como punto
sido omitido , pese a que los árbitros
por cuanto refiere a las actuaciones posteriores a la demanda y la con- la resolución del conflicto haya
probato rio y que debiero n solicita rlo.
testación. La regla señala aspectos bastantes interesantes y abarca las conocían de dicho medio
posibles situaciones que se pueden producir al interior de un proceso
en curso, cuando una de las partes incurre en omisión del acto proce-
En el supuesto c), el cual refiere a la inacción de la parte en el ejer-
verificarse
sal que le compete, siendo que la omisión no trae consigo la paraliza- cicio de sus derechos en cualquier momento. Esto puede
absuelv a algún trámite referido a un asunto
ción del proceso o la terminación del mismo por falta de impulso, sino ya sea cuando la parte no
do en el proceso , o present e alegato. Lo importa n-
que permite a los árbitros continuar, y llegado el momento procesal, a específico produci
0 la
pronunciarse finalmente en el laudo basados en las pruebas que ten- te de esta inacción es que no implica la renuncia de su derecho
proceso, con la im-
admisión de hechos en su contra 0 la invalidez del
gan a su disposición. arbitrales
posibilidad de los árbitros de continuar con las actuaciones
La norma ha señalado las situaciones que se pueden dar en el pre- que les corresponden.
sente caso, estas son: a) la inconcurrencia de una de las partes a una que he-
Finalmente, como ya lo hemos señalado ante los supuestos
audiencia; b) la omisión de la presentación de las pruebas; c) la inacción cos, los árbitros están
de las partes para ejercer sus derechos en el proceso. Las situaciones mos anotado separadamente para fines didácti
proceso y resolver finalme nte con arre-
en libertad de continuar con el
descritas en las reglas citadas son reparadas con la facultad otorgada toda validez.
glo a lo que pueda haberse producido en el proceso con
alos árbitros para continuar las actuaciones y cumplir el objetivo para
el cual fueron designados, que es resolver el conflicto sometido a su >

jurisdicción, esta inevitablemente sobre entendido que las partes han

sido debidamente notificadas.

El primer supuesto referido a la inconcurrencia de una de las par-

tes a una audiencia o a varias audiencias. En este supuesto podemos
entender que la inconcurrencia está referida a la parte, sea esta de-
mandante o demandado, que es citada a la audiencia y debe producir
en la audiencia lo que los árbitros hayan ordenado, entendiendo que
la no comparecencia traerá consigo que la finalidad aue versisue la
Art.47-.—Medidas cautelares.
n
1. Una vez constituido, el tribunal arbitral, a petició
de cualquiera de las partes, podrá adoptar las medidas
cautelares que considere necesarias para garantizar la
eficacia del laudo, pudiendo exigir las garantías que es-
 time conveniente para asegurar el resarcimiento de los
daños y perjuicios que pueda ocasionar la ejecución de la
medida.
2. Por medida cautelar se entenderá toda medida tem-
poral, contenida en una decisión que tenga o no forma de
laudo, porla que, en cualquier momento previo ala emisión
del laudo que resuelva definitivamente la controversia, el
tribunal arbitral ordena a una de las partes:
a. Que mantenga o restablezca el statu quo en espera de
que se resuelva la controversia;
b. Que adopte medidas para impedir algún daño actual
o inminente o el menoscabo del proceso arbitral, o que
se abstenga de llevar a cabo ciertos actos que probable-
mente ocasionarían dicho daño o menoscabo al proceso
arbitral;
Cc. Que proporcione algún medio para preservar bienes
que permitan ejecutar el laudo subsiguiente; o
d. Que preserve elementos de prueba que pudieran ser
relevantes y pertinentes para resolver la controversia.
3. El tribunal arbitral, antes de resolver, pondrá en
conocimiento la solicitud a la otra parte. Sin embargo,
podrá dictar una medida cautelar sin necesidad de poner
en conocimiento ala otra parte, cuando la parte solicitante
justifique la necesidad de no hacerlo para garantizar que
la eficacia de la medida no se frustre. Ejecutada la medida
podrá formularse reconsideración contra la decisión.
4. Las medidas cautelares solicitadas a una autoridad
judicial antes de la constitución del tribunal arbitral no
son incompatibles con el arbitraje ni consideradas como
una renuncia a él. Ejecutada la medida, la parte benefi-
ciada deberá iniciar el arbitraje dentro de los diez (10)
días siguientes, si no lo hubiere hecho con anterioridad.
Si no lo hace dentro de este plazo o habiendo cumplido
con hacerlo, no se constituye el tribunal arbitral dentro
de los noventa (90) días de dictada la medida, ésta caduca
de pleno derecho.
5. Constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las
partes puede informar a la autoridad judicial de este hecho
y pedir la remisión al tribunal del expediente del proceso
cautelar. La autoridad judicial está obligada, bajo respon-
sabilidad, a remitirlo en el estado en que se encuentre, sin
perjuicio de que cualquiera de las partes pueda presentar
al tribunal arbitral copia de los actuados del proceso cau-
telar. La demora de la autoridad judicial en la remisión, no
impide al tribunal arbitral pronunciarse sobre la medida
cautelar solicitada, dictada o impugnada. En este último
caso, el tribunal arbitral tramitará la apelación interpuesta
bajo los términos de una reconsideración contra la medida
cautelar.
6. El tribunal arbitral está facultado para modificar,
sustituir y dejar sin efecto las medidas cautelares que haya
dictado así como las medidas cautelares dictadas por una
autoridad judicial, incluso cuando se trate de decisiones
judiciales firmes. Esta decisión podrá ser adoptada por el
tribunal arbitral, ya sea a iniciativa de alguna de las partes
o, en circunstancias excepcionales, por iniciativa propia,
previa notificación a ellas.
7. El tribunal arbitral podrá exigir a cualquiera de las
partes que dé a conocer, sin demora, todo cambio impor-
tante que se produzca en las circunstancias que motivaron
que la medida se solicitara o dictara.
8.El solicitante de una medida cautelar será responsable
de los costos y de los daños y perjuicios que dicha medida
ocasione a alguna de las partes, siempre que el tribunal
arbitral determine ulteriormente que, en las circunstancias
del caso, no debería haberse otorgado la medida. En ese
caso, el tribunal arbitral podrá condenar al solicitante, en
cualquier momento de las actuaciones, al pago de los costos
y de los daños y perjuicios.
9. En el arbitraje internacional, las partes durante el
transcurso de las actuaciones pueden también solicitar a
la autoridad judicial competente, previa autorización del
tribunal arbitral, la adopción de las medidas cautelares
que estimen convenientes.
COMENTARIO (631)
SUMARIO: 1. Introducción. 1.1. Potestad cautelar arbitral en doctri-
na. 1.2. La potestad cautelar arbitral en el Perú. 2. Requisitos para
la concesión de medidas cautelares arbitrales. 3. Oportunidad y dic-
(831) Por Ana MARÍA ARRARTE ARISNABARRETA: Socia del Estudio Echecopar
Abogados. Profesora de Derecho Procesal de la Universidad de Lima.
 tado de las medidas cautelares arbitrales. 4. Finalidad y tipos de me-
didas cautelares arbitrales. 4.1. Medidas cautelares para preservar
elementos de prueba. 4.2. Tipos de medidas cautelares arbitrales.
5. Sobre el procedimiento cautelar arbitral. 6. Medidas cautelares
judiciales, vinculadas al arbitraje. 6.1. Límite de la competencia
judicial para dictar medidas cautelares destinadas a garantizar la
eficacia de un laudo. 6.2. Impugnación y variación de las medidas
cautelares judiciales. 7. Caducidad de las medidas cautelares.
1. INTRODUCCIÓN
1.1. Potestad cautelar arbitral en doctrina
Es pertinente señalar que la competencia de los tribunales arbi-
trales para dictar medidas cautelares, es un tema que genera un gran
debate en países en los que no existe una ley de arbitraje que prevea
expresamente esta posibilidad, y cuando las partes no han otorgado
esta potestad a los árbitros, en el convenio arbitral.
Así, una posición sostiene que siendo el proceso arbitral de origen
convencional, ante la ausencia de una norma que expresamente otor-
gue esta facultad a los árbitros, cuando las partes no se las han confe-
rido expresamente, corresponde realizar una interpretación restrictiva
que imposibilita toda inferencia en el sentido que puedan gozar de
ella(%%, La interpretación restrictiva tiene su origen en que el arbitraje
es considerado una “jurisdicción de excepción” por lo que sus alcan-
(832) Este criterio es recogido en la legislación arbitral de Uruguay y Argentina.
En esta línea, ZINNY, comentando el sistema arbitral en estos países, y comparándolo
con el nuestro, afirma:
“El Estado moderno asume el monopolio del uso de la fuerza tanto desde el pun-
to de vista jurídico como físico y es por eso que en la legislación vigente los árbitros
carecen de imperium, que comprende la coertio y la executio, y, por lo tanto, no tienen
facultades ni para ordenar medidas cautelares ni para ejecutar sus pronunciamiento
definitivos, lo que en ambos casos son derivados al juez. No las tienen en la legisla-
ción argentina ni en la uruguaya.
En cambio, la Ley General de Arbitraje del Perú adopta un sistema que podríamos
llamar mixto, porque en el artículo 81o (refiriéndose a la Ley Ne 26572, actualmente
derogada) establece que “En cualquier estado del proceso, a petición de cualquiera
de las partes y por cuenta, costo y riesgo del solicitante, los árbitros podrán adoptar
las medidas cautelares que consideren necesarias para asegurar los bienes materia
del proceso o para garantizar el resultado de éste! pero la misma norma dispone que
“Para la ejecución de las medidas los árbitros pueden solicitar el auxilio del juez espe-
cializado en lo civil del lugar del arbitraje o donde sea necesario adoptar las medidas!
Es un sistema mixto porque faculta a los árbitros a disponer medidas cautelares pero
reserva para el juez estatal la ejecución de ellas.”
Z1iNNY, Jorge Horacio, “Medidas Cautelares en el Arbitraje” En: Revista de Derecho
Procesal, N*01 - Medidas Cautelares, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2005.
d. 260.
ces no deben ser interpretados extensivamente. PEYRANO, sintetiza
esta posición en los siguientes términos: “si en el acuerdo arbitral no
está previsto expresamente el poder cautelar arbitral; consecuente-
mente no cuentan con él los árbitros” 4,
La otra posición sostiene que, por más que el convenio arbitral no lo
establezca expresamente, si el árbitro tiene competencia para resolver
sobre el fondo de la disputa, también la tendrá para adoptar medidas
cautelares, destinadas a asegurar la eficacia de lo que se resuelva. Para
ello se utiliza el razonamiento “a fortiori”, o su equivalente “a mayor e
ad minus”. Reforzando esta tesis, ARAZI y ROJas afirman que si bien los
árbitros carecen de imperium, las partes le han asignado la facultad de
juzgar determinadas situaciones (iudicium); y al fin y al cabo la deci-
sión cautelar es una resolución más(*9, por lo que concluyen que más
allá de que esta potestad haya sido atribuida de manera expresa por la
norma o por el convenio, los árbitros sí gozan de ella.
1.2. La potestad cautelar arbitral en el Perú
En el sistema arbitral peruano, la competencia de los árbitros para
dictar medidas cautelares está fuera de discusión, en tanto ella ha sido
expresamente prevista en el artículo 470 del Decreto Legislativo N ll
1071, norma que regula el arbitraje (en adelante, Ley de Arbitraje), vi-
gente a partir de setiembre de 2008.
En consecuencia, en nuestro País, la potestad para dictar válida-
mente medidas cautelares, no requiere de un convenio arbitral que así
lo haya establecido.
2. REQUISITOS PARA LA CONCESIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES
ARBITRALES
Considero que, para la concesión de una medida cautelar en sede
arbitral —más allá de que la norma no lo señale de manera expresa—
Similar esquema se tenía en los países europeos, sin embargo, a partir de la Ley
Modelo de la UNCITRAL, la mayoría de ellos acabó incorporando en su legislación
interna la posibilidad de que los árbitros, en uso de sus propias competencias, pue-
dan dictar medidas cautelares que aseguren la eficacia del arbitraje.
MERINO MERCHÁN, José FE. y José Ma. CHILLÓN MEDINA, Tratado de Derecho Arbi-
tral. 3ra. Edición, Civitas, Navarra, 2006, p. 570.
(833) PEYRANO, Jorge W., “Medidas Cautelares en los Procesos Arbitrales”. En:
Disertaciones y Conclusiones Jornadas Nacionales de Tribunales Arbitrales: 24 y 25 de
junio de 2004, Bolsa de Comercio de Rosario, Rosario, 2005, p. 112.
(834) ARAzI, Ronald y Jorge Rojas, Código Procesal Civil y Comercial de la Na-
ción. Comentado. Anotado y concordado con los códigos provinciales, Tomo IM, Ru-
binzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2001, p. 610.
 son exigibles los mismos requisitos que para cualquier otra medida de
esta naturaleza, así los árbitros deberán verificar: ¿) la verosimilitud
O apariencia del derecho invocado en la demanda o en la reconven
ción, de ser el caso; ¿1) el peligro en la demora, esto es, que el tiempo
que tome el trámite del proceso pueda poner en riesgo el derecho en
discusión, y con ello, la eficacia de la decisión final que se emita; ¿ii) la
adecuación, que implica que las medidas cautelares sean congruentes
con lo que se pide en la demanda o en la reconvención, y cuya eficacia
se pretende garantizar, y que sean proporcionales, es decir, lo menos
gravoso posible para quien las soporta(*9; y iy) la contracautela, cuyo
propósito es garantizar la reparación de los daños ocasionados por
la ejecución de la medida cautelar. Evidentemente, esto sólo operará
cuando la decisión final garantizada por la medida cautelar, sea ad
versa al solicitante de la medida, y siempre que el tribunal determine
que, dadas las circunstancias del caso, ésta nunca debió ser concedi
da, supuesto en el que además fijará el monto de los daños que deben
ser resarcidos, sin perjuicio del pago de las costas y costos. Este último
requisito es el único expresamente regulado en los incisos 1 y 8 del ar
tículo 47" de la Ley de Arbitraje, y está sujeto a la decisión discrecional
del Tribunal Arbitral.
3. OPORTUNIDAD Y DICTADO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
ARBITRALES
Nuestra Ley de Arbitraje (inciso 2 del artículo 479), a diferencia del
ordenamiento anterior, establece que el Tribunal Arbitral está en ap-
titud de dictar medidas cautelares, desde el momento en que se cons-
tituye (no desde su instalación). Entiendo entonces que para ello será
necesario que todos los árbitros hayan sido nombrados, que las desig-
naciones hayan sido aceptadas, y que hayan transcurrido los plazos
para su recusación, sin que sea necesario el acto formal de su instala
ción, pues la competencia arbitral se entiende atribuida desde la con-
formación misma del órgano arbitral.
Asimismo, el Tribunal Arbitral podrá dictar medidas cautelares,
hasta antes que se dicte laudo, lo cual es perfectamente lógico con la
naturaleza de la medida, toda vez que aquellas dictadas con posterio-
ridad a la emisión de la decisión definitiva que pretendían garantizar,
(835) “El hecho de que la medida cautelar sea congruente con la pretensión
planteada, supone que exista una “correlación lógica que necesariamente deberá es
tablecerse entre la cautelar concedida y el objeto de la tutela! Proporcional quiere de
cir que el sacrificio que supone la concesión de una medida cautelar sea el necesario
para lograr la garantía de efectividad que se requiere con la medida cautelar obtenida”
PrIORI POSADA, Giovanni. Citando a MONROY PALACIOS, Juan, La Tutela Cante
lar, Su Configuración como Derecho Fundamental, Lima, ARA Editores, 2006, p. 87.
en estricto, no son cautelares, sino típicas medidas de ejecución de lau-
do. Ahora bien, para este tipo de medidas, es de tener en cuenta que
el inciso 1 del artículo 67- de la Ley de Arbitraje**%, dispone que la
competencia del Tribunal Arbitral para su dictado, sí requiere de un
previo acuerdo de partes, o que esta potestad haya sido prevista en el
reglamento arbitral aplicable.
4. FINALIDAD Y TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES ARBITRALES
4.1. Medidas cautelares para preservar elementos de prueba
Como toda medida cautelar, aquellas dictadas en un proceso ar-
bitral tienen por finalidad asegurar la eficacia de la decisión final, en
este caso, del laudo. No obstante, el literal d. del inciso 2 del artícu-
lo 47" de la Ley de Arbitraje ha incorporado, entre las funciones de las
medidas cautelares, una que, en principio, no le es propia: la de pre-
servar elementos de prueba que pudieran ser relevantes y pertinentes
para resolver la controversia; esto es lo que en doctrina procesal —así
como en el ordenamiento peruano— se conoce como prueba antici-
pada(%97,
El común denominado, entre las medidas cautelares propiamente
dichas y aquella contemplada para preservar los elementos de prueba,
es evitar que la demora en el proceso genere su ineficacia.
Ahora bien, más allá de su nominación —tema estrictamente téc-
nico—, considero de suma relevancia que los árbitros cuenten con fa-
cultades para asegurar la eficacia de los elementos de prueba, cuando
se advierta algún peligro de que, esperar la etapa probatoria, pueda
impedir su obtención o restar su valor. De no haberse previsto esta po-
(836) “Artículo 67*.- Ejecución arbitral.
1. A solicitud de parte, el tribunal arbitral está facultado para ejecutar sus laudos
y decisiones, siempre que medie acuerdo de las partes o se encuentre previsto en el
reglamento arbitral aplicable.
UN
(837) Normas del Código Procesal Civil sobre prueba anticipada:
“Artículo 284".- Disposición general.
Toda persona legitimada puede solicitar la actuación de medio probatorio antes
del inicio de un proceso. Para ello, deberá expresar la pretensión genérica que va a
reclamar y la razón que justifica su actuación anticipada”.
“Artículo 287*.- Emplazamiento y actuación sin citación.
El Juez ordenará la actuación del medio probatorio con citación de la persona a
la cual se pretende emplazar.
A pedido de parte, sustentado en razones de garantía y seguridad, y habiéndose
especificado el petitorio de la futura demanda, el Juez podrá ordenar la actuación del
medio probatorio sin citación, por resolución debidamente motivada”
 sibilidad, lo que correspondería sería recurrir a la vía judicial, lo que
en mi opinión, impediría la inmediación y concentración, imprescin-
dibles para un adecuando conocimiento y solución de la controver-
sia.
Por otro lado, cabe señalar que esta norma de la Ley de Arbitraje,
recoge el texto previsto en el literal d. del inciso 3 del artículo 17- de la
Ley Modelo de la UNCITRAL(%9, que contempla expresamente esta
posibilidad bajo el rubro de medidas cautelares.
Xx 4.2. Tipos de medidas cautelares arbitrales
La Ley de Arbitraje ha regulado de manera expresa algunas modali-
dades de medidas cautelares (literal a. b. y c. delinciso2 delartículo 470),
que recogen los grandes géneros cautelares, como son: i) las medidas
conservativas o de no innovar, bajo el texto: “a. Que mantenga o resta-
blezca el statu quo en espera de que se resuelva la controversia”; ii) las
medidas innovativas, bajo el texto: “b. Que adopte medidas para impe-
dir algún daño actual o inminente o el menoscabo del proceso arbitral, o
queseabstengaderealizarciertos actos queprobablementeocasionarían
dicho daño o el menoscabo del proceso arbitral”; y iii) las medidas para
futura ejecución forzada, bajo el texto: “c. Que proporcione algún me-
dio para preservar bienes que permitan ejecutar el laudo subsiguiente”.
Si bien la redacción de la norma podría no parecer lo suficiente-
mente amplia, considero que el poder de cautela regulado en la nor-
ma, contempla los grandes rubros cautelares que otorgan al árbitro la
posibilidad de dictar todo tipo de medida necesaria para asegurar la
eficacia de su decisión, si tenemos en cuenta que cualquiera de ellas
será siempre, conservativa o innovativa, esto es, que implicará mante-
ner el estado de cosas existente o modificarlo.
5. SOBRE EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR ARBITRAL
En relación a las características de las medidas cautelares arbitra-
les, éstas son básicamente las mismas que aquellas dictadas en el fue-
(838) “Artículo 17>.- Facultad del tribunal arbitral para otorgar medidas cau-
telares
[-.
2. Por medida cautelar se entenderá toda medida temporal, otorgada en forma
o no de laudo, por la que, en cualquier momento previo a la emisión del laudo por el
que se dirima definitivamente la controversia, el tribunal arbitral ordene a una de las
partes que:
[-.-]
d. Preserve elementos que pudieran ser relevantes y pertinentes para resolver la
controversia”.
ro judicial: ¿) instrumental, ¿¿) variable, ¿¡i) temporal o provisional, iu)
accesoria, y v) implica un prejuzgamiento.
Sin embargo, un extremo en el que resulta relevante hacer énfasis
es que, en principio, las medidas cautelares arbitrales, no son in au-
dita pars. La Ley de Arbitraje, no deja duda al respecto, al establecer
en el inciso 3 del artículo bajo comentario que, como regla general, la
medida cautelar se dicta, previo traslado a la otra parte, a efectos de
garantizar el ejercicio de su derecho de defensa, salvo que el solicitan-
te demuestre que el contradictorio podría determinar la ineficacia de
la medida.
Asimismo, la resolución cautelar es impugnable, vía recurso de re-
consideración, ante el mismo Tribunal Arbitral, una vez que la medida
es ejecutada. Ello sin perjuicio de que la parte afectada pueda solicitar
su levantamiento o variación, en el momento que lo considere apro-
piado, siempre que demuestre que la situación de hecho o derecho
que determinó su concesión por la autoridad arbitral, ha variado.
6. MEDIDAS CAUTELARES JUDICIALES, VINCULADAS AL ARBITRAJE
6.1. Límite de la competencia judicial para dictar medidas cautela-
res destinadas a garantizar la eficacia de un laudo
En mi opinión, el Poder Judicial podrá dictar medidas cautelares,
únicamente en aquellos casos en los que el Tribunal Arbitral no esté
en aptitud de hacerlo válidamente. Considero que en los arbitrajes
nacionales existe una competencia negativa, esto es, que este tipo de
medidas sólo pueden dictarse por el Tribunal Arbitral, en tanto al con-
formarse, ha sustraído la competencia del Poder Judicial para ello.
Cabe indicar que si bien la Ley de Arbitraje no establece expresa-
mente la prohibición de que la autoridad judicial dicte medidas caute-
lares cuando el proceso arbitral está en trámite, considero que ello es
consustancial a la naturaleza misma del arbitraje, y que se desprende
de la interpretación del numeral 4 del artículo 479, cuando señala que:
“Las medidas cautelares solicitadas a una autoridad judicial antes de
la constitución del tribunal arbitral no son incompatibles con el arbi-
traje [...]” Una interpretación contrario sensu nos lleva a sostener que
luego de la constitución del Tribunal Arbitral, sí se presentaría tal in-
compatibilidad.
Más aún, para precisar este aspecto, es pertinente hacer mención a
la Exposición de Motivos del Proyecto Modificatorio elaborado por la
Comisión Técnica creada por Resolución Ministerial No 027-2006-JUS
del 25 de enero de 2006 (en adelante, la Exposición de Motivos), cuya
finalidad fue precisamente la revisión de la Ley General de Arbitraje
—actualmente derogada— y cuyos aportes, en líneas generales, se han
plasmado en la presente Ley de Arbitraje.
Al respecto, la Exposición de Motivos señala: “El artículo 800 (refi-
riéndose a la norma del Proyecto) establece la instalación del Tribunal
Arbitral como el punto de quiebre para pedir y decidir cautelares en
vía judicial o arbitral. [...] Por último la norma confiere a los árbitros
competencia absoluta y exclusiva sobre cualquier otra medida caute-
lar solicitada, dictada o impugnada en la vía judicial una vez instalado
el Tribunal Arbitral y también para disponer de sus propias medidas
cautelares. [...]”.
Por lo indicado, considero que en los arbitrajes nacionales, el Po-
der Judicial sólo tendrá competencia para dictar medidas cautelares,
en los siguientes supuestos: ¿) en tanto el Tribunal Arbitral no se haya
constituido; ¿¿) habiéndose constituido, no se encuentre en funciones
—como por ejemplo, que el proceso se encuentre suspendido por falta
de pago de los honorarios arbitrales—; y iti) una vez que el proceso
arbitral haya concluido, supuesto en el cual estaremos ante medidas
de ejecución, que serán dictadas por el Poder Judicial cuando los ár-
bitros no tengan facultades de ejecución, o teniéndolas, se requiera de
imperium.
Ahora bien, lo señalado tiene una excepción en lo que respecta al
arbitraje internacional. En este caso, sí opera la jurisdicción concurren-
te en materia cautelar, por lo que los jueces tienen competencia para
disponer este tipo de medidas, tanto antes de la composición del Tri-
bunal Arbitral, como durante el trámite del arbitraje.
En mi opinión, la razón de ser de esta intervención excepcional del
Poder Judicial, se vincula con la naturaleza de este tipo de procesos
arbitrales con elementos internacionales. En efecto, atendiendo a que
es previsible que las medidas cautelares deban ejecutarse fuera de la
sede del Tribunal y del territorio nacional, si éstas son dictadas por el
órgano arbitral, su ejecución requerirá de un procedimiento judicial
previo de reconocimiento de resolución extranjera, lo que determina-
rá la absoluta ineficacia de la medida. Ante esta situación, el inciso 9
del artículo 472 —recogiendo lo contemplado al respecto por legisla-
ciones de nivel internacional'*%.— admite que las decisiones caute-
(839) El Reglamento de la CCI establece:
“Artículo 23".- Medidas cautelares y provisionales
1. [...]
2. Las partes podrán, antes de la entrega del expediente al Tribunal Arbitral y en
circunstancias apropiadas aún después, solicitar a cualquier autoridad judicial com-
petente la adopción de medidas provisionales o cautelares”.
lares puedan solicitarse y ejecutarse directamente ante la autoridad
judicial donde deban hacerse efectivas.
6.2. Impugnación y variación de las medidas cautelares judiciales
Atendiendo al carácter restrictivo de la intervención judicial, clara-
mente marcada en la Ley de Arbitraje, el inciso 5 del artículo 47%, dis-
pone: “Constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las partes puede
informar a la autoridad judicial y pedir la remisión al tribunal del ex-
pediente del proceso arbitral. La autoridad judicial está obligada, bajo
responsabilidad, a remitirlo en el estado en que se encuentre [...]. Más
aún, tratándose de medidas cautelares dictadas judicialmente y que
están siendo materia de impugnación en esa vía, la norma en mención
señala: “El tribunal arbitral tramitará la apelación interpuesta bajo los
términos de una reconsideración contra la medida cautelar”
Al respecto, resulta pertinente referirnos una vez más a la Expo-
sición de Motivos, en el extremo que, refiriéndose precisamente a la
competencia excluyente de los árbitros para dictar medidas cautelares
y para conocer de su impugnación, señala: “[...] sea que estemos ante
una solicitud de medida cautelar no resuelta o ante la apelación de
una solicitud cautelar ya decidida por el Poder Judicial, corresponde
a los árbitros resolver la concesión o rechazo de la medida o la apela-
ción que esté pendiente. Así desde su instalación, el Tribunal Arbitral
asume competencia plena sobre todo el caso, incluyendo los procesos
cautelares que estuviesen en trámite ante el Poder Judicial”.
Por lo expuesto, tratándose de medidas cautelares judiciales, pre-
vias al proceso arbitral, el ejercicio del derecho a una doble instancia
se concreta a través del recurso de apelación, supuesto en el cual la
revisión del mandato cautelar corresponderá a la Corte Superior. Sin
embargo, es importante reiterar que el Poder Judicial sólo tendrá com-
petencia para realizar actividad jurisdiccional válida, en la medida que
no exista un órgano arbitral competente para hacerlo, o en tanto la ley
o el pacto hayan previsto expresamente esta posibilidad.
Así, una vez que el Tribunal Arbitral se encuentre constituido, la
competencia judicial “será sustraída”, y serán los árbitros quienes de-
berán revisar la decisión cautelar ejecutada. Para tal efecto, se adecua-
3. La solicitud que una parte haga a una autoridad judicial con el fin de obtener
tales medidas o la ejecución de medidas similares ordenadas por un Tribunal Arbitral
no contraviene el acuerdo de arbitraje ni constituye una renuncia a éste y no afecta los
poderes del Tribunal Arbitral al respecto. Dicha solicitud, así como cualquier medida
adoptada por la autoridad judicial, debe ser notificada sin dilación a la Secretaría.
Esta última informará de ello al Tribunal Arbitral (énfasis agregado).
 rá el trámite del procedimiento de impugnación, al que corresponde
al recurso de reconsideración dentro del arbitraje.
De igual manera, los incisos 6 y 7 del artículo 470, ratifican la com-
petencia arbitral exclusiva para modificar, sustituir o dejar sin efecto
las medidas cautelares, incluso aquellas dictadas por el Poder Judicial,
bastando para ello que se demuestre la variación de las circunstancias
(de hecho o de derecho) que sirvieron de sustento para su dictado.
Así, una vez adquirida la competencia arbitral, dicho órgano está
en aptitud de actuar, incluso de oficio, solicitando a las partes infor-
mación que permita verificar si amerita que la medida cautelar conce-
dida se mantenga, atendiendo a la persistencia de los elementos que
justificaron dicha decisión. De advertirse una variación en las circuns-
tancias, la medida podrá ser modificada, e incluso dejarse sin efecto,
aun cuando ello no haya sido solicitado por las partes.
7. CADUCIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES JUDICIALES
Finalmente, la Ley de Arbitraje (inciso 4 del artículo 479) ha dis-
puesto que en los casos de las medidas cautelares judiciales, previas al
proceso arbitral, la parte beneficiada con ellas tendrá un plazo máxi-
mo de diez (10) días siguientes a su ejecución, para iniciar el arbitra-
je, entiéndase para presentar a la otra parte la solicitud de someter la
controversia a arbitraje(*%),
Asimismo, se ha dispuesto que de no solicitarse el inicio del arbi-
traje, o no constituirse el Tribunal Arbitral dentro de los noventa (90)
días de dictada la medida, ésta caduca de pleno derecho.
Respecto de la caducidad ante la falta de inicio del arbitraje, podría
no presentarse mayor discusión, pues la presentación de la solicitud
para someter la controversia a un proceso arbitral, es un acto unilate-
ral que dependerá exclusivamente de la parte beneficiada con la me-
dida cautelar.
Sin embargo, el tema que suscita algunas dudas, es si puede atri-
buírsele a la parte beneficiada con la medida cautelar, la “sanción” de
que caduque la medida que obtuvo en la vía judicial, previa al arbi-
traje, cuando el Tribunal Arbitral no se ha constituido, pues en este
Caso, no se trata de un acto que depende solo de la parte que obtuvo la
cautelar, sino que además requiere de la intervención de la otra parte
(840) “Artículo 33".- Inicio del arbitraje,
Salvo acuerdo distinto de las partes, las actuaciones arbitrales respecto de una
determinada controversia se iniciarán en la fecha de recepción de la solicitud para
someter una controversia a arbitraje”
en el nombramiento de su árbitro, del consenso de los árbitros desig-
nados en el nombramiento del presidente del Tribunal (si ese fuera el
caso), y finalmente, de que ninguno de ellos sea objeto de recusación
por las partes.
Es claro el propósito de la norma: evitar el uso malicioso de las me-
didas cautelares judiciales, de modo que una vez obtenidas, se impida
el inicio del arbitraje, a través de mecanismos dilatorios como recusa-
ciones, etc., que obstaculicen la conformación del Tribunal Arbitral,
habiéndose previsto un plazo perentorio de noventa (90) días que, po-
dría parecer razonable.
Ciertamente, es imposible establecer normas para cada situación
particular que pudiera presentarse, pues la realidad siempre rebasa-
rá toda posibilidad de previsión; sin embargo, consideramos que si se
presentara este supuesto, por situaciones ajenas a las partes —como
por ejemplo, la falta de designación oportuna de él o los árbitros, si
fuera el caso, por parte de la Cámara de Comercio—, nada obsta a que
la medida cautelar judicial sea solicitada nuevamente, o se pida al Po-
der Judicial su renovación, precisamente para evitar la caducidad.
Si el Tribunal Arbitral, una vez constituido, apreciara que lo que
hubo fue un uso malicioso de la actividad judicial, podrá dejar sin
efecto la medida cautelar, de manera inmediata, pues como hemos
desarrollado anteriormente, ésta es una de sus potestades que pueden
ser ejercidas, incluso de oficio.
Art. 48*.—Ejecución de medidas cautelares dictadas por
el tribunal arbitral.
1. El tribunal arbitral está facultado para ejecutar, a pe-
dido de parte, sus medidas cautelares, salvo que, a su sola
discreción, considere necesario o conveniente requerir la
asistencia de la fuerza pública.
2. En los casos de incumplimiento de la medida cau-
telar o cuando se requiera de ejecución judicial, la parte
interesada recurrirá a la autoridad judicial competente,
quien por el solo mérito de las copias del documento que
acredite la existencia del arbitraje y de la decisión caute-
lar, procederá a ejecutar la medida sin admitir recursos ni
oposición alguna.
3. La autoridad judicial no tiene competencia para in-
terpretar el contenido ni los alcances de la medida caute-

lar. Cualquier solicitud de aclaración o precisión sobre los
mismos o sobre la ejecución cautelar, será solicitada por la
autoridad judicial o por las partes al tribunal arbitral. Eje-
cutada la medida, la autoridad judicial informará al tribu-
nal arbitral y remitirá copia certificada de los actuados.
4. Toda medida cautelar ordenada por un tribunal arbi-
tral cuyo lugar se halle fuera del territorio peruano podrá
ser reconocida y ejecutada en el territorio nacional, siendo
de aplicación lo dispuesto en los artículos 75%, 76* y 77%, con
las siguientes particularidades:
a. Se podrá denegar la solicitud de reconocimiento, sólo
por las causales a, b, c y d del apartado 2 del artículo 75% o
cuando no se dé cumplimiento a lo dispuesto en el inciso
d. de este apartado.
b. La parte que pida el reconocimiento de la medida
cautelar deberá presentar el original o copia de la decisión
del tribunal arbitral, debiendo observar lo previsto en el
artículo 9o,
Cc. Los plazos dispuestos en los apartados 2 y 3 del ar-
tículo 76% serán de diez (10) días.
d. La autoridad judicial podrá exigir ala parte solicitan-
te que preste una garantía adecuada, cuando el tribunal
arbitral no se haya pronunciado aún sobre tal garantía o
cuando esa garantía sea necesaria para proteger los dere-
chos de terceros. Si no se da cumplimiento, la autoridad
judicial podrá rechazar la solicitud de reconocimiento.
e. La autoridad judicial que conoce de la ejecución de
la medida cautelar podrá rechazar la solicitud, cuando la
medida cautelar sea incompatible con sus facultades, a
menos que decida reformular la medida para ajustarla a sus
propias facultades y procedimientos a efectos de poderla
ejecutar, sin modificar su contenido ni desnaturalizarla.
COMENTARIO (811)
SUMARIO: 1. Introducción. 2. Sobre los márgenes de actuación del
Tribunal Arbitral, en la ejecución de las medidas cautelares quedicte.
(841) Por Ana MARÍA ARRARTE ARISNABARRETA: Socia del Estudio Echecopar
Abogados. Profesora de Derecho Procesal de la Universidad de Lima.
Por FERNANDO CANTUARIAS SALAVERRY: Decano de la Facultad de Derecho de la
Universidad del Pacífico. Profesor de Arbitraje de la Universidad del Pacífico. Miem-
bra del Grina T atinnamaricann do Arhitraio do la NOT
LA LUACIVANED LARDULICALEO MALO" JJ
2.1. Límites del Tribunal Arbitral e interacción con el Poder Judicial.
2.2. Actos de ejecución que el Tribunal Arbitral puede realizar, en ma-
teria cautelar. 3. Reconocimiento y ejecución de medidas cautelares
dictadas por tribunales arbitrales extranjeros. 3.1. Problemas iden-
tificados en esta materia. 3.2. La Ley de Arbitraje peruana de 2008.
1. INTRODUCCIÓN
En la doctrina existen posiciones divididas respecto de si los árbi-
tros pueden ejecutar las medidas cautelares que dictan. Así, más allá
de que está fuera de discusión que los árbitros carecen de imperium
para hacer cumplir sus decisiones mediando cohertio, un sector consi-
dera que, un órgano arbitral podía ejecutar sus decisiones, si para ello
no era necesario el uso de la fuerza é12,
Sin embargo, otro sector de la doctrina considera que, en ningún
caso los árbitros pueden hacer cumplir las decisiones cautelares que
pudieran emitir, pues la executio, en cualquiera que fuera sus manifes-
taciones, no ha sido conferida alos árbitros, por tratarse de un atributo
propio del imperium del Estado **).
No obstante, desde la entrada en vigencia del Decreto Legislativo
No 1071 —Decreto Legislativo que norma el arbitraje (en adelante, la
LA)—, dicha discusión ha dejado de tener sentido en el Perú, al haber-
se regulado expresamente la posibilidad de que el Tribunal Arbitral
ejecute directamente sus decisiones cautelares, evidentemente dentro
de los límites de la potestad “jurisdiccional” atribuida por la Constitu-
ción y la ley.
2. SOBRE LOS MÁRGENES DE ACTUACIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL,
EN LA EJECUCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES QUE DICTE
2.1. Límites del Tribunal Arbitral e interacción con el Poder Judi-
cial
El artículo 48" de la LA 6 establece claramente la regla referida a
la ejecución de las medidas cautelares, en el sentido que los árbitros sí
(842) Al respecto, revisar: RivERa, Julio C., “Medidas Precautorias en los Proce-
dimientos Arbitrales (Con Especial Referencia al Derecho Argentino)” En: Revista Pe-
ruana de Arbitraje, No 3, Perú, Grijley, 2006, p. 346.
(843) Con relación a ello, ver: PEYRANO, Jorge W., “Medidas Cautelares en los
Procesos Arbitrales” En: Disertaciones y Conclusiones Jornadas Nacionales de Tribu-
nales Arbitrales: 24 y 25 de junio de 2004, 2005, p. 115.
(844) A diferencia de lo que ocurría en la LGA —vigente hasta el 30 de agosto de
2008— que no otorgaba a los árbitros, de manera expresa, la potestad para ejecutar
Ilha mndidan anotada mon dinén io
 pene competencia para ello, sin que se requiera algún tipo
an ibuida por las partes, a través de un potestad *. Cuando la ejecución del mandato cautelar involucra a terceros,
pacto expreso. En ese sentido la
y mpetencia de los árbitros para ejecutar las medi que no se sometieron a la autoridad arbitral.
icte, está ahora fuera de toda disc das cautelares que
usión. 2.2.2. En el primer supuesto (medidas cuya ejecución se limita a la
a bien, es claro que la limitación a notificación a la parte afectada), queda claro que no existiría impedi-
la facultad que tiene el Tri- mento alguno para que éstas puedan ser ejecutadas por los árbitros.
De A Heral de ejecutar sus propias decisiones, se refiere a la reali-
ed a
e actos de ejecución que impl
iquen el uso de la fuerza, pues Por ejemplo, una medida cautelar conservativa o de no innovar
Pe , E a un PO exclusiv (mantener el estado de cosas existente al momento de la interposi-
o y excluyente del Estado. De este
, 105 arbit
| ros —de ofici
cioo o o a¿ pedido de ] a parte inte ción de la demanda), como sería la orden de no ejecución de una carta
e recurrir al Poder Judicial si fuese j resada— de-
necesario el uso de potestades fianza otorgada para garantizar la ejecución de un contrato, cuando lo
de ps dl y este último deberá proceder dire que se discute en un proceso arbitral es si la resolución del mismo es
s ctamente a ejecutar la
a po el solo mérito de los document válida o no.
, os que acrediten
la del arbit
arbit raje y de 0 la 4 decisión cautel ar, sini confe
gún traslado previo, ni admitir algú ririr nin-
ni Lo mismo ocurriría con una medida cautelar innovativa (la modi-
n medio impugnatorio u oposició
contra el mandato arbitral. n ficación del estado de cosas que existen al momento que se solicita la
medida), como sería que la suspensión de los efectos de un contrato
Lo mencionado significa que el rol celebrado en contravención a las reglas de orden público.
del Poder Judicial en estos ca
sos es únicamente complementar
io, es decir, intervendrá en la medi 2.2.3. En el segundo supuesto (medidas cuya ejecución involucra
da que su participación sea necesaria .
para que la decisión arbitral a la actividad de terceros), la conclusión es menos obvia, pues estamos
eficaz, esto es, cuando la obtención de un resu
ltad
o requiera del lar. frente a sujetos que no se sometieron a la jurisdicción arbitral, pese a
cicio de la potestad de imperium
de la que los árbitros carecen Pen lo cual reciben un mandato del Tribunal Arbitral.
cie Este rol constriñe la competen
cia judicial a aquellos actos de mera En mi opinión, a partir de la vigencia de la LA, que expresamente
al a an me dicho Órgano jurisdic
cional esté en aptitud de emi- atribuye a los árbitros facultades de ejecución en materia cautelar, y
ente decisiones ajenas a ello, , co
COMO serían aclarar, corregir, considerando que la propia Constitución Política del Estado ha atri-
integrar O revisar el mandato caute
lar, esto es, sin que pueda Pron buido al arbitraje la calidad de “jurisdicción”, los árbitros sí están en
Cciarse sobre su corrección o Justicia.
aptitud de dirigir mandatos cautelares hacia terceros, los mismos que
Así, en el supuesto que el Poder deben proceder a su cumplimiento o ejecución.
Judicial considere que existe algo
preciso respecto de los términos Así, por ejemplo, la anotación de una demanda o la inscripción de
en los que el mandato arbitral debe
ser ejecutado, corresponderá que un embargo en Registros Públicos, no debe requerir de la expedición
formule las consultas respectivas
al
, de partes judiciales, debe ser suficiente que éstos sean expedidos por
el propio Tribunal Arbitral que dictó la medida**), pues el mandato

2.2, Actos de eje cución que el Tribunal Arbitral p uede realizar , en

(845) En efecto, el Reglamento General de los Registros Públicos (Resolución
No 195-2001-SUNARP/SN), en su artículo 65%, dispone que cabe la anotación preven-
2.2.1. En ymi opinión, » Yelos actos de tiva de las demandas y medidas cautelares, así corno de las resoluciones judiciales; es
ejjecución
ió que puede realiza
Tribunal Arbitral en materia caute decir, no limita la inscripción a las decisiones judiciales, con lo cual, nada obsta a que
lar, en la medida que no implican
uso de la fuerza, pueden ser clasi Ñ deban inscribir, de manera directa, una medida cautelar dictada arbitralmente.
ficados en dos (02) grandes rubros: Más aún, si asumiéramos que el Reglamento de Registros Públicos se limita a re-
cando el mandato cautelar alca gular la inscripción de actos judiciales, es pertinente tener presente lo dispuesto por
nza únicamente a las partes que la Cuarta Disposición Complementaria del D. Leg. N* 1071, según el cual “todas las
aron el convenio arbitral —es decir
, a quienes se sometieron a la referenciales legales a los jueces a efectos de resolver una controversia o tomar una
competencia del Tribunal—, bastand ; : decisión, podrán también entenderse referidas a un tribunal arbitral, siempre que se
ifica-
cs
ción a la parte afectada; y » O
P para su ejecució
Jecución la notifica trate de una materia susceptible de arbitraje y que existe de por medio un convenio
arbitral celebrado entre las partes”
 dirigido a la autoridad registral, proviene de un órgano con competen-
cia legalmente establecida para ello.
Lo mismo ocurriría con la ejecución de embargos en forma de re-
tención, en los que el acreedor del deudor —como por ejemplo, un
Banco—, recibe el mandato de no pagar hasta que la controversia so-
metida a la decisión arbitral sea resuelta y el demandado cumpla con
honrar la obligación determinada en la decisión final.
Ahora bien, lo que sí es evidente es que si estos terceros se niegan a
dar cumplimiento al mandato arbitral, los árbitros no están en aptitud
de aplicar medidas coercitivas para su cumplimiento, en este supues-
to, sí será necesario recurrir a la vía judicial, para que actuando en su
rol complementario, haga uso del ¿mperium, y determine la ejecución
forzada del mandato arbitral, si ello fuera preciso.
3. RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES
DICTADAS POR TRIBUNALES ARBITRALES EXTRANJEROS
3.1. Problemas identificados en esta materia
Salvo casos muy particulares(*%), la generalidad de la jurispruden-
cia y la doctrina*' considera que la Convención de Nueva York de
1958 sobre reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales extranje-
ros(*'%) no resulta de aplicación cuando lo que se pretende reconocer
es una medida cautelar dictada por un tribunal arbitral extranjero.
Estamos pues ante la presencia de un grave problema. En efecto,
en el ámbito del Arbitraje Internacional las partes suelen designar a un
tercer Estado como sede de su arbitraje, por lo que es más que previ-
sible que las decisiones cautelares que dicten los tribunales arbitrales
tenderán a ejecutarse fuera de la sede de dicho colegiado. Sin embar-
go, como ya hemos explicado, aquí las partes no podrán apelar al Tra-
tado de Nueva York para hacer efectiva la medida cautelar en terceros
(846) Vid., por ejemplo, el fallo de una corte norteamericana en el caso Publi-
cis Communications € Publicis SA vs. True North Communications, Inc. En: Year-
book Commercial Arbitration, Volumen XXV-2000. Kluwer Law. The Hague, 2000,
ps. 1152/1157.
(847) Por todos, ZULETA, Eduardo, “¿Qué es una sentencia o laudo arbitral? El
laudo parcial, el laudo final y el laudo interino” En: Guido S Tawil y Eduardo Zule-
ta (directores). El Arbitraje Comercial Internacional, Buenos Aires, Abeledo Perrot,
2008, ps. 50/68.
(848) Por todos, leer a: CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando, Arbitraje Comercial
y de las Inversiones, Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), Lima, 2007,
ps. 27/78.
Estados, teniendo que recurrir la mayoría de las veces a la ineficiente
institución de las Cartas Rogatorias(**% o esperar que en la sede en la
que se desea hacer efectiva la medida cautelar, uno pueda recurrir a
sus tribunales de justicia aun cuando el fondo sea conocido por un
tribunal arbitral foráneo.
Justamente la inexistencia de reglas claras, eficientes y uniformes
en el tratamiento de esta temática, motivó que las Naciones Unidas en-
cargaran a la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mer-
cantil Internacional (CNUDMI o UNCITRAL en sus siglas en inglés) la
tarea de regular, entre otros, esta materia, lo que se materializó en el
año 2006 cuando UNCITRAL enmendó la Ley Modelo de UNCITRAL
sobre Arbitraje Comercial Internacional, incorporando para estos
efectos los artículos 17H y 171.
3.2. La Ley de Arbitraje peruana de 2008
La LA bajo comento, ha sido una de las primeras en el mundo que
ha hecho suya las disposiciones antes citadas de la Ley Modelo de UN-
CITRAL.
Para estos efectos, en su artículo 48%, inciso 4, dispone que una
medida cautelar ordenada por un tribunal arbitral cuyo lugar se halle
fuera del Perú, podrá ser reconocida y ejecutada en nuestro país, al
amparo de los artículos 75%, 76% y 770 de la LA que regulan el reconoci-
miento y ejecución de laudos arbitrales extranjeros.
Asimismo, como se trata de un supuesto de reconocimiento y eje-
cución de una medida cautelar, la LA establece condiciones particula-
res que pasamos a describir:
3.2.1. Sólo se podrá denegar la solicitud de reconocimiento confor-
me a las causales dispuestas en el artículo 759 de la LA, para el no reco-
nocimiento de laudos arbitrales extranjeros, excluyéndose (por obvias
razones) la causal referida a que el laudo no es aún obligatorio para las
partes o ha sido anulado o suspendido por autoridad competente; o,
cuando la parte solicitante de la medida incumpla la exigencia de la
autoridad judicial peruana para que preste garantías adecuadas.
(849) CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando y Manuel Diego ARAMBURÚ YZAGA, El
Arbitraje en el Perú: Desarrollo Actual y Perspectivas Futuras, Fundación M. J. Busta-
mante de la Fuente, Lima, 1994, ps. 356/357.
(850) El texto de la Ley Modelo enmendada en el año 2006, se ubica en: <www.
uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/1985Model_arbitration.html>.
Consulta: 8 de junio de 2009.
 3.2.2. La parte que pida el reconocimiento de la medida cautelar
deberá presentar el original o copia de la decisión del tribunal arbitral,
debidamente autenticado con arreglo a las leyes del país de proce-
dencia y certificado por un agente diplomático o consular peruano, o
quien haga sus veces y, sila decisión está redactada en idioma distinto
al español, deberá acompañar una traducción simple.
3.2.3. Por último, el tribunal judicial peruano podrá denegar la so-
licitud de ejecución de la medida cautelar, si la misma es incompatible
con las facultades reconocidas a los jueces peruanos, a menos que de-
cida reformularla para ajustarla a sus facultades, siempre y cuando no
la desnaturalice.
Se trata pues de una disposición de vanguardia que ubica al Perú
entre los pocos Estados del mundo que regulan esta importante mate-
ria en pro del Arbitraje Internacional.
«>
Art, 49, —Reconsideración.
1. Las decisiones del tribunal arbitral, distintas al lau-
do, pueden ser reconsideradas a iniciativa de una de las
partes o del tribunal arbitral, por razones debidamente
motivadas, dentro del plazo establecido por las partes, por
el reglamento arbitral aplicable o por el tribunal arbitral.
A falta de determinación del plazo, la reconsideración
debe presentarse dentro de los tres (3) días siguientes de
notificada la decisión.
2. Salvo acuerdo en contrario, esta reconsideración no
suspende la ejecución de la decisión.
COMENTARIO (E%)
SUMARIO: 1. Introducción. 1.1. Antecedentes Legislativos. 1.2. Un
simple cambio de nombre. 2. Aspectos de Procedimiento. 2.1. Con-
cepto. 2.2. Requisitos Formales. 2.3. Requisitos Sustantivos. 3. Re-
nunciabilidad. 4. Ámbito de Aplicación en arbitrajes de Conciencia
o Equidad. 5. A manera de conclusión.
, (851) Por RicaRDO LUQUE GAMERO: Socio de Hernández 8: Cía. Abogados.
Miembro del Capítulo Peruano del Club Español del Arbitraje.
1. INTRODUCCIÓN
La norma materia de este comentario regula la posibilidad de so-
licitar o de realizar de oficio el reexamen de las resoluciones dictadas
por un tribunal arbitral estableciendo, en principio, los requisitos de:
i) ante quién se interpone; ii) quiénes lo pueden interponer o ejercer;
iii) en qué plazo; iv) cuál es la forma de hacerlo; y, v) cuáles son las re-
soluciones respecto de las que pueden interponerse. Decimos en prin-
cipio, ya que a lo largo de la norma sobre arbitraje existen una serie de
excepciones que impiden la reconsideración tratándose de determi-
nadas resoluciones que no constituyen laudos.
La forma en que está redactado el artículo 490, eliminándose la
mención a la palabra “recurso” podría dar lugar a pensar que no se
está regulando un recurso procesal sino la consecuencia de éste, ya
que establece la posibilidad de efectuar la reconsideración evitando
la calificación de recurso al ejercicio de este derecho, lo cual, como
veremos más adelante, podría derivarse del hecho de que el propio ar-
tículo posibilita la reconsideración de oficio, reconsideración que, en
este caso concreto, no se derivará de un recurso.
Sin embargo, es claro que la reconsideración debe derivarse, en
uno de los supuestos previstos en la norma, de la solicitud de una de
las partes y tal solicitud no puede ser canalizada sino a través de un
recurso, que es el mecanismo a través del cual una parte legitimada
impugna un determinado pronunciamiento.
Es pues claro que al artículo 49" está regulando un recurso pro-
cesal, independientemente si ello fluye o no del texto expreso de la
norma.
El artículo bajo comentario trae ciertas novedades respecto de la
regulación que sobre el mismo asunto contenía nuestra legislación
pasada en materia arbitral como son, el nombre mismo de la figura así
como la posibilidad que la reconsideración se produzca de oficio.
Nuestra intención al comentar este artículo es determinar cómo
es que se evalúa el cumplimiento de los requisitos antes menciona-
dos o si el órgano arbitral puede exigir el cumplimiento de otros re-
quisitos que no se encuentran en el texto expreso de la norma y que
están dados por la doctrina que trata este tipo de impugnaciones,
doctrina que se ha desarrollado en el ámbito procesal y que, como
veremos más adelante, resulta pertinente, al menos en parte, para
el análisis que debe hacer el órgano arbitral al recibir este tipo de
alegaciones.