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SOCIEDADES
SOCIEDADES
A partir del momento en que cada grupo humano satisface sus propias
necesidades, surge el fenómeno del intercambio de bienes o trueque, aunque
no puede calificarse como actividad mercantil, representa al menos su punto
de inicio. Si un grupo humano carece de determinados bienes, pero al mismo
tiempo tiene exceso de otros, buscara otro grupo con el cual iniciar un truque
que permita complementarse en post de resolver sus necesidades.
EL COMERCIO
DERECHO COMERCIAL
Estas finalidades son las que justifican que el derecho se encargue de regular
la actividad empresarial, velando por los intereses de la economía y los
intereses de los terceros ligados al funcionamiento de la empresa.
Los bienes que la empresa produce están en función de los requerimientos del
mercado, quien también fija los precios de venta.
La empresa tiene una sola finalidad, el logro de la máxima ganancia, ahí surge
la contradicción entre lo que la empresa individualmente aspira versus el
propósito de las empresas en conjunto.
Toda empresa cuyo objeto sea distinto de la actividad mercantil, deberá ser
considerada como civil.
Son empresas públicas aquellas creadas por ley y en las cuales el capital para
su funcionamiento y explotación es aportado por el estado, además su régimen
de administración está determinado por la ley que las crea y en que el estado
tiene injerencia directa. La actividad que desarrollan les ha sido definida en la
misma ley. Ej. TVN, Codelco, Correos de Chile.
Las empresas de economía mixta, aquellas en las cuales el estado, sea por la
participación en el capital o en el régimen de administración mantiene una
determinada injerencia. El estado se asocia con el capital privado, para recibir
beneficios como para supervisar la explotación.
La actividad empresarial puede ser llevada a cabo por una persona natural
como una persona jurídica.
REQUISITOS COMERCIANTE;
1.- Capacidad para contratar, se trata de la capacidad de ejercicio, es la
aptitud legal para ejercitar los derechos de que es titular y para contraer
obligaciones válidamente.
Otros autores establecen como requisito que para ser comerciante se requiere
ejecutar los actos mercantiles en nombre propio y no en representación de otra
persona.
Artículo 17, Toda persona que deba acreditar la renta afectiva, lo hará
mediante contabilidad fidedigna. Los libros de contabilidad deberán llevarse
en lengua castellana, debiendo permanecer en poder de los contribuyentes
todo el lapso que tiene el SII para revisar las declaraciones de los
contribuyentes.
LIBRE COMPETENCIA
Artículo 173, sanciona todo acto o convención que tienda a impedir la libre
competencia dentro del país, sea mediante convenios de fijación de precios o
repartos o cuotas de producción, transporte o distribución, estableciéndose la
pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y una multa del 1 al 10%
del capital de los autores.
Con esta normativa se marca un nuevo hito en este tema, pleno gobierno facto,
que en aras de poner en marcha el programa económico, con especial énfasis
en la apertura de los mercados. Entre los fundamentos otorgados tenemos el
monopolio y las prácticas monopólicas son contrarias a una sana y efectiva
competencia en el abastecimiento de los mercados.
- Aplicar multas o beneficios fiscal hasta por una suma equivalente a 20 mil
UTM. (subieron a 30 mil UTM) Para las multas se considerarán las siguientes
circunstancias;
La ley 19.911, la sentencia debe ser fundada y debe contener los fundamentos
jurídicos, de hecho y económicos en que se sustenta.
1.- La ley exime de responsabilidad penal a las personas que primero hayan
aportado a la FNE, antecedes del artículo 39 bis, deberá indicar favor que pide
dicho beneficio, este beneficio deberá ser; declarado por parte del tribunal de
la libre competencia. Si hay un segundo que realiza delegación se le rebajara
en un grado.
2.- Las investigaciones de este nuevo delito solo podrán ser iniciadas por
querella de la FNE, solo se podrá interponer una ves que exista sentencia
definitiva ejecutoriada por parte del Tribunal de la libre competencia art. 64,
será interpuesta en los casos que comprometiere gravemente la libre
competencia en los mercados.
DERECHO SOCIETARIO
El comerciante puede actuar individualmente o bajo diversas formas jurídicas
en que puede manifestarse su unión o vinculación con otras personas, la figura
de mayor importancia es la sociedad.
El número máximo de socios que puede tener una sociedad o compañía la ley
en general no establece límites, salvo de la sociedad de responsabilidad
limitada que son 50 máximo.
2.- Los aportes de los socios, estos aportes como elementos distintivos del
contrato de sociedad están tratados en nuestro derecho en la definición de
sociedad, al establecer que en la sociedad dos o mas personas estipulan poner
algo en común, esto puede consistir en dinero, en una industria, servicio o
trabajo apreciable en dinero.
Para la partición primero se da lugar a lo que este pactado entre las partes, a
falta de este pacto, los artículos 2066 al 2070 dan normas supletorias sobre la
forma de hacer dicha división.
Articulo 2053 Código civil, establece que la sociedad forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados. A partir de esto
podemos afirmas que no existen en chile sociedades sin personalidad jurídica.
Este articulo al no ser una norma de derecho público, por lo tanto, las partes
pueden convenir expresamente que la sociedad está constituyendo carezca de
la responsabilidad jurídica.
Este tema analiza los abusos que pueden cometer de determinadas formas
jurídicas, ya sea para simular una determinada operación, o perjudicar los
intereses de acreedores o terceros. Ocurre que crean sociedades artificiales (de
papel). Ej. Disminuir la carga tributaria, alzarse con el patrimonio, que no sean
embargados.
Existe abuso cuando se intentan eludir prohibiciones legales o contractuales,
perjudicar o defraudar de alguna manera a acreedores o burlar disposiciones
imperativas del régimen familiar.
Art. 4 ley 20.780, Señala que las obligaciones tributarias nacerán y se harán
exigibles con arreglo a la naturaleza jurídica de los hechos, acto o negocios
realizados, cualquiera sea la denominación que los interesados le hubiesen
dado.
SIMULACION
Es la declaración de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo
También el art. 471 del Código Penal, dentro de las formas comisivas de
estafa, señala será castigado con presidio o relación menor en su grado
mínimo o multa de 11 a 20 UTM.
Características Cooperativas
Diferencias
3.- Las cooperativas deben tener una fiscalización interna (emanada de los
socios), denominada juntas de vigilancia.
- Clases de sociedades.
LA CAPACIDAD EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Por otra parte, el objeto de la sociedad está constituido por las actividades que
los socios estipulan que ella debe efectuar.
Toda sociedad debe tener un objeto que es las actividades que pretenden
realizar. Este objeto debe ser licito.
Art. 292 Código Penal, Toda asociación formada con el objeto de atentar
contra el orden social, contra personas o propiedades, importa un delito que
existe por el solo hecho de organizarse.
Hay que distinguir entre la causa de las obligaciones de los socios y la causa
del contrato social.
Respecto de las relaciones que surgen entre el socio y la sociedad ellas derivan
del aporte y luego la contraprestación de la sociedad para con el socio a partir
de ello. Las sociedades anónimas se traducen en la acción, y en las demás es el
derecho o cuota que se le entrega por su aporte.
C.C art. 2056, se prohíbe toda sociedad a título universal, sea de bienes
presentes y venideros, o de unos y otros. Se prohíbe, asimismo, toda sociedad
de ganancias, a título universal, excepto entre conyugues.
Art. 2054, en las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar,
decidirá la mayoría de votos, computada según el contrato, y si en éste nada se
hubiere estatuido sobre ello, decidirá la mayoría numérica de los socios.
Exceptúense los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad o
concedan a cualquiera de los socios, el derecho a oponerse a los otros.
REFORMA DE ESTATUTOS
CLASES DE SOCIEDADES
OTRAS CLASIFICACIONES
Se distingue entre sociedades nacionales y extranjeras. Las nacionales son
aquellas constituidas en territorio nacional y por consecuencia se rigen en todo
a la ley chilena. Las extranjeras se constituyen fuera del territorio nacional y
pueden tener agencias o sucursales en el país, sometiéndose así a la ley
chilena.
La doctrina sostiene que pueden estipular las partes serian sociedades nulas,
irregulares o meras comunidades. Sustentándose tal afirmación en el código
civil art. 2053, en cuanto a que la sociedad forma una persona jurídica distinta
de los socios individualmente considerados.
NORMATIVA APLICABLE
CARACTERES
Se trata de una inversión que hacen los partícipes para redituar ganancias
gracias a la experiencia o conocimientos del gestor en un determinado
negocio.
Para algunos es una verdadera sociedad. Para otros, consideran que estamos
frente a un contrato distinto del de sociedad, no obstante, pueden presentar
algunas semejanzas con ella.
Tal posición sobre la base que ella no constituye una persona jurídica, que
para estos autores es algo de la esencia de toda sociedad. Además, consideran
que, en la sociedad, los socios participan directamente y a título igualitario con
los demás socios, tanto en el resultado como en la gestión del negocio social,
mientras que en la asociación el participe no tiene injerencia en la gestión.
Además de lo anterior, el mismo Código las trata dentro del título VIII del
Libro II que versa sobre las sociedades y finalmente el art 348 habla también
que las disposiciones de este título mencionan también a las asociaciones o
cuentas en participación al considerar a los otros tipos sociales.
Como carece de personalidad jurídica no existe para terceros y para ellos les
es inoponible, para ellos solo existe la persona con quien contratan.
De la misma forma, así como las partes deben efectuar aportes, y por lo
mismo les corresponde participar de los beneficios, pero también están
obligados a soportar las pérdidas.
- Capacidad
Para que la sociedad pueda contratar con terceros debe contar con un nombre
o designación que la diferencie o distinga, En la constitución de la misma debe
considerarse perentoriamente el nombre de ella. Existiendo algunas
particularidades que observar en el caso de las sociedades anónimas (S.A),
limitadas y por acción (SpA).
Art. 59 Código Civil, El domicilio de una sociedad interesa tanto a las partes
como a terceros. Determina entre otros aspectos el lugar donde deberán
efectuarse las inscripciones y registros señalados por la ley. A los terceros,
interesa para saber qué tribunal será el competente para conocer de las
acciones que deberán interponerse en su contra. Para las generalidades de las
sociedades, su domicilio corresponde aquel establecido en los estatutos.
- Patrimonio
La existencia de un patrimonio social, esto es, de una universalidad jurídica
compuesta por derechos de que sea titular la sociedad y por las obligaciones
que la vinculan, es connatural a su calidad de ser sujeto de derecho.
SOCIEDADES COLECTIVAS
Articulo 2061 Código Civil, es sociedad colectiva aquella en que todos los
socios administran por si o por un mandatario elegido de común acuerdo.
Se considera erróneo dicha definición, ya que la sociedad colectiva no admite
los dos sistemas de administración, en efecto, los estatutos de la sociedad
colectiva pueden establecer otros sistemas de administración, además de los
referidos, como por ej. Representantes estatutarios, un órgano colegiado, un
directorio, u otro sistema igualmente válido.
Otro defecto de dicha definición es que tampoco contempla los aspectos que la
caracterizan y la distinguen de cualquier otro tipo social.
Artículo 2059 Código Civil, que dispone que son comerciales las sociedades
que se forman para la realización de actos de comercio. Las demás son civiles.
Y si tuvieren giro mixto, son también mercantiles.
Se le aplican las normas del Título XXVIII Libro IV del Código Civil, y luego
las reglas comunes a toda sociedad, sin que les sean aplicables las normas del
Código de Comercio.
CARÁCTER CONSENSUAL
Puede aplicarse voluntariamente la norma del art. 2060 código civil, Podrá
estipularse que la sociedad que se contrate, aunque no comercial por su
naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.
Se aplica la regla del artículo 1709, que exige constancia escrita de los actos o
contratos que contengan la entrega o promesa de entrega de una cosa que
valga más de dos unidades tributarias y que deberá extenderse por escritura
pública si se estipula un aporte en la constitución de la sociedad del dominio u
usufructo de un bien raíz, que requieren de tal solemnidad para las
enajenaciones o gravámenes que afectan a tal clase de bienes.
El artículo 2095 del Código Civil, establece con respecto a las obligaciones
válidamente contraídas por la sociedad, que de ellas responden los socios a
prorrata de su interés en la sociedad, dicha norma agrega que la cuota del
insolvente grava a los otros.
Solo habrá solidaridad entre los socios y la sociedad o estos entre sí, si ello
hubiere sido pactado expresamente cada vez por los socios. Hay que fijarse en
la parte del capital que le corresponde a cada socio, si no fuere suficiente se
deberá resolver cada caso, considerando el interés real y efectivo que tenga
cada socio en la sociedad.
Aquí opera el artículo 2114 del Código Civil, que señala “La disolución de la
sociedad no podrá alegarse contra terceros, sino en los siguientes casos:
1.- Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto prefijado para
su terminación en el contrato.
El articulo 277 del COT, señala que uno de los casos de arbitraje forzoso es
la liquidación de una sociedad colectiva civil.
4.- el capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero,
en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los
aportes que consistan en muebles o inmuebles y la forma en que debe hacerse
el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor
alguno.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares.
10.- Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no
sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que
deba hacerse el nombramiento.
a.- Que al momento de contraer la obligación social que la o las personas sean
socias de una sociedad colectiva comercial. Falta lamina 268
b.- que la obligación vincule a la sociedad, esto es que sea válida de acuerdo a
las reglas generales y haya sido contraída bajo la razón social, por quien
corresponda y dentro de sus facultades.
Artículo 371, Solo pueden usar de la razón social el socio o socios a quienes
se haya conferido tal facultad por la escritura pública. En defecto de una
delegación expresa, todos los socios pueden hacer uso de la firma social.
Artículo 372, permite que el uso de la razón social puede ser conferido a una
persona extraña a la sociedad. En este caso debe haber un mandato otorgado
por escritura pública, y el delegatario deberá indicar en los actos y contratos
que celebre que firma por poder, so pena de tener que pagar de su peculio los
efectos de comercio que hubiese puesto en circulación, por efecto de que no
haber dejado constancia escrita de su representación, de forma de hacer
incurrir en error a los terceros que hubiesen contratado ignorando dicha
calidad.
La doctrina sostiene que la norma, hace referencia a la regla del articulo 1446
C.C, toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces, en general los incapaces pueden celebrar el contrato de sociedad.
Otros lo estiman como una exigencia para este tipo social, la misma del art. 7
del código del comercio, que los incapaces por regla general no podrán
celebrar el contrato de sociedad colectiva comercial.
RAZON SOCIAL
Art. 336, señala que el nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la
sociedad, debe ser eliminado de la firma socias.
Las acciones que emanan del contrato de sociedad, entre la sociedad y los
socios y entre estos entre sí, prescriben en cuatro años desde que pudieron
entablarse.
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
Art. 387, En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer
válidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de
la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecución de los fines
que ésta se hubiere propuesto.
Art. 388, Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumación
de los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera
conservación de las cosas comunes.
DISOLUCION
Art. 407, La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el
Código Civil.
Art. 408, Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona
que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la disolución.
Art. 2098, La sociedad se disuelve por la expiración del plazo o por el evento
de la condición que se ha prefijado para que tenga fin.
Art. 2099, La sociedad se disuelve por la finalización del negocio para que
fue contraída.
Pero si se ha prefijado un día cierto para que termine la sociedad, y llegado ese
día antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.
Art 2101, Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa
de poner en común las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato,
los otros tendrán derecho para dar la sociedad por disuelta.
SOCIEDAD EN COMANDITA
Este tipo social es uno de los primeros entes a los cuales el derecho comercial
le confirió personalidad jurídica. En nuestra legislación se refieren a ella, los
arts., 2061, 2062 y 2063 del Código Civil, a su vez el código de comercio las
trata en general en sus artículos 470 a 473.
Las comanditas simples han sido reemplazadas por las sociedades limitadas y
la por acción por la sociedad anónima. En ausencia de normas se le aplica
supletoriamente las normas de sociedad colectiva.
El inciso tercero del artículo 2061 del Código Civil, señala que es sociedad en
comandita aquella en que uno o más de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes.
Si acaso existen varios socios gestores o colectivos las relaciones entre ellos y
con terceros se rigen por las reglas de la sociedad colectiva como señala el
artículo 2063 del Código Civil.
EN CUANTO AL OBJETO
artículo 487 del Código de Comercio, con fines aclaratorios enumera ciertos
actos que están permitidos al comanditario, declarando que no deben ser
considerados como constitutivos de actos de administración.
1°. Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios
gestores.
Se rigen por las mismas reglas que la sociedad colectiva comercial. Art. 474.
(por escritura pública)
RAZON SOCIAL
Se aplican las reglas de los arts. 366 a 368 código de comercio, sobre
sociedades colectivas en caso de retiro, muerte de un gestor, o inclusión de un
nombre de un extraño en la razón social.
Art 366-367, solo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la
composición de la razón social. El nombre del socio que ha muerto o se ha
separado de la sociedad será suprimido de la firma social.
Art. 481, el comanditario puede, sin perder el carácter de tal, asistir a las
asambleas, y tendrá en ellas voto consultivo. Se refiere a voto en reuniones
sobre cuestiones de administración de la compañía, y no respecto de
cuestiones propias del ejercicio del derecho del socio comanditario.
ÁMBITO DE ACCIÓN
El ámbito natural se encuentra en aquellos negocios que requieren de la
captación de recursos mediante la suscripción de acciones.
La anónima les ofrece mayores garantías a los accionistas, pues en ellas los
accionistas tienen la potestad de designar a los administradores, derecho del
cual carecen en las en comandita por acciones. (no hay un directorio)
2.- es una sociedad con dos clases de socios, los gestores que tienen a su cargo
exclusivo la administración de la sociedad; y que responden solidariamente de
las obligaciones sociales; y los comanditarios o accionistas que solo pueden
aportar capital a la sociedad, están inhibidos de la administración, les está
prohibido la inclusión de su nombre en la razón social y luego no responden
de las obligaciones sociales.
3.- Es una sociedad de capital, ello significa que de ocurrir eventos que
afecten al accionista, tales como su muerte, incapacidad, insolvencia, no afecta
a la existencia de la sociedad. Lo contrario ocurre si tales situaciones afectan a
algún gestor, ya que se aplican en ese caso las normas de la sociedad colectiva
comercial.
4.- Es una sociedad por acciones, ello importa que su capital, sea el aportado
por los gestores o comanditarios y se encuentra dividido en acciones, que
tienen el carácter de títulos valores o títulos de crédito. La cesión o
transferencia o transmisión de acciones es un asunto ajeno al estatuto social.
5.- Para la fiscalización de sus operaciones, el código de Comercio establece
un sistema de fiscalización interna, mediante una junta de vigilancia, que es
nombrada por los accionistas.
CONSTITUCION LEGAL
Articulo 496, Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que no
consista en dinero, o estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la
asamblea general hará verificar y estimar esta verificación y estimación las
puede hacer la asamblea por si misma o encargársela a un perito.
Esta verificación y estimación debe ser aprobada por una junta de accionistas,
debe ser prestada por la mayoría de los socios, debe estar compuesta
necesariamente por no menos de la cuarta parte de los accionistas que
representen la cuarta parte del capital social.
RAZON SOCIAL
LAS ACCIONES
Nuestra ley señala que este tipo de sociedades debe tener dividido su capital
en acciones, pero nada dice acerca de los derechos del accionista, las
características de la acción y su forma de transferencia.
JUNTA DE ACCIONISTAS
Los arts. 496, 498, 500 y 506, se refieren a las juntas de accionistas, pero solo
para efectos puntuales.
Los arts. 498 y 500, se refieren a las reuniones de los accionistas con relación
a las juntas que traten sobre contiendas judiciales de los comanditarios con los
gestores.
JUNTA DE VIGILANCIA
La primera junta será nombrada por un año y las demás por cinco.
Los artículos 499 y 500 establecen las funciones mínimas que la ley
encomienda a estas juntas de vigilancia, con el único limite que ello no pueda
significar un entrabamiento a la administración y representación que les cabe a
los gestores.
NULIDAD DE LA SOCIEDAD
Art. 2058, La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados
por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
CARACTERISTICAS
El derecho del socio en este tipo social, está representado por cuotas o
porcentajes en el capital social que solo puede cederse con el consentimiento
de los demás socios y mediante el trámite de reforma de estatutos.
La razón o firma social podrá contener el nombre de uno o más de los socios,
o una referencia al objeto de la Sociedad.
Sean civiles o comerciales se les aplica las reglas de la ley 3.918. además, se
les aplican determinados preceptos del código de comercio, arts. 350, 353 al
357.
4°. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero,
en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los
aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba
hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya
asignado valor alguno.
Si entre los herederos del fallecido pudiese haber personas afectadas a alguna
interdicción, que les pudiese afectar al pleno ejercicio de su capacidad o
existan menores impúberes. Si el pacto expresamente permite el ingreso de
herederos, independiente de toda circunstancia, las disposiciones estatutarias
priman por sobre las legales de las sociedades comerciales.
La adjudicación del derecho del socio. Puede darse el caso que un socio, que
se encuentre casado en sociedad conyugal, se separe de bienes de su cónyuge
y sus derechos sociales, que forman parte del haber de la sociedad conyugal,
sean adjudicados a los otros cónyuges que no sea socio. ¿En tal caso, cabe
preguntarse si acaso los otros socios se encuentran obligados a aceptar al
nuevo socio que se hubiese adjudicado tales derechos? La respuesta pareciese
ser negativa, ya que, en una sociedad de personas, no puede obligarse a los
socios a que admitan a un tercero extraño en la sociedad, sin su voluntad
expresa, a menos que los estatutos sociales contemplen esa posibilidad, de
incorporación de un tercero, a través de dicha formula.
e.- El capital que introduce cada uno de los socios, ya sea que consiste en
dinero, créditos o cualquier otra clase de bienes, el valor que se les asigne a
los aportes que consistan en muebles o inmuebles, y la forma en que debe
hacerse el justiprecio de los aportes, en caso que no se les haya fijado algún
valor.
Se admite para los efectos de precisar los bienes aportados, hacer referencia a
inventarios que se protocolizan, para determinar el número y especificación de
ellos cuando se trata de mercaderías.
i.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares.
m.- Los demás pactos que acuerden los socios, son materia propia de los
estatutos.
EL EXTRACTO
MENCIONES OBLIGATORIAS
d.- Los aportes prometidos y enterados de cada socio, sus respectivos avalúos,
salvo que se trate de aportes de dinero o industria, o en subsidio, la forma de
efectuar su justiprecio.
Con respecto de aquellas menciones que por una parte legalmente se requiere
que aparezcan en el extracto, pero de otro lado la misma ley permite que no
aparezcan en la escritura porque su omisión está suplida.
Además de los requisitos generales de toda escritura pública, debe cumplir con
la exigencia que a ella concurran todos los socios en la forma establecida en el
art. 352 N° 1 del código de comercio, para modificar los estatutos se requiere
consentimiento unánime de todos los socios.
Es aquella sanción que puede afectar a algún acto societario por disposición
expresa de la ley y que origina que el acto se presume legalmente que no
existe, ni produce efecto alguno.
Ley 19.499
Artículo 3, Quedará saneada la nulidad a que se refiere el artículo 1º, una vez
que se cumplan los siguientes requisitos:
A esta escritura deberán concurrir quienes sean los titulares de los derechos
sociales al tiempo del saneamiento de la constitución o modificación.
DOMICILIO SOCIAL
Tampoco existe inconveniente legal para que una sociedad tenga más de un
domicilio. En tal caso la formalidad de la inscripción debe realizarse en los
Registros de Comercio correspondientes a los diversos domicilios.
Articulo 404 N°4 Código de comercio, Explotar por cuenta propia el ramo de
industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los
consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad
no tuviere un género determinado de comercio.
Se debe aplicar la ley 3.918 art. 4, sobre las reglas de las sociedades civiles y
comerciales.
Dentro de las atribuciones legales las necesarias para poder efectuar labores de
conservación, reparación y mejora de los bienes sociales, el art. 397 del
código del comercio agrega, puede el administrador tomar en mutuo las
cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los negocios a
su cargo, alzar la hipoteca que los gravan o satisfacer otras necesidades
urgentes. Es una enunciación no taxativa.
RENUNCIA O REMOCIÓN
O por otra causa no voluntaria, por acuerdo unánime de los socios, lo que
traerá aparejada una modificación del estatuto social, y los subsecuentes
tramites posteriores. (remoción)
ASPECTOS GENERALES
Estamos ante un acto jurídico unilateral, y que por consiguiente carece del
denominado affecttio societatis.
Articulo 429°, Los accionistas solo serán responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la sociedad.
Se estima en doctrina, que fue un error del legislador establecer que en las
sociedades por acciones, la responsabilidad de los accionistas está limitada al
monto de sus respectivos aportes, porque debió haberse dispuesto que ellos
solo son responsables del pago del valor de sus acciones, y en consecuencia,
los acreedores sociales carecerán de acciones legales en su contra. Teniendo
presente que cuando en una sociedad de capitales, ésta cae en insolvencia, las
acciones pierden todo su valor, y ese es el riesgo asumido por los accionistas,
pero en rigor a ellos no les corresponde hacerse cargo de las deudas sociales,
ni aun en forma indirecta.
REGIMEN DE FUNCIONAMIENTO
Los artículos 424 a 446 del código del comercio, adopta el régimen de
autonomía de la voluntad, el articulo 424 señala que la sociedad tendrá un
estatuto social en el cual se establecerán los derechos y obligaciones de los
accionistas, el régimen de su administración y los demás pactos que, salvo,
podrán ser establecidos libremente.
Artículo 434 inc. 3°, El capital social y sus posteriores aumentos deberán
quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos.
Si nada señalaren al respecto, el plazo será de cinco años, contados desde la
fecha de constitución de la sociedad o del aumento respectivo, según
corresponda. Si no se pagare oportunamente al vencimiento del plazo
correspondiente, el capital social quedará reducido al monto efectivamente
suscrito y pagado.
Articulo 440, Todo acuerdo de reducción de capital deberá ser adoptado por
la mayoría establecida en el estatuto. En silencio de este, se requerirá el voto
conforme de la unanimidad de los accionistas.
Articulo 437, Cada accionista dispondrá de un voto por cada acción que posea
o represente. Sin embargo, el estatuto podrá contemplar series de acciones sin
derecho a voto, con derecho a voto limitado o a más de un voto por acción; en
cuyo caso, deberán determinar la forma de computar dichas acciones para el
cálculo de los quórums.
Articulo 426°, Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de
constitución social, un extracto del mismo, autorizado por el notario
respectivo, deberá inscribirse en el registro de comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el diario oficial.
La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos tenga 500 o
más accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un
mínimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a través de
otras personas naturales o jurídicas, excedan dicho porcentaje, por el solo
ministerio de la ley se transformará en una sociedad anónima, siéndole
totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este
caso prevalecerán sobre el estatuto social.
Y los demás pactos que pueden ser estipulados libremente por el constituyente
o por los accionistas en su caso.
Al ser así, la administración propiamente tal debe estar a cargo del directorio,
las juntas de accionistas, que se mencionan en el artículo 427 del Código de
Comercio, a propósito de la modificación de los estatutos, ejercerán la función
deliberante, y, por último, los órganos inspectores de cuenta o auditores
externos tendrán a cargo la función de control de la gestión social.
Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin perjuicio que
el estatuto podrá facultar a la administración en forma general o limitada,
temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de financiar la
gestión ordinario de la sociedad o para fines específicos.
Se estima que esta facultad extraordinaria que los estatutos pueden conferir al
órgano encargado de su administración´, para aumentar el capital social, se
justifica si se tiene en cuenta el propósito con el cual fueron creadas las
sociedades por acciones, en cuanto a que es una figura jurídica destinada a
incentivar el capital de riesgo.
Articulo 440, Todo acuerdo de reducción de capital deberá ser adoptado por
la mayoría establecida en el estatuto. En silencio de este, se requerirá el voto
conforme de la unanimidad de los accionistas.
Articulo 435 Código del Comercio, debe ir acompañada de otras reglas que
regulen los efectos y contemplen las obligaciones o limitaciones que se
generen respecto de los accionistas que infrinjan los limites establecidos y si
estas últimas estipulaciones figuran en el estatuto, el establecimiento de dichos
porcentajes o montos mínimos o máximos se tendrán por no escritos.
LAS ACCIONES
Los dividendos fijos se pagarán con preferencia a los dividendos que puedan
tener derecho a percibir las demás acciones.
Salvo que el estatuto señale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes
para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el accionista puede optar por
alguna de estas alternativas;
1.- Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada con
tal fin y que acumulara los dividendos adeudados y por pagar.
Las ordinarias dan a sus dueños una serie de derechos y son emitidas a plazo
indefinido, que está dado por la duración de la sociedad.
TRASPASO DE ACCIONES
Articulo 446 Código del Comercio, en los traspasos de acciones debe constar
la declaración del cesionario en orden a que conoce la normativa aplicable a
este tipo de sociedad, los estatutos de la compañía cuyas acciones adquiere y
las protecciones que en tales estatutos puedan existir acerca del interés de los
accionistas.
CAUSAS DE DISOLUCION
Articulo 105 Las sociedades anónimas a que se refiere el articulo 103 N°5
de la presente ley, podrán ser disueltas por sentencia judicial ejecutoriada,
cuando accionistas que representen a lo menos un 20% de su capital así lo
demandare, por estimar que existe causa para ello, tales como infracción grave
de la ley, de reglamento o demás normas que les sean aplicables, que causare
perjuicio a los accionistas o a la sociedad; dictación de la resolución de
liquidación de la sociedad, administración fraudulenta u otras de igual
gravedad.
CONCLUSION