CAPÍTULO SEGUNDO

SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

1. NOCIÓN DEL COMERCIANTE

Cuando estudiamos el concepto subjetivo del Derecho Mercantil, pudimos

darnos cuenta de las dificultades que presenta la búsqueda de un concepto único
del sujeto comerciante, no obstante ser el destinatario de este régimen jurídico.
No insistiremos entonces, en formular un concepto con pretensiones de genera-
lidad; por el contrario, y tratándose de una exégesis del Código de Comercio
de Guatemala, buscaremos en la ley los elementos descriptivos para tener una
idea que nos permita identificarlo.
En principio, debe establecerse que en la conciencia común se tiene la idea
ae que un comerciante es aquella persona que, con intenciones de lucro, compra
para revender, colocándose o desarrollando una actividad intermediadora entre
Productory consumidor de bienes y servicios. Pero, como veremos más adelante,
la idea doctrinaria y la legal rebasa al simple intermediario, para darnos una
Visión más amplia sobre la concepción del comerciante.
Hay dos clases de comerciantes: comerciantes individuales y comerciantes
Solales. Los primeros, como el texto lo indica, son las personas individuales
ya profesión es el tráfico comercial; y los segundos, las sociedades mercantiles.
El artículo 20. del Código de Comercio de Guatemala, establece:

Articulo 20. Comerciantes. Son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con
n e s de lo
lucro, cualesquiera actividad que se refieran a siguiente:
L a industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación
de servicios.
 s u objeto no sea precisamente lo que
de servicios. aGOciedad es comerciante, aunque
de bienes y a la prestación artículo segundo. Las sociedades son comerciantes por su forma. En
intermediación
en la circulación
tinula el
citar el cas0 de Alemania, en donde suelen organi-
est
La
2
3. Banca, seguros y
fianzas.

anteriores.
Cuanto al lucro, podemos
mercantiles para fines benéficos, y no por eso dejan de ser
4. Las auxiliares de las
contienen la
norma
transcrita y conocer 7arse sociedades
que no podria darse en Guatemala, como ya se apuntó anterior-
Esto
Veamos los supuestos jurídicos c e r t e z a de que estamos ante u
unn
comerciantes.
tener la
deben darse para los socios ponen bienes en común para dividirse las ganancias.
qué
elementos mente, porque
comerciante surge de la forma adoptada; pero, su objeto social
Su calidad de
profesional comerciante:
en el trático comercial v
es la a c t u a c i ó n
nombre propio. El ejercici0
a) Ejercer en
ültimo es iQue quiere decir en nombre
el supuesto.
debe ser lucrativo.
nombre propio. Esto
debe ser en de imputación de las relaciones
sí: otro. Ser el sujeto
no para
propio? Actuar para la diferencia c o n el auxiliar del
de su tráfico. Esa es
jurídicas que devengan nombre propio, sino en
nombre de otro. 2. EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
comerciante. que no actúa en

es una persona que actua con

fines benéficos
comerciante no
b) Con fines de lucro. El mercantil su finalidad es obtener ganancia o lucro, Uno de los requisitos que el sujeto individual debe lenar para ser comer-
Cuando realiza actos de tráfico
lo que aumenta su fortuna personal: y ciante, además de los que expusieron al tratar el artículo 20., es que sea hábil
como mercantiles. Cuáles son éstas? con las disposiciones del artículo 6o. del Código
c) Debe dedicarse a actividades calificadas para obligarse de conformidad
En el inciso primero del artículo comentado
se califica a la industria como acto Civil. La ley se refiere expresamente a la capacidad de ejercicio que implica l

mercantil. La industria puede ser en el camp0 de la producción de bienes o en la de ser sujeto de derechos y obligaciones. La persona debe estar en posibilidades
prestación de servicios. En este último aspecto, por ejemplo, oímos decir "industria de actuar en el campo del orden jurídico, posibilidad que se adquiere con la
turística" "industria hotelera", que caen dentro del terreno del servicio industrial. mayoría de edad que precisa el Derecho Común.
El industrial. pues. no hace labor intermediadora, pero por disposición legal es Veamos ahora el caso de los incapaces y de los interdictos, Joaquín Rodrí-
profesional comerciante. En el inciso segundo clasifica también como comercio guez y Rodríguez afirma con mucha razón que el comercio es riesgoso y se
la intermediación en la circulación de bienes y en la prestación de servicios. En corre el peligro de perder o ganar en el tráfico. En esa virtud, el patrimonio
inciso se da la tradicional función del comerciante original o sea la persona
este de los menores de edad o el de los interdictos es
entre el productor y el consumidor. Así también, la función de los bancos,
aconsejable no comprometerlo
colocada en actividades comerciales. Pero puede suceder que un menor de edad reciba
de las aseguradorasy de las afianzadoras, son actividades típicamente mercantiles.
Por último, en el inciso cuarto se dice
una
empresa mercantil por herencia o donación; o bien que un comerciante
que las actividades auxiliares de las
anteriores son mercantiles. Tomemos en cuenta a este
respecto que la ley se refiere
capaz, por las causas que establece la Ley Civil, se le declare en estado de
a los actos auxiliares terdicción. Ante esos hechos y haciendo efectivo el principio de conservación
y no a los auxiliares del comerciante.
El articulo que comentamos
tipifica genéricamente al comerciante, de empresa, el juez que conozca el caso puede decidir, con dictamen de
ee rlat o , si la empresa continúa o no, tomando en cuenta las posibilidades
manera que sus afectos son
social. Pero, hacemos la salvedad
aplicables tanto al comerciante individual como al Tavorables del negocio y el beneficio que va a resultar de su conservación. Si
de que en el caso del comerciante social, Su
calidad de comerciante no se
define por los mismos elementos concurrentes juez decidiera lo primero, nos encontraríamos ante una excepción al requisito
el comerciante individual, sino por una formalidad. e dapacidad como condición necesaria para sercomerciante; en el entendido
En efecto, el articulo
del código establece
que las sociedades 0 la actuación de estas
e que personas se haría por medio de sus representantes
blecidas enel mismo, tienen la organizadas bajo las formas Pret declaAora, si la se ha adquirido por herencia o donación y en la
calidad de comerciante, cualquiera que s EClaración unilateralempresa
objeto. En otras
palabras, si una sociedad adopta las
de voluntad el testador o donante recomendo la continul-
formas que la
ley califica como
en su constitución
ae una
comandita mercantiles (sociedades anónimas, COlec
simple, comandita accionada de
o
responsabilidad limitada), ento Op. cit. p. 39.
 dad
de empresa,
la
absoluto, porque
debe respetarse disposición, aunque no un
su
si ello ocasiona mas inconvenientes que
2s
auxiliar
provechos econ..er comerciantes, a menos que uno de ellos sea
los dos son considerados
el juez puede decidir lo contrario conforme al artículo 70. del Cicos del otro (factor, dependiente, agente de comercio, etc.). La única posibilidad
Comercio. Nuestra ley sigue así la corriente que aconseij la 1g0 de de la mujer a ejercer el comercio está en el artículo
continuidad
empresa en el menor o el incapaz; pero, no el inicio de la misma. Para denor
de la leoal de limitar el derecho las actividades fuera del hogar,
113 del Código Civil, donde se
en dispone que
de edad, representantes no
podrian abrir la atención del mismo, la mujer
perjuicio al cuidado de los hijos y
sus una a
empresa mercantil. si causan
el comercio. Fuera de esa potencial limitación,
estaría imposibilitada de ejercerde comercio e industria. (Artículo 11 del Código
es la libertad
sujeto de
la mujer
3. COMERCIANTES EXTRANJEROS de Comercio).
comentamos en el párrafo anterior, ha sido acusada de
La limitación que
constitucional de igualdad entre el hombre
Antes de emitirse el Decreto 62-95 del Congreso de la
República. los
discriminatoria y de violar la garantía
extranjeros podían dedicarse a ejercer el comercio en forma profesional, siem s Sin embargo, al plantearse la inconstitucionalidad de los artículos
y la mujer. aún estaba e n el
que previamente obtuvieran el status de residentes y autorización del Minist 113 y 114 del Código Civil, cuando este último vigente,
Constitucionalidad, en sentencia de fecha 24
de Economía; y cuando su intención era la
de actuar como auxiliares de comer expediente No. 84-92, la Corte de
cio, por su relación de dependencia, se exigia autorización del Ministerio de junio de 1993, dijo:
de "H) El artículo 113 del Código Civil dice: La mujer podrá desempeñar un empleo, ejercer
Trabajo y Prevención Social.
una profesión,industria, oficio o comercio, cuando ello no perjudique el interés y
El artículo 10. del citado Decreto, al moditicar el artículo 8o. del
Código cuidado de los hijos ni las demás atenciones del hogar. La postulante impugna la frase
de Comercio, establece un cambio que elimina los pasos burocráticos
que habia ,cuando con ello no perjudique el interés y cuidado de los hijos ni las demás atenciones
de
dar el
extranjero
para o representar a una
dedicarse al comercio
jurídica comerciante. En la actualidad, los extranjeros están facultados para
persona del hogar'. Al analizar el artículo transcrito, se advierte que no contiene ninguna

ejercer el comercio como comerciantes individuales o como representantes de
personas jurídicas, cumpliendo nada más el requisito de inscribirse en el Registro
Mercantil, del mismo modo que se inscribe un guatemalteco, como comerciante,
como auxiliar del comerciante o como mandatario del comerciante.
Al obtener la inscripción, se tienen los mismos derechos y obligaciones que
los guatemaltecos, salvo los casos que determinen leyes especiales.
Como se puede observar, la reforma simplificó la posibilidad que los
la
extranjeros puedan dedicarse al comerci0, pues exigencia previa
inscripción en el Registró Mercantil.
4. CONYUGES COMERCIANTESs
prohibición para que la mujer desempeñe un trabajo: por el contrario, es un precepto
positivo que faculta a la mujer para desempeñar las actividades que enumera; sin
derecho puede tener carácter absoluto, sino que está sujeto a deter-
embargo, ningún
minadas limitaciones. En el caso concreto, el derecho contenido en el citado artículo
debe ejercitarse en armonía con los fines inherentes al matrimonio. Efectivamente, el
matrimonio es una institución social que reconoce derechos e impone obligaciones y
entre éstas, se encuentran las de educar y alimentar a los hijos prevista en el artículo
78 del Código Civil, en concordancia con el artículo 47 de la Constitución que organiza
sólo la familia sobre la base legal del matrimonio y la paternidad responsable, y el artículo
es una
52 de la Constituciórn determina que la maternidad tiene la protección del Estado, que
velará en forma especial por el estricto cumplimiento de los derechos y obligaciones
que de ella se deriven. En tal virtud, tanto el marido como la mujer tienen ineludibles
obligaciones frente a los hijos menores que procrean, pues no se trata solamente de
engendrar descenderncia, sino de ser responsables en atender a los hijos. Ese tipo de

En el establecían serie de normas tendientes

a
obligaciones no significa que prestar atención a los hijos menores sea excluyente del
código derogado se una
derecho a trabajar. Ambos aspectos pueden desarrollarse paralelamente y, en la realidad
la actividad comercial de los cónyuges; y sedaba la impresión de querer de la vida,
regular practicamente en todos los hogares o en su gran mayoría, la mujer se
hacer énfasis en la situación jurídica del cónyuge. El código actual no dispone desenvuelve en los diferentes campos de la actividad social, como obreras en las fábricas,
la cónyuge ejerza el comercio. Los casados pueae secretarias, oficinistas o jefas en las oficinas del sector publico o privado, en las diferentes
ninguna restricción para que
dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio; y
si lo hacen junto
 profesiones, en la docencia, en la
judicatura o los motivos por
él argumentados
se refieren a la

Estado, en el campo de la magistratura, en cargos para

d e t e r m i n a r que
legalmente
atribuidas a

atender sus actividades de política y en

ejecutivos
otros. En todo del marido y al cumplimiento
de las obligaciones
trabajo corresponde cada esnodel
caso,
orotección
de los hijos y i n h e r e n t e s al
matrimonio-previstos

impone el matrimonio. Eliminar lacumplir

a
le y con las en armonia
c o n los fines

responsabilidades de madre esposa m a d r e ; o sea,

el artículo 47 de la
Consti-

obligación de velar la esposa y Civil, en

concordancia con
los hijos contituiría un por la atención aue del propio Código
artículo 78 estricto cumplimiento
acto contrario los derechos del a y cuidado. en el d e r i v a d a s de la maternidad, cuyo
garantiza el artículo 51 de la Constitución. En niño y del de c o n las obligaciones el artículo 114
adolescente
consecuencia
tución- y 52 de la
articulo
C o n s t i t u c i ó n . En c o n s e c u e n c i a ,

impugnadaa que
el
trasgrede las
disposiciones constitucionales invocada, la norma
no
está garantizado
en
incostitucional."2

libertade igualdad; de la libertad de acción, del derecho porque restrictiva no es

del Código
Civil no es

al de la
públicos y participar en actividades trabajo; ni de
politicas que, respectivamente, optar careo
artículos 40., 50., 101 y 102 inciso a), 136 gos
a

y incisos d) y e) de la garantizan los 5. PROFESIONES U

OFICIOS
la postulante. 1) Se
impugna también el artículo 114 del Código CivilConstitución, que invoca EXCLUIDOS DEL TRÄFICO
COMERCIAL

puede oponerse a que la mujer se dedique a actividades que dice: 'El marido
fuera del
suministre lo necesario para el sostenimiento del mismo hogar, siempre aue Comercio de Guatemala excluye algunas
actividades produc
suficientemente justificados.
y su
oposición tenga motivos El Código de 90. del Código en donde
El s e refiere el articulo
juez resolverá de plano lo que sea procedente". Al tivas, del tráfico comercial. A e s o
respecto, se advierte que esta norma
impugnada está estrechamente vinculada a la del establece la siguiente:
se
artículo 113 del Código Civil, considerada
-en
precedentemente. En efecto, el artículo 113
armonía con los fines inherentes al matrimonio con los 5.1 ProFESIONES LIBERALES
y derechos y obligaciones
derivados de la maternidad, como ya se
dijo- establece la obligación de que, cuando
liberales las que ejercen los
la mujer desempeñe un empleo,
profesión, industria, oficio o comercio, no perjudique Por tradición se entiende c o m o profesiones
universitarios. Como sustitutos de los títulos nobiliarios,
la burguesía
el interés y cuidado de los hijos y las demás atenciones del graduados
hogar; el artículo 114, por académicos-licenciaturas y doctorados- la base
en los grados
su
parte, legitima al marido para oponerse a que la mujer se dedique a actividades liberalencontró universitarioo
fuera del hogar, siempre que suministre lo necesario para el sostenimiento del mismo de una distinción social. Por esa razón es que, lo que un profesional
y que su oposición tenga motivos justificados, en cuyo caso compete al juez resolver cobra por sus servicios se llama "honorarios", término que se utiliza para elevar
de plano al respecto. Confrontados ambos artículos, se evidencia lo siguiente: las semánticamente el trabajo profesional. En otras lo que un
palabras, hace
actividades de la mujer fuera del hogar, a las que el marido puede oponerse-conforme profesional, no es tráfico comercial. A este respecto, debemos advertir que dentro
del significado de profesiones liberales deben incluirse también las carreras
al artículo 114 del Código Civil- son las que se refieren al desempeño de un empleo,
previas al ingreso a la universidad: peritos contadores, peritos agrónomos, etc.,
oficio comercio, previstas en el artículo 113 del mismo
una profesión, industria, o
cuando por medio de ellas se puede trabajar en forma autónoma o sea prestando
la única persona el artículo 114 para dicha oposición, es el
legitimada por
Código; necesario para
un servicio sin
ninguna dependencia laboral o administrativa.
marido, siempre que se den dos condiciones: que aquel suministre lo
esta justificación debe
el sostenimiento del hogar yque tenga motivos justificados; 5.2 LABORES AGROPECUARIAS Y SIMLARES
de la mujer,
actividades fuera del hogar, por parte
referirse evidentemente que las
a

cuidado de los hijos o las demás atenciones del hogar que, La tendencia moderna se orienta en el sentido de incluir a la actividad
perjudique el interés y c o m o madre, además,
no basta

c o n t o r m e a la ley, competen a
la mujer c o m o esposa o en
agropecuaria en el campo del comercio; pero, conforme el artículo citado, el
el acuerdo de los cónyu8es
sino que s e requiere
la m e r a oposición del marido, desaveniencia se
solamente en caso de
armonía c o n el artículo
109 del propio código y vale considerar
a este último respecto,
s o m e t e r a la decisión
del juez competente; para El articulo 114 del Código Civil fue derogado por el Congreso de la República, articulo 3 del Decreto
existe precisamente
puede
la actividad jurisdiccional 80-98. Sin embargo, el lector debe conocer la sentencia del Tribunal Constitucional,
n o es u n extraño, porque a r b i t r a r i e d a d por Pare alcance de la norma entender para el
que el juez limitar cualquier
eventual derogada.
e n este caso, para
r e s o l v e r conflictos y,