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8 Procesal Concursal Merc 2
8 Procesal Concursal Merc 2
Naturaleza jurídica.
Es importante determinar la naturaleza jurídica del procedimiento de declaración de
concurso mercantil, para su adecuada comprensión.
1. El punto de partida es la naturaleza jurídica del hecho generador de las
consecuencias jurídicas:
Artículo 10.- Para los efectos de esta Ley, el incumplimiento generalizado
en el pago de las obligaciones de un Comerciante a que se refiere el
artículo anterior, consiste en el incumplimiento en sus obligaciones de pago a
dos o más acreedores distintos y se presenten las siguientes condiciones:
A. El incumplimiento en el pago de las obligaciones es un hecho ilícito.
B. Por lo que hace a las consecuencias jurídicas de un hecho ilícito, puede tener
como objetivo principal:
a. La reparación del daño del sujeto pasivo del ilícito [como sucede en materia
civil y mercantil].
b. O su objetivo puede ser castigar al sujeto activo del ilícito [como en materia
penal].
C. En el caso del procedimiento de declaración de concurso mercantil tiene como
principal objetivo imponer sanciones al comerciante, siendo la más importante
el privarle de la legitimación en materia de contratos, trasladando esta facultad
al conciliador, segundo párrafo del artículo
75.
Artículo 75.-…
El conciliador decidirá sobre la resolución de contratos pendientes y
aprobará, previa opinión de los interventores, en caso de que existan, la
contratación de nuevos créditos, la constitución o sustitución de garantías y
la enajenación de activos cuando no estén vinculadas con la operación
ordinaria de la empresa del Comerciante. El conciliador deberá dar cuenta de
ello al juez. Cualquier objeción se substanciará incidentalmente.
D. No se trata de evitar que el comerciante cause un daño, por el contrario la
privación mencionada tiene como objetivo el evitar que el comerciante siga
causando daño a sus acreedores.
2. Para determinar la naturaleza jurìdica del procedimiento de declaración de concurso
mercantil es necesario atender a los efectos que se actualizan a partir de su
declaración.
Los efectos que la LCM atribuye al comerciante y que se actualizan a partir de su
declaraciòn en concurso mercantil, es la privación de derechos.
3. Lo anterior permite inferir que:
A. El procedimiento de declaración de concurso mercantil es de naturaleza análoga
a un proceso punitivo.
B. Tiene como finalidad castigar al comerciante por el incumplimiento generalizado
en el pago de sus obligaciones.
4. En atención a la privación de derechos impuesta al comerciante, resulta
incomprensible que ésta no sea impuesta en la sentencia que declara el concurso
mercantil, ni en ningúna otra resolución o auto judicial.
5. Se sigue en un proceso contencioso. Por último es necesario indicar que el
8. Procesal concursal mercantil 2
Procedimiento de Declaración de Concurso Mercantil
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procedimiento de declaración de concurso mercantil se tramita en un proceso
contencioso, en el que los hechos controvertidos son sí el comerciante se
encuentra o no en los supuestos del artículo 10.
Excepciones procesales.
1. La LCM establece que en caso de ‘de oscuridad, irregularidad o deficiencia en el
escrito o anexos de solicitud o demanda de concurso mercantil’, el Juez del
conocimiento prevendrá al solicitante para qu en el témino de 10 días las aclare o
subsane, de no hacerlo desechara la solicitud, artículo 24 párrafo primero.
2. Por lo que hace a las excepciones la LCM, determina lo siguiente, artículo 18:
A. Las excepciones de naturaleza procesal se tramitarán en la vía incidental.
B. No suspenderán el procedimiento.
C. La interposición de recursos contra resoluciones del Juez no suspenden el
procedimiento.
D. La LCM faculta al Juez del conocimiento a resolver las excepciones en uno o
varias sentencias interlocutorias.
3. Excepción de falta de personalidad. En caso de proceder esta excepción, la LCM
determina artículo 20:
A. En el caso de falta de personalidad del actor (acreedor):
a. El Juez concederá un término hasta de 10 días para subsanarla, de ser
subsanable.
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Procedimiento de Declaración de Concurso Mercantil
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b. De no subsanarse el juez sobreseerá el juicio.
B. En el caso de falta de personalidad del representante del comerciante:
a. El Juez concederá un término hasta de 10 días para subsanarla, de ser
subsanable.
b. De no subsanarse, el juicio se seguirá en rebeldía.
Momentos procesales.
1. La LCM regula el procedimiento de declaración de concurso mercantil en dos
planos o niveles que transcurren en forma paralela, uno corresponde a las fases del
procedimiento, y en otro plano a la visita de verificación, se expondrá en primer lugar la
visita de verificación, para que haya continuidad en la exposición de los momentos
procesales.
2. Segundo nivel: visita de verificación.
A. Al día siguiente de admitida la solicitud de declaración de concurso mercantil, el
Juez remite copia al IFECOM ordenando la designación de un visitador, artículo
29 párrafo primero.
a. En el mismo término, el Juez lo hará del conocimiento de la autoridad fiscal
competente, para los efectos que procedan.
B. El IFECOM al día siguiente de la designación deberá informar al Juez y al
visitador.
C. El visitador dentro de los 5 días siguientes a su designación deberá comunicar al
Juez el nombre de sus auxiliares, artículo 29 segundo párrafo.
D. El Juez ordenará la visita de verificación al comerciante, al día siguiente de que
venza el término de la vista de la contestación, ofrecimiento de pruebas,
oposición de excepciones y defensas, artículo 30, primer párrafo.
E. Orden de visita de verificación, que expresará, artículo 31.
a. Nombre del visitador y de sus auxliares.
b. Lugar o lugares en que se deba practicar la visita.
c. Los libros, registros y documentación sobre los que versará la visita de
verificación.
d. Contendrá la orden al comerciante para que permita la visita, con apercibimiento
de que en caso de incumplimiento será declarado en concurso mercantil.
F. Visita de verificación que tendrá por finalidad que el verificador, artículo 30:
a. Dictamine si el comerciante incurró en los supuestos del artículo 10.
b. Dictamine la fecha de vencimiento de los créditos relacionados con estos hechos.
c. En su caso solicite la imposicón de providencias precautorias, para la protección
de la masa.
d. En su caso, asiente el hecho de que la sociedad mercantil es cotroladora o
controlada.
e. El visitador deberá presentarse en el domicilio del comeciante dentro de los 5 días
siguientes a aquel en que se emitió la orden de visita.
En caso de omisión del visitador, el Juez de oficio o a solicitud de los
acreedores solicitará al IFECOM la designación de visitador sustituto.
El IFECOM lo hará del conocimiento del Juez para la modificación de la
orden de visita.
f. El visitador podrá entrevistarse con el personal directivo, gerencial y administrativo
del comerciante, asesores externos financieros, contables o legales, artículo 34.
g. La LCM prevé 4 supuesos en que la LCM faculta al Juez para declarar el concurso
mercantil si que se haya probado en forma fehaciente su existencia en el artículo
26 párrafo final, 31, 33 y 35, comentado.
F. Acta de visita. Al término de la visita de verificación, levantará un acta
circunstanciada, artículo 36:
a. Hará constar los hechos u omisiones que tuvo conocimiento el visitador o sus
auxiliares relacionados con el objeto de la visita.
b. Se levantará ante dos tesigos nombrados por el comerciante, debiendo
requerirlo con dos días de anticipación indicando el día y hora de la formulación
del acta.
c. El comerciante y los testigos deben firmar el acta, en caso de negativa se
asentará ese hecho.
3. Primer nivel.
A. Presentada por el acreedor o el ministerio público la solicitud de declaración de
concurso mercantil.
B. Admisión de la solicitud de declaración de concurso mercantil, artículo 26 primer
párrafo.
C. Notificación al comerciante y citación para que conteste la demanda, ofrezca
pruebas y oponga excepciones dentro del término de 9 días, artículo 26 y 27.
a. Podrá ofrecer las documentales.
b. La opinión de expertos por escrito, con la información sobre sus conocmientos y
experiencia.
Las pruebas para desvirtuar los supuestos del arículo10.
D. Al día siguiente de recibida la contestación, se dará vista al actor por el término
de tres días de las excepciones y/o defensas opuestas por el comerciante, para
que exprese lo que a su derecho corresponda y en su caso ofrezca pruebas,
artículo 26 párrafo tercero.
E. En su caso el desahogo de pruebas no podrá exceder de 30 días, artículo 27
segundo párrafo.
F. Al día siguiente de que el visitador presente su dictamen al Juez, éste lo pondrá
a la vista de las partes. Por el término común de 10 días para que presenten
por escrito sus alegatos, artículo 41.
G. Dentro de los 5 días siguiente a vencimiento del término para alegar, el Juez
dictará sentencia sin necesidad de citación, artículo 42.
H. Desistimiento. La LCM prevé que el solicitante de la declaración de concurso
mercantil se desista.
a. En caso del desistimiento de los acreedores es necesario el consentimiento de
todos ellos.
b. El solicitante debera cubrir los honorarios del visitador y en su caso del
concliador.
I. El Juez al día siguiente de recibir el dictamen lo pondrá a la vista de las partes, para
que presenten por escrito sus alegatos dentro del término común de 10 días. 4.
Sentencia de concurso mercantil.