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Tema 3 (2017) Relacion Juridica v3 (U Central)
Tema 3 (2017) Relacion Juridica v3 (U Central)
Introducción al Derecho
Jorge Salvador Dávila Arancibia Escuela de Derecho
Universidad Central
1 Hans Kelsen nació en 1881 en Praga. Fue profesor en Viena, Colonia, Ginebra y Praga. Fue autor de la constitución austríaca y juez de la Suprema Corte de Austria. Jurista
especializado en filosofía del derecho, derecho constitucional y derecho internacional, ha sido uno de los más grandes contribuyentes al derecho en todo el mundo, y es conocido
por su Teoría pura del Derecho. En esta, Kelsen desarrolla un método jurídico estricto, mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en la
construcción jurídica, y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas.
2 Carlos Cossio (San Miguel de Tucumán,3 de febrero de 1903 – Buenos Aires, 24 de agosto de 1987) fue un jurista, abogado, filósofo del derecho, militante universitario
reformista y profesor argentino. Dentro de sus principales obras está la concepción de la Teoría egológica del derecho.
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Unidad III. La Relación Jurídica. Introducción al Derecho
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a.- De la Naturaleza. Son aquellos en que operan leyes físico naturales. Ej. Muerte, Nacimiento,
el paso del tiempo, etc.
b.- Del Hombre. Son aquellos que tienen su origen en el mismo hombre. Estas pueden ser:
b.1.- Involuntarios. Son aquellos en que intervienen personas privadas total o
parcialmente de su voluntad. Ej. Los actos de los dementes o menores de edad.
b.2.- Voluntarios. Son aquellos realizados con pleno conocimiento y voluntad. Estas
pueden ser:
b.2.1.- Sin intención. Son aquellos cuyo resultado no corresponden a los efectos
jurídicos queridos por su autor. Estos pueden ser:
i.- Lícitos. Son aquellos permitidos por el Derecho. Ej. Cuasicontratos. El
Cuasicontrato es una de las fuentes de las obligaciones que consiste en
la aceptación de un acto voluntario de la persona que se obliga, lícito y
de carácter no convencional que hace nacer obligaciones. Ej.
Enriquecimiento sin causa.
ii.- Ilícitos. Son aquellos contrarios al Derecho. Ej. Cuasidelitos (Culpa).
Las acciones u omisiones cometidas con culpa de su autor. Ejemplo: El
médico, cirujano, farmacéutico, flebotomiano o una matrona que
causaré mal a las personas que atendiese en razón de su oficio, por
negligencia culpable en el desempeño de su profesión u oficio. El dueño
de animales feroces que por descuido culpable de su parte causaren
daño a las personas también cometen cuasidelito.
b.2.2.- Con intención. Son aquellos cuyo resultado corresponden a los efectos
jurídicos queridos por su autor.
i.- Actos Jurídicos. Son aquellos permitidos por el Derecho. Ej. Contratos.
ii.- Ilícitos. Son aquellos contrarios al Derecho. Ej. Delitos (Dolo).
4.- SEGUNDO ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA. LOS SUJETOS DEL DERECHO.
4.1.- Concepto.
Sujeto de Derecho, en términos generales es el titular de derechos y obligaciones jurídicas, es decir, es el
destinatario de las normas jurídicas, y que, en la visión de Kelsen, es el centro de imputación normativa.
En términos simples, nos referimos a las Personas.
4.2.- Perspectivas de quien es considerado Persona.
Existen diversas perspectivas, que varían en cuanto a quienes son consideradas personas.
4.2.1.- Perspectiva filosófica.
Es aquel ser que se domina a sí mismo, es decir, es dueño y señor de sus actos, esto es, realiza actos libres. La
persona, tiene dos aspectos:
a.- La persona se pertenece a sí misma, es decir, es incapaz de pertenecer a otro, aun cuando se den
relaciones estrechas entre personas. Ej. Padre e hijo.
b.- La persona es dueña de sus actos, porque está dotado de razón y voluntad, es responsable de los mismos.
4.2.2.- Perspectiva histórica.
No siempre las personas fueron consideradas sujetos de derecho y no siempre los sujetos de derecho fueron
solo personas. Ej. Los esclavos o el Caballo de Calígula, emperador romano, que lo nombro Cónsul y estableció
la obligación de rendirle honores propios del cargo.
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de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, este derecho se regirá, en lo concerniente a lo
administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrará
los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí
mismos. La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las personas naturales víctimas de
delitos dispondrán de asesoría y defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal
reconocida por esta Constitución y las leyes.
Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado defensor
proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley.
Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare la ley y que se
hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho. Toda sentencia de un órgano
que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos.
La ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad penal.
Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona esté expresamente descrita
en ella.
4.3.1.2.- Principio de la existencia.
La existencia de las personas de conformidad al ordenamiento jurídico chileno, puede ser natural y legal.
a.- Existencia Natural. Esta comienza con la concepción, esto es con la unión de los gametos masculinos
y femeninos.
La ley toma en cuenta la existencia natural con el propósito de proteger la vida y los derechos del que
está por nacer, lo cual se demuestra en las siguientes normas.
a.1.- Protección de la vida del que está por nacer. Se encuentra protegido a nivel constitucional y
legal.
a.1.1.- Constitución Política de la República, Art. 19, N° 1, inc. 2º: “La ley proteger la vida del que
está por nacer”.
a.1.2.- Código Civil, Art. 75. “La ley protege la vida del que está por nacer. El juez, en consecuencia,
tomará, a petición de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan
convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algún modo
peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene
en su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento.”
a.1.3.- Código Penal, Arts. 342 a 345 del CP tipifican el delito de aborto, en el título de “Crímenes
y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública”, y no está
contemplado entre los “Crímenes y simples delitos contra las personas”, por cuanto la
personalidad comienza con el nacimiento, es decir con la existencia legal.
a.1.4.- Código del Trabajo, Art. 195 inc.1 “Las trabajadoras tendrán derecho a un descanso de
maternidad de seis semanas antes del parto y doce semanas después de él”.
a.1.5.- Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, Art 1 inc. 4,
“La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya nacido o que está por
nacer…”
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a.2.- Protección de los derechos del que está por nacer: El Art. 77 del CC establece “Los derechos
que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán
suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron. En el caso del artículo 74, inciso 2º, pasarán estos derechos a otras personas,
como si la criatura no hubiese jamás existido”.
En consecuencia, para determinar la suerte final de estos derechos, debemos distinguir:
a.2.1.- Si se verifica el nacimiento: entra el recién nacido en el goce de los derechos, como si
hubiere existido al tiempo en que se defirieron, es decir, en que fueron concedidos. Ejemplo de
ello, son:
• Art 485 Inc.1 CC “Los bienes que han de corresponder al hijo póstumo, si nace vivo, y en
el tiempo debido, estarán a cargo del curador que haya sido designado a este efecto por
el testamento del padre, o de un curador nombrado por el juez, a petición de la madre,
o a petición de cualquiera de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no
sucede en ellos el póstumo”.
• Art. 962 Inc.3 CC. “Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesión no existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta causa si
existieren dichas personas antes de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de
la sucesión”.
a.2.2.- La criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente
separada de su madre o no sobrevive a la separación un momento siquiera: pasan los derechos
a otras personas, como si la criatura jamás hubiese existido.
a.3.- La concepción: El Art.76 CC establece “De la época del nacimiento se colige la de la concepción,
según la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta
días cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde la medianoche en que principie
el día del nacimiento”.
El legislador establece una presunción de derecho para determinar la época o más bien la fecha de la
concepción, dado que ésta no es un hecho ostensible, que pueda probarse categóricamente, como
sí acontece con la maternidad. El plazo se cuenta hacia atrás, desde la medianoche en que principia
el día del nacimiento, o sea, desde las 0 horas del día respectivo. Normalmente, el nacimiento se
produce entre los 270 y 285 días posteriores a la concepción, y por ello la ley pone como plazo
máximo 300 días. También presume la ley el tiempo mínimo de gestación en 180 días. Se ha criticado
sin embargo la presunción citada, porque la experiencia médica demuestra que hay casos de
gestación de más de 300 y de menos de 180 días.
b.- Existencia Legal. Esta comienza con el nacimiento de conformidad en el Art.74 del CC que señala:
“La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada
de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber
existido jamás”.
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Hay que dejar en claro, que no se deben confundir estas dos expresiones, el nacimiento importa la
separación completa de la criatura de la madre. A su vez, el parto es el conjunto de actividades y
procesos que tienen por finalidad hacer pasar a la criatura por el canal pelviano, lo que culmina con el
nacimiento.
De conformidad a lo anterior, para la existencia legal de la persona deben cumplirse tres requisitos:
b.1.- Que la criatura sea separada del vientre materno.
b.2.- Que la separación sea completa. Al respecto existen dos doctrinas que pretenden explicar este
requisito:
b.2.1.- Teoría de la separación material. Según esta para que exista una separación completa no
debe existir ningún nexo entre la madre y la criatura, es decir, debe haberse cortado el cordón
umbilical. El extremo de esta doctrina postula que debe haberse expulsado la placenta.
b.2.2.- Teoría de la separación fisiológica. Esta sostiene que basta que la criatura haya salido del
claustro materno y posea autonomía de vida para que haya separación completa. Lo que significa
que el niño tiene respiración y circulación propia, independiente de la placentaria, sin importar
que éste siga unido a su madre por el cordón umbilical, puesto que según estos autores el cordón
en esos momentos ya no cumple función fisiológica importante alguna.
Quienes adhieren a la doctrina de la separación material se apoyan en el tenor del artículo 74 del CC,
que emplea la expresión "separación completa". El Art.20 CC establece en su parte pertinente “Las
palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas
palabras”; por lo que el significado natural de la palabra "completa", significa que "no debe faltar
nada".
No obstante, lo anterior, adherir a esta teoría puede resultar peligroso ya que implica entregar al
arbitrio de un tercero la determinación del principio de la existencia de una persona, dejando de ser
el nacimiento un acto puramente natural. Por esto, se prefiere la teoría de la separación fisiológica.
Se considera, que lo importante es hacer la diferencia entre la vida independiente en oposición a la
dependiente, que se desarrolla en el vientre materno. Si al separarse la criatura de la madre logra
una autonomía de vida, estamos ante la presencia de una separación completa, aunque
materialmente subsista el nexo del cordón umbilical.
b.3.- Que sobreviva un momento siquiera a la separación. Determinar si una criatura ha vivido o no
puede tener gran importancia, en lo que se refiere a la sucesión por causa de muerte. La
supervivencia del hijo puede probarse por los medios ordinarios de prueba, como el testimonio de
los médicos, matronas, etc. Pero si no hubo manifestaciones externas evidentes de vida, como el
llanto, habrá que recurrir a procedimientos médico-legales, dirigidos fundamentalmente a
comprobar si la criatura alcanzó a respirar. El más usado es la docimasia pulmonar hidrostática, que
consiste en verificar si los pulmones flotan.
En doctrina jurídica hay dos concepciones diferentes para determinar cuándo debe considerarse
nacido y, por lo tanto, sujeto de derecho al ser humano, estas son:
b.3.1.- Teoría de la vitalidad. Esta viene del derecho romano, según la cual, el simple nacimiento
con vida determina en el ser humano el carácter de persona natural y, en consecuencia, de sujeto
de derechos, dicho de otra manera, para considerar como nacido vivo el producto de un
alumbramiento exige solo la presencia de signos de vida, aunque sea por un instante, después de
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Esta denominación, aunque errónea se ha mantenido durante muchos años y nosotros deberemos en
consecuencia repetir el error a fin de no caer en conflicto con la tradición.
En resumen, y siguiendo a Carlos Ducci, “las personas jurídicas son entes colectivos que tienen una
personalidad propia e independiente de la personalidad individual de los seres que la componen”.
Se trata, salvo la excepción de la EIRL, de ciertas colectividades jurídicamente organizadas de hombres o
de bienes, que el Estado reconoce como un individuo en sí y que la ley las eleva por ese hecho a la
categoría de sujetos de derecho.
4.3.2.2.- Teorías que se refieren a la naturaleza jurídica de la persona jurídica.
Para saber cuál es la naturaleza jurídica de la persona jurídica, debemos de partida preguntarnos más
bien por la razón que se tiene de personalizar un grupo de individuos, es decir, de dotar de cualidades
de sujeto a una abstracción jurídica conformada por un grupo de personas.
a.- La teoría de la ficción legal.
Esta teoría ha sido sostenida entre otros por Von Savigny .
Para esta teoría las únicas personas que existen y que actúan en la vida del derecho son las personas
naturales. Las personas jurídicas no son sino creaciones de la ley, del ordenamiento jurídico, de ahí que
su verdadera naturaleza sea la de ser ficciones legales.
Savigny, reconoce que las personas jurídicas son seres creados artificialmente capaces de tener un
patrimonio.
Ahora el que estos entes sean seres ficticios no significa que no constituyan una realidad, significa para
ellos solamente que estos entes carecen de voluntad propia, lo que pasa es que la ley se la atribuye
ficticiamente al otorgarle la personalidad moral.
Se critica esta teoría de la ficción legal de Savigny por cuanto la capacidad o personalidad jurídica no
está determinada por la voluntad. Si ello fuera cierto los infantes y los dementes no podrían ser sujetos
de derecho.
Nuestra legislación acoge en todo caso esta teoría clásica en el art. 545 del Código civil.
b.- La teoría de la realidad.
La persona jurídica son realidades que existen como tales en el mundo. Para esta teoría no sólo existen
las personas de carne y hueso en las relaciones sociales, sino que existen también organizaciones
sociales, por lo tanto, podemos decir, que son realidades que existen como tales y que, en definitiva,
lo que hace el ordenamiento jurídico es reconocer estas realidades. Al reconocer la existencia de esta
realidad el Estado le otorga la calidad de personas jurídicas como sujetos del derecho.
Tiene distintas variantes esta teoría:
b.1.- La teoría de la realidad técnica.
Esta es sostenida entre otros por Capitant 3 , que sostiene que el hecho de considerar a las
agrupaciones como el Estado, las asociaciones, las sociedades etc., es una realidad que se impone a
fin de explicar la atribución de derechos a otros individuos que no sean los seres humanos. Es una
realidad puramente técnica, pues es técnicamente útil a los hombres y en su interés mismo, crear
seres sobre los cuales harán descansar derechos determinados, a fin de cuentas, para beneficiar a los
propios individuos.
3Henri Capitant (1865-1937) Fue un jurista francés, profesor de derecho y profesor observante en Grenoble (1891) y París (1908). Autor de varios libros importantes en la
enseñanza del Derecho francés, entre otros la introducción al estudio del derecho civil (1898), Curso Básico de Derecho Civil (1914 a la de 1916 con Colin Ambrose), Derecho
Civil (1933). Fue co-fundador del Instituto de Derecho Comparado de París en 1931.
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4 Alfred Jules Émile Fouillée (La Pouëze, 18 de octubre de 1838-Lyon, 16 de enero de 1912), filósofo francés del Positivismo espiritualista. Escribió La philosophie de Platon y La
philosophie de Socrate, que obtuvieron premios de la Academia de Ciencias. También fueron muy divulgados sus ensayos La liberté et le déterminisme (1872), refundición de
su tesis doctoral; Critique des systèmes de morale contemporaine (1883), El porvenir de la metafísica fundada en la experiencia (1889), La psicología de las ideas-fuerzas (1893),
Le mouvement idéaliste et la réaction contre la science positive (1895), La morale des idées-forces (1908) y Esquisse d'une interprétation du monde (1912). Como filósofo suele
ser clasificado dentro del Positivismo espiritualista pregonado por Wundt. Es el creador del concepto de ideas-fuerza, “que integran en unidad indisoluble los elementos
aparentemente antagónicos de la actividad y de la pasividad, de la acción y de la inteligencia, de la libertad y del determinismo”
5 Maurice Hauriou (Ladiville, Charente, 17 de agosto de 1856 — Toulouse, Alto Garona, 12 de marzo de 1929) fue un jurista y sociólogo francés. Político, jurista, sociólogo y
educador francés, Maurice Hauriou contribuyó poderosamente con su obra al desarrollo del derecho administrativo. Profesor de derecho administrativo de la Universidad de
Toulouse, consideró las instituciones del estado como un instrumento cuyo objetivo fundamental era la defensa de la vida civil y de la libertad. Hauriou defendió el orden
individualista de la empresa y la propiedad privada, y contribuyó al desarrollo de procedimientos legales que protegieran a l os ciudadanos de actuaciones administrativas
indebidas, oponiendo así a la teoría de la soberanía nacional un sistema fundamentado sobre los derechos del individuo. Figuran entre sus principales obras Principes du droit
public (1910; Principios de derecho público), Précis du droit constitutionnel (1923; Compendio de derecho constitucional) y Précis du droit administratif (Compendio de derecho
administrativo), libro este último que reelaboró en profundidad en cada una de sus numerosas ediciones. Maurice Hauriou, que fue también uno de los primeros teóricos de la
sociología jurídica, murió en Toulouse, Francia, el 12 de marzo de 1929.
6 Marcel Ferdinand Planiol (Nantes, 23 de septiembre de 1853 - París, 31 de agosto de 1931) fue un abogado francés, profesor de Derecho Civil e Historia del Derecho en la
Universidad de Rennes y en la Universidad de París. Con Raymond Saleilles (1855-1912) y François Gény (1861-1959), fue uno de los tres renovadores del Derecho Civil francés
en la Belle Époque. Fue el autor del Tratado Elemental de Derecho Civil. Es considerado uno de los juristas más influyentes del Derecho europeo continental contemporáneo.
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para el desarrollo de su actividad y aquellas para el desarrollo de toda actividad pública o privada.
Cuando el Estado interviene como titular de potestades públicas, mantiene su denominación, y
cuando interviene como titular de derechos subjetivos privados, se le denomina Fisco.
a.1.2.- Las Municipalidades: son corporaciones autónomas de derecho público con personalidad
jurídica y patrimonio propio y cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y
asegurar su participación en el progreso económico, social y cultural de las respectivas comunas
(Ley número 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades).
a.1.3.- Iglesias y Comunidades Religiosas: a pesar de que el Código Civil habla en forma general y
sin distinguir el tipo de culto de que se trata, debe concluirse que se refiere exclusivamente a la
Iglesia Católica, Apostólica y Romana, por una razón muy simple: era la única que podía existir,
conforme a la Constitución de 1833, vigente a la promulgación del Código Civil en 1857.
Por “iglesias” se entienden las distintas subdivisiones de la Iglesia Católica a las que el Derecho
Canónico reconoce personalidad, entre ellas: Iglesia Catedral, Iglesia Parroquial, etc.
Por “Comunidad Religiosa”, se alude a las órdenes y congregaciones.
La parte final del inciso 2 del artículo 547, establece expresamente que las personas jurídicas de
derecho público se rigen por leyes y reglamentos especiales.
Aplicando esta norma a la Iglesia Católica y a las comunidades religiosas, se concluye que las leyes
y reglamentos especiales que las rigen son sus constituciones y leyes canónicas (así ha fallado la
jurisprudencia).
No obstante, ello, Ley 19638, que estable Normas sobre la constitución jurídica de las iglesias y
organizaciones religiosas (1de octubre de 1999) en su Art.8 señala “Las entidades religiosas podrán
crear personas jurídicas de conformidad con la legislación vigente”.
a.1.4.- Establecimientos que se costean con fondos del erario: sin embargo, del artículo 547 no
debe desprenderse que todo establecimiento que se costea con fondos del erario es una persona
jurídica de derecho público. Las hay que carecen de personalidad jurídica; por otra parte, hay
instituciones privadas que reciben auxilio fiscales o municipales y no por ello tienen personalidad
jurídica de derecho público. En realidad, son personas jurídicas de derecho público los
“establecimientos públicos”. Estos son ramas de los servicios generales del Estado o municipios,
que se han desprendido del conjunto para erigirse en órganos dotados de vida propia.
a.2.- Criterios para distinguir a las Personas Jurídicas de Derecho Público.
Como la ley no las ha definido expresamente, la doctrina y la jurisprudencia han señalado los
siguientes criterios para distinguirlas:
a.2.1.- Origen. Deben haber sido creadas por Ley.
a.2.2.- Fin. Deben perseguir una finalidad colectiva o utilidad pública.
a.2.3.- Potestad de imperio. Tienen la posibilidad de dictar normas que obliguen a terceros y no
solo a sus asociados.
a.2.4.- Carácter de servicio público. Deben pertenecer orgánicamente a la administración del
Estado como servicio público.
En este sentido, las Iglesias y comunidades religiosas, mencionadas expresamente en el CC, no son
Personas Jurídicas de Derecho Público, y que su referencia se debe exclusivamente al origen de la
norma, ya que se refería a la Iglesia Católica Apostólica Romana, que era la única reconocida por el
Estado, de conformidad a la Constitución de 1833.
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persona natural, con patrimonio propio y distinto al del titular, que realizan actividades de
carácter netamente comercial.
Estas sociedades no se rigen por el Título XXXIII del libro I del Código Civil, sino que por otros
títulos del CC, por el CCO y por leyes especiales.
b.2.- Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de lucro.
Estas son de dos clases, Corporaciones y Fundaciones.
El Art.545 Inc.2 CC señala “Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública”.
b.2.1.- Corporaciones.
La Corporación es una colectividad de personas asociadas para conseguir un fin no lucrativo y
común de ayuda a sus miembros como medios propios y dotados de personalidad jurídica.
Alessandri la define como la unión estable de una pluralidad de personas que persiguen fines
ideales o no lucrativos.
Las principales características son:
b.2.1.1.- Los mismos miembros son quienes suministran el patrimonio.
b.2.1.2.- Los estatutos son elaborados por los propios individuos, por lo que la voluntad
de los mismos socios regula el funcionamiento de las corporaciones. Por ej. COANIL,
COANIQUEM.
b.2.2.- Fundaciones.
Son establecimientos y obras creadas por una persona habiéndolas dotado de un patrimonio a
un objeto destinado. Alessandri la define como un conjunto de bienes, un patrimonio destinado,
por uno o más individuos al cumplimiento de determinado fin, cuyo logro se encarga a
administradores, los cuales deben velar porque los bienes se empleen en el fin propuesto.
Lo importante de las fundaciones es el patrimonio adscrito a un fin u objeto determinado.
Aquí no son importantes las personas que lo componen, es decir, los miembros, sino el
patrimonio.
4.3.2.5.- Principio de Existencia de las personas jurídicas.
Este variara, dependiendo del tipo de Persona Jurídica de que se trate.
a.- Personas Jurídicas de Derecho Público. Nacen a la vida del derecho a través de una ley.
b.- Personas Jurídicas de Derecho Privado con fines de lucro. Nacen por un contrato o pacto social en
virtud del cual los socios manifiestan su consentimiento de constituir la sociedad. Dicho pacto debe
contenerse en una Escritura Pública. Dependiendo de la clase de sociedades se requieren otras
formalidades.
c.- Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de lucro. Nacen a la vida del derecho en virtud de
un decreto supremo de concesión de personalidad jurídica.
d.- Personas Jurídicas especiales. Nacen de acuerdo al procedimiento establecido en cada ley.
4.3.2.6.- Fin de Existencia de las personas jurídicas.
Este variara, dependiendo del tipo de Persona Jurídica de que se trate.
a.- Personas Jurídicas de Derecho Público. Terminan a través de una ley. Las cosas de deshacen al igual
como se hacen.
b.- Personas Jurídicas de Derecho Privado con fines de lucro. Terminan por algunas causales previstas
por los socios en los estatutos sociales o por causas legales.
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c.- Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de lucro. Terminan por un Decreto Supremo de
cancelación de personalidad jurídica, y sus causas pueden estar establecidos por los estatutos o
establecidos por la ley.
d.- Personas Jurídicas especiales. Terminan de acuerdo al procedimiento establecido en cada ley.
4.3.3.- Los Atributos de la Personalidad.
4.3.3.1.- Concepto.
Los atributos de la personalidad son las propiedades o características inherentes a toda persona.
Importan, al mismo tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de deberes y
obligaciones. Se trata de derechos extra patrimoniales, sin un significado económico directo.
Estos atributos, que se refieren tanto a las personas naturales como a las jurídicas (con algunas
salvedades), son principalmente:
• La capacidad de goce.
• La nacionalidad.
• El nombre.
• El domicilio.
• El estado civil.
• El patrimonio.
A los anteriores, suelen agregarse los llamados “derechos de la personalidad”, como lo son el derecho
a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc. Analizaremos por el momento la materia sólo en relación a
las personas naturales.
4.3.3.2.- La Capacidad de Goce.
a.- Concepto.
La capacidad, en términos generales, es la aptitud de una persona para adquirir derechos y contraer
obligaciones y poder ejercerlos y cumplirlas por sí misma.
De lo anterior, se desprende que la capacidad puede ser de goce o adquisitiva y de ejercicio.
En tal sentido la capacidad de goce es la aptitud de una persona para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y la capacidad de ejercicio es la aptitud de una persona para ejercer los derechos y para
cumplir las obligaciones por sí mismo, sin el ministerio o la autorización de otra persona.
El concepto de personalidad se confunde con el concepto de capacidad de goce, ya que ser persona,
en realidad, es tener capacidad de goce; todo individuo susceptible de ser sujeto de derecho, es
persona. Por eso, no existen seres humanos desprovistos en absoluto de la capacidad de goce. Dentro
de nuestra legislación, sólo hay incapacidades de goce especiales, esto es, referentes a uno o más
derechos determinados, pero jamás una incapacidad de goce absoluta. En cambio, es posible que
ciertos individuos estén totalmente desprovistos de capacidad de ejercicio, lo que no infringe los
principios anteriores, pues ésta capacidad no constituye un atributo de la personalidad.
b.- Capacidad de Goce de las Personas Naturales.
El Art. 1446 CC, establece la regla general, al decir “Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces”.
De la falta de capacidad de ejercicio trata el art. 1447 inc. 1, 2 y 3 del CC, distinguiéndose entre los
absolutamente incapaces y los relativamente incapaces.
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Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente. Bajo ninguna circunstancia pueden actuar personalmente en la vida
jurídica, sino sólo a través de representantes.
Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de
administrar lo suyo. Los incapaces relativos deben actuar representados o personalmente si son
debidamente autorizados.
El art. 43 establece quienes son los representantes legales de una persona.
En cuanto a las Incapacidades de goce, se encuentran establecidas o reconocidas en el Art. 1447 inc.
Final del CC, que señala “Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos”.
En efecto la ley contempla algunas incapacidades de goce, respecto de determinados derechos,
denominadas incapacidades particulares, consistentes en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar o celebrar algunos actos o contratos, por ejemplo, citaremos las siguientes
normas del Código Civil:
• Art. 402. Es prohibida la donación de bienes raíces del pupilo, aun con previo decreto de juez.
• Art. 412.inc.final. Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del
pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes
o descendientes.
• Art. 961. Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o
indigna.
Como se señaló nunca estas incapacidades podrán ser absolutas o generales. Son incapacidades de
goce, porque impiden adquirir derechos.
La importancia de esta capacidad, es que, sin capacidad de goce, no existiría sujeto de derecho. Se
requiere la capacidad de goce, para poder ejercer o tener todos los otros atributos de la personalidad.
c.- Capacidad de Goce de las Personas Jurídicas.
Estas personas jurídicas tienen tanta capacidad de ejercicio y de goce, al igual que las personas
naturales, con algunas modificaciones.
En cuanto a la capacidad de goce tienen por su naturaleza cierta incapacidad particular, esto es,
ineptitud para adquirir ciertos derechos como los derechos de familia, derechos políticos, etc.
4.3.3.3.- La Nacionalidad.
a.- Concepto.
La nacionalidad es el vínculo jurídico que une a una persona con el Estado y que origina derechos y
obligaciones recíprocas.
El Estado tiene diversos deberes para con sus nacionales, entre ellos otorgar el amparo legal, a través
del establecimiento de las garantías constitucionales. Los particulares, por su parte, tienen deberes
correlativos, entre ellos fundamentalmente el respeto a la institucionalidad y legalidad vigentes.
b.- Características de la Nacionalidad.
b.1.- Toda persona debe tener una nacionalidad. Hoy día los llamados apátridas tienen una
nacionalidad que les otorga la ONU.
b.2.- Toda persona debe tener solo una nacionalidad. Este principio tiene excepciones, Ej. Tratados
de doble nacionalidad (Chile-España), la legislación extranjera que por su legislación pueda estimar
nacional de ese país a un chileno.
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c.1.1.1.- Las partidas de nacimiento deben contener el nombre y apellido del nacido, que indique
la persona que requiere la inscripción (art. 31 Nº 3 de la Ley de Registro Civil).
c.1.1.2.- Las partidas de nacimiento deben contener los nombres, apellidos, nacionalidad,
profesión u oficio y domicilio de los padres, o los del padre o madre que le reconozca o haya
reconocido.
c.1.1.3.- Se dejará constancia de los nombres y apellidos de la madre, aunque no haya
reconocimiento, cuando la declaración del requirente coincida con el comprobante del médico
que haya asistido al parto en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que le dio
a luz (art. 31 Nº 4 de la Ley de Registro Civil). Por ello, usualmente, el reconocimiento del hijo sólo
debe hacerlo el padre y no la madre. Sin embargo, de no existir comprobante de parto, la
maternidad sólo podrá quedar determinada por reconocimiento hecho por la madre o por
sentencia judicial dictada en un juicio de filiación.
c.1.1.4.- Adquisición del nombre de familia tratándose de la filiación matrimonial por adopción.
En virtud de la adopción, se concede al adoptado el estado civil de hijo de filiación matrimonial
de los adoptantes. El adoptado, en consecuencia, necesariamente debe tomar el nombre civil de
los padres adoptivos. El cambio de los apellidos se verifica en la nueva inscripción de nacimiento
que corresponde hacer, debiendo cancelarse la antigua.
c.1.2.-El nombre propio o individual. Es aquel que identifica a la persona dentro de su familia.
Comprende los dos nombres propios (usualmente, las personas tienen dos nombres propios, pero
nada impide que tengan sólo uno o más de dos).
A diferencia del nombre de familia o patronímico, que revela, por lo general, la filiación, los
nombres propios o “de pila” tienen un carácter individual, arbitrario. El niño lleva el o los nombres
propios que le han sido dados en la inscripción de nacimiento. Puede darse a una persona todos los
nombres propios que se quieran, con las limitaciones que dispone el art. 31 de la Ley de Registro
Civil, que establece, sea la filiación matrimonial o no matrimonial, que no podrá imponerse al
nacido un nombre extravagante, ridículo, impropio de personas, equívoco respecto del sexo o
contrario al buen lenguaje.
c.1.3.- El cambio de nombre.
Como el nombre no tiene un carácter inmutable, si bien es definitivo en principio, puede
modificarse sin embargo en el curso de la existencia de una persona. El cambio puede producirse
por vía principal o consecuencial.
c.1.3.1.- El cambio por vía principal o directa está constituido por el procedimiento que tiende
única y exclusivamente a obtener la mutación del nombre.
El cambio de nombre por vía principal o directa, está reglamentado en la Ley Nº 17.344 (que
autoriza cambio de nombres), la que dispone que cualquiera persona puede solicitar, por una
sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos o ambos a la vez, en los
siguientes casos:
i.- Cuando unos u otros sean ridículos, risibles o la menoscaben moral o materialmente;
ii.- el solicitante haya sido conocido durante más de 5 años, por motivos plausibles, con
nombres o apellidos o ambos, diferentes de los propios; y
iii.- En los casos de filiación no matrimonial o en que no se encuentre determinada la
filiación, para agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo o
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para cambiar uno de los que hubieran impuesto al nacido, cuando fueren iguales. En este
caso, se trata de que no se haga manifiesta una filiación no matrimonial o indeterminada.
iv.- La ley contempla otras situaciones que también habilitan para introducir cambios en
el nombre civil:
v.- Supresión de nombres propios cuando se cuenta con más de uno: en los casos en que
una persona haya sido conocida durante más de 5 años, con uno o más de los nombres
propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular podrá solicitar que se suprima
en la inscripción de nacimiento, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus
descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado.
vi.- Traducción o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen español: el
interesado puede solicitar autorización para traducirlos al idioma castellano. Podrá
solicitar, además, autorización para cambiarlos si la pronunciación o escrituración de los
mismos es manifiestamente difícil en un medio de habla castellana.
vii.- Peticiones entabladas por los menores de edad: si carecen de representante legal o
si teniéndolo éste estuviere impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al
menor el cambio o supresión de los nombres o apellidos, el juez resolverá, con audiencia
del menor (oyéndolo), a petición de cualquier consanguíneo de éste o del Defensor de
Menores y aún de oficio.
c.1.3.2.- El cambio por vía consecuencial o indirecta es el que se produce como consecuencia del
cambio de una determinada situación jurídica. Por ejemplo, el hijo de filiación no matrimonial
reconocido sólo por la madre y que después adquiere la filiación matrimonial por el matrimonio
posterior de sus padres, pasando a llevar el apellido paterno y el materno, en lugar sólo del
último.
c.1.4.- Limitaciones en torno al cambio de nombre.
c.1.4.1.- No se autorizará el cambio de nombre o de apellido o la supresión de uno o más
nombres propios, si del respectivo extracto de filiación que como parte de su informe remitirá
la citada Dirección, apareciere que el solicitante se encuentra actualmente procesado o ha sido
condenado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que en este último
caso hubieren transcurrido más de 10 años contados desde la fecha en que quedó ejecutoriada
la sentencia de condena y se encuentre cumplida la pena. La sentencia que autorice el cambio
de nombres o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresión de nombres propios, ordenará
extender la nueva inscripción. Una vez modificada la partida de nacimiento, el beneficiado sólo
podrá usar, en todas sus actuaciones, su nuevo nombre propio o apellido. El uso malicioso de
los primitivos nombres o apellidos y la utilización fraudulenta del nuevo nombre o apellido para
eximirse del cumplimiento de obligaciones contraídas con anterioridad al cambio de ellos, serán
sancionados con la pena de presidio menor en su grado mínimo.
c.1.4.2.- El cambio de apellido no podrá hacerse extensivo a los padres del solicitante y no
alterará la filiación; pero alcanzará a sus descendientes sujetos a patria potestad, y también a
los demás descendientes que consientan en ello. Si el solicitante es casado o tiene
descendientes menores de edad, deberá pedir también, en el mismo acto en que solicite el
cambio de su apellido, la modificación pertinente de su partida de matrimonio y de las partidas
de nacimiento de sus hijos.
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b.2.1.1.- La línea. Es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un autor común.
La línea puede ser ascendente o descendente. Atendiendo a la línea, el parentesco puede ser de
línea recta o de línea colateral. Son parientes en línea recta los que descienden unos de otros. Son
parientes en línea colateral los que sin descender unos de otros, tienen un ascendiente común (art.
27).
b.2.1.2.- El grado. Equivale al número de generaciones que separan a dos parientes (art. 27), así, el
padre es pariente de primer grado en la línea recta del hijo y de segundo grado en la línea recta del
nieto. En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente común y subir hasta él para
bajar después hasta el otro pariente. Así, por ejemplo, dos hermanos son parientes en segundo
grado y dos primos lo son en cuarto grado.
Recordemos que de conformidad al art. 992, la línea colateral no se extiende, para los efectos
sucesorios y jurídicos en general, más allá del sexto grado. A su vez, también debemos tener
presente que, en la línea colateral, nunca el parentesco lo será en el primer grado; el más cercano,
lo será en segundo grado.
El parentesco en la línea colateral, puede ser de simple o de doble conjunción. Es de simple
conjunción, cuando el parentesco es sólo de parte de padre o madre; es de doble conjunción,
cuando los colaterales son parientes a la vez en la línea paterna y materna, o sea, cuando proceden
de un mismo padre y de una misma madre (art. 41).
b.2.2.- El matrimonio. Da origen al parentesco por afinidad. Nace del matrimonio, y es el que existe
entre una de dos personas que se han casado y los consanguíneos de la otra. Cabe consignar que este
parentesco por afinidad no desaparece con la muerte de uno de los que le dieron origen por medio
del matrimonio, como lo da a entender claramente el art. 31, al aludir a persona “que está o ha estado
casada”. También debe precisarse que no existe parentesco por afinidad entre los consanguíneos de
una de dos personas que se han casado y los consanguíneos del otro. Así, por ejemplo, los consuegros
o los concuñados no son parientes entre sí.
Al parentesco por afinidad, se le aplican las mismas reglas. Así, por ejemplo, el yerno tiene con sus
suegros el mismo grado que con sus propios padres. En otras palabras, se ocupa ficticiamente el
mismo lugar de la persona con la cual se contrajo matrimonio (art. 31).
b.2.3.- El acuerdo de unión civil. Genera parentesco entre los convivientes civiles. Este parentesco,
denominado conviviente civil, sin embargo, es limitado, pues el art. 1° de la Ley N° 20.830 expresa
que los convivientes civiles “serán considerados parientes para los efectos previstos en el artículo 42
del Código Civil”. Este último artículo se refiere a los casos “en que la ley dispone que se oiga a los
parientes de una persona”, o sea, cuando deben concurrir a presencia judicial para diversos fines (por
ejemplo, designar curador a una persona incapaz o atribuir el cuidado personal del hijo a una persona
distinta de sus padres). En rigor, no es un verdadero parentesco, a pesar de que así lo afirme la Ley
N° 20.830. Los cónyuges no son parientes por afinidad.
c.- Fuentes del estado civil.
Puede emanar el estado civil:
c.1.- De la ley: como en el caso del nacimiento; así, un hijo tiene tal estado civil y además filiación
matrimonial si es concebido o nace dentro del matrimonio de sus padres, sin que ninguna influencia
tenga la voluntad de éstos, para reconocer o no tal estado civil.
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c.2.- De hechos ajenos a la voluntad del hombre, como la muerte. En un matrimonio, por ejemplo,
la muerte de uno de los cónyuges da al cónyuge sobreviviente el estado civil de viudo o viuda.
c.3.- De la voluntad del hombre: matrimonio, adopción, reconocimiento de un hijo.
c.4.- De sentencias judiciales: la de nulidad de matrimonio (que origina el estado civil de soltero), la
de divorcio (que genera el estado civil de divorciado), la que declara a los cónyuges separados
judicialmente (que ocasiona el estado civil de separado judicialmente), la que dispone el
reconocimiento forzado de hijos (que da lugar al estado civil de hijo y de padre o madre), la que
declara verdadera o falsa la filiación matrimonial de un hijo (ídem), etc.
d.- Estados Civiles existentes en Chile.
Los estados civiles son:
d.1.- Hijo(a): Se acredita con el certificado de nacimiento
d.2.- Padre o madre: Se acredita con el certificado de nacimiento
d.3.- Soltero(a): No existe un certificado para acreditar este estado civil. Se puede acreditar con una
declaración jurada ante un notario público
d.4.- Casado(a): Se acredita con el certificado de matrimonio
d.5. -Viudo(a): Se acredita con el certificado de matrimonio y el certificado de defunción
d.6.- Divorciado(a): se acredita con el certificado de matrimonio, el cual debe contener la
subinscripción de la sentencia judicial que declara el divorcio.
d.7.- Conviviente civil. Se acredita con el certificado respectivo.
e.- Características del estado civil.
Las características son las siguientes:
e.1.- Todo individuo tiene un estado civil; siendo éste un atributo de la personalidad, es inconcebible
una persona que no lo tenga.
e.2.- Es uno e indivisible, atendiendo a una misma clase de relaciones de familia. Puede ocurrir que
dos estados civiles coexistan, cuando dependen de dos hechos distintos: el de hijo de filiación
matrimonial, por mandato imperativo de la ley; y el de casado, por voluntad del individuo. Pero la
unidad e indivisibilidad se relaciona con un mismo hecho de origen; así, por ejemplo, no pueden
coexistir en una misma persona las calidades de hijo de filiación matrimonial y de hijo de filiación no
matrimonial.
e.3.- Las leyes sobre el estado civil son de orden público.
e.4.- El estado civil es incomerciable, imprescriptible e intransable. Está fuera del comercio humano
y por ende, no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. El art. 2450 dice expresamente que no
se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Además, no puede adquirirse por prescripción,
pues el art. 2498 establece que sólo puede adquirirse por este modo las cosas que están en el
comercio humano.
e.5.- Es un derecho personalísimo, lo que implica:
e.5.1.- Que, en los actos de estado civil, no se admita la representación legal, sino sólo la
voluntaria (arts. 103).
e.5.2.- Que son estrictamente personales las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo,
y, por lo tanto, intransferibles e intransmisibles (arts. 205; 212; 317).
e.5.3.- Que son inembargables ciertos derechos inherentes a estados civiles: art. 2466 inc. final.
e.6.- Es permanente, lo que no significa que sea perpetuo.
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agilizar la obtención de los resultados y por ende la sentencia. Las partes, por una sola
vez, tendrán derecho a solicitar un nuevo informe pericial biológico. La negativa
injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biológico configura una
presunción grave en su contra, que el juez apreciará en los términos del art. 426 del CPC.
En otras palabras, esta única presunción podrá constituir plena prueba, cuando a juicio
del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su
convencimiento.
iv.- Posesión notoria del estado civil: la posesión notoria de la calidad de hijo respecto
de determinada persona servirá también para que el juez tenga por suficientemente
acreditada la filiación (art. 200). La posesión notoria consiste en que el padre, la madre
o ambos hayan tratado al individuo como hijo, proveyendo a su educación y
establecimiento de un modo competente, y presentándolo en ese carácter a sus deudos
y amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y
reconocido como tal (artículo 200, inc. 2º). Para acreditar la filiación mediante la
posesión notoria, se requiere cumplir con los siguientes requisitos copulativos:
• Que la posesión notoria haya durado a lo menos 5 años continuos; y
• Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
g.- Importancia del Estado Civil.
De este atributo de la personalidad, dependen los derechos y obligaciones de las personas, así como
influir sobre la capacidad de ejercicio de las personas.
4.3.3.6.- El Domicilio.
a.- Concepto.
El domicilio precisa el lugar en que el individuo se considera siempre presente, aunque
momentáneamente no lo esté, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
En el lenguaje vulgar, se llama domicilio la morada o habitación de una persona. Jurídicamente, el
domicilio tiene un sentido diferente. Se define, en términos generales, como “el asiento legal de una
persona”. Se trata en consecuencia de un concepto jurídico, no de un concepto de hecho. Se define en
el art. 59 del CC, como la conjugación de dos elementos: uno objetivo, la residencia, y otro subjetivo,
el ánimo de permanecer en ella. De esta manera, “consiste en la residencia, acompañada, real o
presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella”.
b.- Niveles de vinculación jurídica de una persona con un lugar.
La doctrina distingue tres niveles, respecto a la permanencia de una persona en un lugar: habitación o
morada; residencia; y domicilio. Tal distingo es paralelo al de mera tenencia, posesión y dominio,
aludiendo a las cosas y sus niveles de radicación con las personas.
b.1.- La habitación o morada. Es el lugar en que accidentalmente está una persona, en el cual
pernocta o tiene alojamiento. Es la relación más tenue o débil entre una persona y un lugar
determinado (por ejemplo, los pasajeros de un hotel). Prácticamente no tiene trascendencia para el
derecho, salvo en cuanto las leyes obligan a todos los habitantes de la República, sean nacionales o
extranjeros, domiciliados o transeúntes (art. 14).
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b.2.- La residencia. Es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Se refiere a la sede
estable de una persona, aunque no sea perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como la
morada o habitación. La residencia tiene importantes efectos jurídicos:
b.2.1.- De conformidad al art. 68. del CC., hace las veces de domicilio civil, respecto de las personas
que no lo tuvieren en otra parte.
b.2.2.- De conformidad al art. 66. del CC., la residencia y el domicilio es la misma para los obispos,
curas y otros eclesiásticos.
b.3.- El domicilio. Es un concepto jurídico y no de hecho como los dos anteriores. Es una abstracción
legal, que considera a una persona presente en el lugar en que tiene el asiento principal de sus
negocios o donde ejerce habitualmente su profesión u oficio, aunque en el hecho así no ocurra
permanentemente (art. 62). La residencia y el domicilio pueden ser uno mismo. Así por ejemplo, si
un abogado que vive y ejerce en Santiago pero que durante el mes de febrero se traslada a Villarrica,
tiene durante 11 meses su domicilio y residencia en Santiago y durante febrero su residencia en
Villarrica, conservando su domicilio en Santiago. Y si al trasladarse a Villarrica pernocta en Temuco,
habrá tenido su morada o habitación en esa ciudad.
b.3.1.- Presunciones de domicilio.
El CC. establece diversas presunciones acerca del ánimo de una persona de avecindarse en un
lugar, y por ende, cambiar efectivamente su domicilio. Tales presunciones son positivas y
negativas, es decir, en algunos casos el legislador presume el ánimo de constituir un nuevo
domicilio y en otros, deduce de ciertos hechos que no existe ánimo de cambiar domicilio.
b.3.1.1.- Las presunciones positivas están indicadas en los arts. 62 y 64. En los casos que
señalan dichos artículos, se manifiesta la intención de un sujeto de avecindarse en
determinado lugar. Son tales:
i.- Donde se ejerce habitualmente una profesión u oficio (artículo 62).
ii.- Donde se abre tienda, botica, fábrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento
durable, para administrarlo en persona (artículo 62).
iii.- Aceptar un cargo concejil (artículo 64).
iv.- Aceptar un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo (artículo
64).
b.3.1.2.- Las presunciones negativas están establecidas en los arts. 63 y 65, preceptos que
establecen hechos que no hacen presumir cambio de domicilio. Ambos artículos se refieren a
la habitación o morada. Son tales:
i.- Habitar en un lugar temporalmente (artículo 63).
ii.- En los casos de confinamiento o destierro que afecten a un individuo (artículo 65).
Todas las presunciones anteriores son simplemente legales y no de derecho, y en consecuencia,
pueden destruirse probando lo contrario de lo que suponen.
b.3.2.- Clases de domicilio.
b.3.2.1.- Domicilio político y domicilio civil.
i.- El domicilio político se define en el art. 60. La palabra “político” se usa en el sentido de
“nacional”, de modo que este domicilio podría llamarse también domicilio nacional. Abarca todo
el territorio sujeto a la soberanía de un Estado en que se entiende avecindada una persona. Los
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chilenos lo tienen por origen y los extranjeros por el hecho de avecindarse en Chile. Al domicilio
político se refieren los arts. 15, 497 Nº 6, y 1012 Nº 10 del CC.
ii.- El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado. Puede
definirse como la residencia, en una parte determinada del territorio del Estado, acompañada,
real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.
Los elementos constitutivos del domicilio civil son dos: la residencia en una parte determinada
del territorio del Estado y el ánimo de permanecer en esa residencia.
El ánimo puede ser real o presunto. El primero es el que tiene una existencia cierta y efectiva; el
segundo, es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias.
Los dos elementos, residencia y ánimo, son necesarios para constituir domicilio. La residencia
actual, por prolongada que sea, no basta por sí sola para constituir domicilio, porque la persona
puede conservar el ánimo de volver a la residencia anterior. El ánimo, por sí solo, tampoco es
suficiente para constituir domicilio si no opera un efectivo cambio de residencia. Pero el solo
ánimo basta para conservar el domicilio, ya que, si se abandona la residencia con la intención de
volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por prolongada que sea, no hace perder el
domicilio. De ahí que se diga que el ánimo es el principal de los elementos constitutivos del
domicilio.
b.3.2.2.- Domicilio de origen y adquirido.
i.- El domicilio de origen se adquiere por el nacimiento, aun cuando no coincida realmente con
el lugar en que la persona nació. Se determina por el domicilio de los padres.
ii.- El domicilio adquirido es el que resulta de la elección de la persona, al fijar en un lugar
determinado la sede principal de sus negocios, distinta al domicilio de origen.
b.3.2.3.- Domicilio legal, convencional y real.
i.- El domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas personas, en razón
del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por consideración al
cargo que desempeñan. Dentro del domicilio legal, cabe el domicilio de origen. El domicilio legal
es un verdadero imperativo de la ley. De ahí que siempre tenga un carácter forzoso y en algunos
casos sea ficticio. Sólo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la ley y no
cabe extenderlos por analogía a otras situaciones, siendo por ende de interpretación restrictiva.
La determinación del domicilio legal de una persona es una cuestión de derecho, no de hecho.
Son casos de domicilio legal, los derivados de una relación de dependencia:
i.- Los menores: debemos distinguir entre hijos de filiación determinada e
indeterminada, y en el primer caso, se puede tratar de una filiación matrimonial o no
matrimonial, y en ésta, de reconocimiento voluntario y forzado. Conforme al artículo
203, cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del
padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad. Dispone por su parte
el art. 72 del CC. que el que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o
materno. La disposición se refiere a los hijos de filiación determinada, salvo, según se
indicó, si el reconocimiento fue forzado. A los padres está confiada la gestión de los
intereses del menor, y por esta razón, el domicilio sólo subsistirá mientras el hijo se
mantenga bajo patria potestad. En cuanto a los hijos de filiación indeterminada, o de
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filiación determinada con oposición del padre o madre, seguirán el domicilio del tutor o
curador que se les nombre (artículo 248 del Código Civil).
ii.- Los interdictos: las personas a quienes se priva legalmente de la administración de
sus bienes, siguen el domicilio de sus curadores. Pueden declararse en interdicción los
dementes, los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente y los
pródigos.
iii.- Los criados y dependientes: art. 73. tendrán el domicilio de sus empleadores o
patrones, siempre que se cumplan las siguientes condiciones:
• Que trabajen habitualmente en la casa de su empleador o patrón, y no en forma
intermitente;
• Que residan en la misma casa del empleador o patrón;
• Que no tengan un domicilio derivado de la patria potestad o de la guarda, porque
las disposiciones relativas a estos domicilios se aplican con preferencia. Así, por
ejemplo, el hijo no emancipado tiene el domicilio de su padre o madre, aunque
resida en la casa de la persona a quien sirve o para quien trabaja.
iv.- Casos de domicilio legal especiales, derivados del cargo que se desempeña:
El del art. 66, respecto de los eclesiásticos (hoy injustificado, atendida la separación de
la Iglesia y el Estado).
El del art. 311 del COT.: los jueces están obligados a residir constantemente en la ciudad
o población donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios. Sin
embargo, las cortes de apelaciones podrán, en casos calificados, autorizar
transitoriamente a los jueces de su jurisdicción para que residan en un lugar distinto del
asiento del tribunal. Cabe señalar que no es este propiamente un caso de domicilio legal,
porque la ley sólo impone la residencia, y si bien se les aplicaría a los jueces la presunción
del artículo 64, se podría destruir la presunción.
ii.- El domicilio convencional. Se reglamenta en el art. 69 y es aquel que se pacta en un contrato,
para efectos judiciales o extrajudiciales, y puede alterar las reglas de competencia, sometiendo el
conocimiento de un juicio a los tribunales de un determinado lugar, en el cual las partes, de común
acuerdo, fijan su domicilio. Además de ser acordado por ambas partes, el domicilio convencional
debe determinarse con claridad, bastando en todo caso señalar una ciudad o comuna. Una
estipulación vaga, no es suficiente; por eso, nuestra jurisprudencia ha dicho que carece de valor la
cláusula que fija como domicilio del deudor “el lugar que el acreedor designe” o “donde
judicialmente se pida el cumplimiento del contrato”. Por su vaguedad, estipulaciones de esta
naturaleza no importan fijación de domicilio convencional. El domicilio convencional, aunque sea
ficticio o pueda llegar a serlo, será inmutable mientras dure la convención: arts. 1545 y 1546; art.
1589, respecto del pago. El domicilio convencional está limitado tanto en la materia como en el
tiempo. En cuanto a la materia, estará limitado a los efectos del contrato; en cuanto al tiempo,
porque regirá mientras subsista el contrato.
iii.- Domicilio real o de hecho: es aquel que las personas eligen a su arbitrio. Es real, porque en él
se encuentra efectivamente el asiento jurídico de una persona; se denomina también “de hecho”,
para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. La definición del art. 59, inc. 1º, se refiere al
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domicilio real y constituye la regla general, salvo que un individuo posea un domicilio legal o
convencional. Para que se origine un nuevo domicilio real, es necesario:
• La residencia de una persona en un lugar distinto del anterior;
• La intención de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia. Para
determinar si hay o no cambio de domicilio, habrá que atender, en primer lugar, a las
presunciones positivas y negativas antes señaladas. Cabe precisar en todo caso que no
siempre un cambio de domicilio produce efectos jurídicos: por ejemplo, art. 1589; en un
litigio, el nuevo domicilio de una de las partes no surtirá efectos, si no es informado en
los autos (art. 49 del CPC).
b.3.2.4.- Domicilio general y especial.
El domicilio civil puede dividirse en general y especial.
i.- Domicilio general es el que se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones que entran
en la esfera del Derecho Civil. En otras palabras, es el que tiene una persona para todas sus
relaciones jurídicas.
ii.- Domicilio especial es el que sólo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o relaciones jurídicas.
Por ejemplo, art. 2350, inciso 1º, domicilio especial para la fianza; el domicilio convencional; el que
ordena designar el art. 49 del CPC a todo litigante en su primera gestión en el juicio.
b.3.3.- Pluralidad de domicilios.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67, puede concluirse que nuestro CC. acepta la pluralidad de
domicilios generales. Pero será condición que en cada uno de ellos concurran todas las circunstancias
constitutivas del domicilio. Lo anterior tiene especial importancia para los efectos de notificar una
demanda. Sin embargo, tratándose dicha pluralidad de una excepción, corresponde probarla a la parte
que la alegue, pues las excepciones no se presumen.
b.3.4.- Importancia del domicilio.
La gran importancia jurídica del domicilio queda de manifiesto en las siguientes materias:
b.3.4.1.- Si no se estipula un lugar determinado, en las obligaciones de género el pago debe hacerse
en el domicilio del deudor (art. 1588).
b.3.4.2.- En materia sucesoria: se abre la sucesión de una persona en su último domicilio; a su vez, la
sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre (art. 955).
b.3.4.3.- En materia de estado civil: la posesión notoria del estado de matrimonio o hijo debe haberse
tenido ante el vecindario del domicilio (arts. 310, 312, 313 y 200 del Código Civil).
b.3.4.4.- En materia procesal, por regla general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado (art.
134 del COT).
b.3.4.5.- Es juez competente para declarar la muerte presunta el del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile (art. 81 número 1).
b.3.4.6.- La ley hace algunas distinciones entre chilenos y extranjeros, según estos últimos sean
transeúntes o tengan domicilio o al menos residencia en Chile (ver nacionalidad).
b.3.4.7.- A lo menos dos testigos del testamento, deben estar domiciliados en la comuna o agrupación
de comunas en que se otorgue el testamento (artículo 1012 del Código Civil).
b.3.5.- Domicilio de las Personas Jurídicas.
El domicilio de las personas jurídicas, se determina atendiendo a las siguientes normas:
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b.3.5.1.- Personas Jurídicas de Derecho Público. Tienen por domicilio el que señala la ley que las
creo.
b.3.5.2.- Personas Jurídicas de Derecho Privado con fines de lucro. Tienen por domicilio el que hayan
fijado en la escritura social; si no se ha fijado alguno, el de la sede de sus negocios; si tienen varias
sedes, en todas ellas.
b.3.5.3.- Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de lucro. Tienen por domicilio el que hayan
fijado en sus estatutos.
4.3.3.7.- El Patrimonio.
a.- Concepto.
En un sentido vulgar, se le define como un conjunto de bienes. Josserand7 dice que es “el conjunto de
valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en
el activo y otros en el pasivo”. Planiol expresa que el patrimonio “es el conjunto de derechos y
obligaciones de una persona, apreciables en dinero”.
Podría decirse, en términos más contemporáneos, que “es la aptitud para llegar a ser el centro de
relaciones jurídicas pecuniarias”.
b.- Características y naturaleza jurídica del patrimonio.
Para explicarlas, se han formulado dos doctrinas: la clásica o subjetiva y la moderna u objetiva.
b.1.- Doctrina clásica o subjetiva.
Esta doctrina fue formulada en el seno del derecho francés, en especial por Aubry8 y Rau9. Según esta
doctrina, el patrimonio tiene las siguientes características:
b.1.1.- Responde a una noción esencialmente pecuniaria: comprende todos los bienes, derechos
y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Los bienes y derechos configuran su activo y
las obligaciones o deudas, su pasivo. Según esta doctrina, quedan fuera del patrimonio los derechos
que no son susceptibles de ser avaluados en dinero, que carecen de un carácter pecuniario y que
se denominan por ende “extrapatrimoniales”, tales como los derechos de familia, derechos de la
personalidad, etc., pues estos derechos no están afectos al cumplimiento de las obligaciones del
titular; lo que no obsta a que éstos derechos puedan devenir en patrimoniales, en caso de ser
infringidos por un tercero en perjuicio del titular, originando eventualmente acción de
indemnización de perjuicios.
b.1.2.- Es una universalidad jurídica: de esta característica se desprenden algunos alcances:
b.1.2.1.- El patrimonio constituye un todo, de naturaleza jurídica independiente de los elementos
que lo componen. El patrimonio es diferente al contenido de este, es decir, los bienes, derechos
y obligaciones. Las modificaciones que se produzcan en el patrimonio, es decir, ingreso y salida
de bienes, asunción o extinción de obligaciones, no alteran su carácter de universalidad jurídica.
Así, si una persona deja de tener bienes, el patrimonio subsiste.
b.1.2.2.- Los acreedores, por su parte, tienen un derecho de prenda general sobre el patrimonio
del deudor; vale decir, tienen el derecho de dirigirse sobre todos los bienes del deudor, presentes
7 Étienne Louis Josserand, nació en 1868 y murió en 1941, es un jurista , co-autor francés del proyecto de Código de Obligaciones y contratos del Líbano. Era el decano de la
facultad de derecho de Lyon. Es llamado es el gran maestro en materia de abuso del Derecho.
8 Charles Aubry (Saverne, Bajo Rin, 20 de junio de 1803 - 12 de marzo de 1883) fue un jurista francés. Enseñó derecho en Estrasburgo de 1830 a 1870 y fue juez de la Corte de
Casación de 1870 a 1878. Colaboró con Charles-Frédéric Rau. Uno de sus libros es Curso de derecho civil de acuerdo con el método de Zachariae. Fue, junto con Rau, una de l as
influencias importantes para Dalmacio Vélez Sarsfield en la elaboración del Código Civil de la República Argentina.
9 Charles-Frédéric Rau (Bouxwiller, Bajo Rin, 1803 - París, 1877) fue un jurista francés. Estudió Derecho en la facultad de Estrasburgo donde presentó su tesis en 1823 y se doctoró
en 1826. Colaboró en varios trabajos con Charles Aubry. Una de sus obras que escribieron en conjunto fue Curso de derecho civil de acuerdo con el método de Zachariae.
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10 Alois Ritter von Brinz (25 de febrero de 1820, Weiler im Allgäu - 13 de septiembre de 1887, Munich) fue un jurista y político alemán. Enseñó como profesor en la Universidad
de Erlangen, Universidad de Praga, Universidad de Tübingen , Universidad de Munich. Fue investigador del derecho romano.
11 August Immanuel Bekker (Berlín, 21 de mayo de 1785 – ibíd., 7 de junio de 1871)1 fue un filólogo y crítico alemán. Famoso por traducir a los filósofos clásicos griegos y
romanos.
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“un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurídicas para su inversión en los
valores y bienes que esta ley permita, que administra una sociedad anónima por cuenta y riesgo de
los aportantes”.
Una persona puede tener tantos patrimonios como fines busque. Los acreedores no van a recaer
sobre el patrimonio individual o sobre el patrimonio de otra empresa. Recaerán solamente sobre
el patrimonio afectado a esa finalidad común. Es decir, si una persona tiene varias empresas y una
de ellas quiebra, los acreedores solo pueden demandar sobre los bienes que sobra de esa y
únicamente de esa empresa. No pueden demandar que las otras empresas paguen aun
perteneciendo al mismo dueño.
Cuando en el patrimonio derechos, acciones y bienes están destinados a un fin común tienen una
vida y autonomía propia. Tienen una personalidad distinta de la personalidad del titular. Por eso
los acreedores de ese patrimonio afectado solo pueden recaer sobre ese patrimonio y jamás sobre
otro patrimonio.
b.2.2.- Una persona puede tener varios patrimonios, según afecte bienes diversos al cumplimiento
de finalidades distintas (por ejemplo, un patrimonio familiar, otro profesional y otro comercial; el
patrimonio reservado de la mujer; el patrimonio profesional o industrial del menor). Se trata de los
llamados “patrimonios fraccionados”, es decir aquellos que tienen como destino un fin especial, en
contraposición al patrimonio general del hombre que se encuentra al servicio de los fines más
genéricos de su titular. Distinguimos así entre el patrimonio general de una persona, que persigue
un fin principal, y sus patrimonios fraccionados, que persiguen fines secundarios. En los patrimonios
fraccionados, opera una limitación de la responsabilidad. Cada fracción está sometida a un régimen
jurídico diferente y las gestiones realizadas en cada uno de ellos sólo obligan o comprometen los
bienes de aquella parte o fracción, sin que sea lícito comprometer los bienes de la otra. Ejemplo de
estos es el patrimonio de las empresas individual de responsabilidad limitada, de la Ley N° 19.857,
que autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de
responsabilidad limitada, consideradas como personas jurídicas con patrimonio propio distinto al
del titular, siempre comerciales y sometidas al Código de Comercio cualquiera que sea su objeto;
podrán realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a
las sociedades anónimas. La empresa individual de responsabilidad limitada responderá
exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro de su giro, con todos sus bienes. El titular de
la empresa responderá con su patrimonio del pago efectivo del aporte que se hubiere
comprometido a realizar en conformidad a la escritura de constitución y sus modificaciones.
b.2.3.- El patrimonio tiene una realidad material: los bienes, derechos u obligaciones, tienen una
realidad material o fáctica. Para la doctrina moderna, el patrimonio no es una abstracción, sino algo
tangible, corpóreo.
Critica a la doctrina objetiva.
Se dice que todo bien, derecho u obligación, debe tener un titular, y ese titular no puede ser otro
que la persona. Las cosas, carecen de voluntad propia.
c.- Importancia del Patrimonio.
El patrimonio es una institución central dentro del derecho civil, ya que las personas, tanto naturales
como jurídicas, responden con sus bienes y no con sus vida o libertad.
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12 Biondo Biondi ( Bronte , 12 de noviembre de 1888 - Milán , 19 de noviembre de 1966 ) fue un abogado y profesor italiano . Especialista en Derecho romano.
13 Enrico Allorio ( Vercelli , 1914 - Milán , 1994 ) fue un jurista italiano . Es autor de obras fundamentales de la teoría general del derecho, derecho fiscal y el derecho procesal
civil . En 1988 se convirtió en miembro de la Accademia Nazionale dei Lincei.
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significa que no puedan llegar a tener valoración económica, porque en caso contrario no tendrían
una tutela jurídica.
b.4.- Algunos autores los denominan "derechos políticos", por estar muchos de ellos consagrados en
la Constitución Política.
c.- Clasificación.
c.1.- Se clasifican en:
c.1.1.- Derechos de la individualidad. La individualidad comprende, en primer término, el derecho
a la integridad física, que conlleva la protección de la vida y de la integridad corporal, el cual está
garantizado en la Constitución, en el N° 1 del art. 19, el derecho a la vida y a la integridad física y
psíquica. Los atentados a estos derechos constituyen delitos sancionados específicamente por el
código penal. La sanción penal de los delitos de homicidio, mutilaciones y lesiones, protegen la
integridad física.
La protección de la individualidad, no ya en cuanto persona física, sino que, considerando la
libertad, comprende una serie de derechos que en general, pero no necesariamente, tiene el
individuo con relación al Estado. Son definidos y reglamentados por el Derecho público y se
encuentran establecidos en la Constitución.
En primer término, el derecho a la libertad misma. La Constitución, en el número 7º del artículo
que estamos considerando, establece el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
Dentro de este mismo orden de derechos, relativos a la libertad, podemos señalar los de reunión y
asociación (números 13° y 15° del artículo 19 de la Constitución); los derechos de pensar, opinar y
creer (números 6o y 12°); el derecho de residir y trasladarse (número 7o); el derecho y la libertad
de trabajo (número 16), etc.
Es posible también incluir dentro de esta enumeración lo que se denomina derecho a la intimidad
privada. Este derecho comprende los actos y sentimientos de la vida íntima de una persona, para
que ellos no sean revelados a la faz pública y para cada uno pueda llevar su vida sin, o con el mínimo,
de interferencias o perturbaciones de terceros.
c.1.2.- Derechos de la personalidad civil.
Los derechos que se refieren a la protección de la personalidad civil consisten, especialmente, en
el derecho al nombre, al estado civil y a la propia imagen.
Aquí nos referimos al nombre, no como atributo de la personalidad, sino como derecho subjetivo
que una persona tiene para usar su nombre y para oponerse a la usurpación o uso indebido del
mismo, por parte de terceros. La usurpación del nombre es un delito contemplado en el código
penal. Como toda responsabilidad penal es sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda
acarrear el acto, es fácil entender la protección del nombre frente a las usurpaciones voluntarias.
El problema es más confuso si se considera un uso del nombre ajeno, no dolosa sino culpablemente.
En cuanto al estado civil, el código penal contempla también los crímenes o simples delitos que se
cometan contra el estado civil de las personas.
Considera especialmente la usurpación de estado civil y la ocultación o sustitución de una persona
para hacerla perder su estado.
En ésta categoría se ha incluido el derecho a la propia imagen. La jurisprudencia francesa ha
considerado en general que la reproducción de los rasgos de una persona sin su consentimiento,
es una acción ilícita, que constituye la violación de un derecho subjetivo y que, en consecuencia,
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para obtener una reparación no es necesario justificar otro daño distinto que el propio
desconocimiento del derecho. Sin embargo, esta teoría tan amplia ha debido ser limitada en
consideración a diversas situaciones. Por ejemplo, la libertad de información, que justifica
reproducir la imagen de personas que tienen una actuación pública; igualmente en consideración
al sitio u ocasión en que una fotografía ha sido tomada, si se trata de lugares o sucesos públicos, su
publicación no puede estar subordinada al consentimiento de cada una de las personas presentes.
c.1.3.- Derechos de la personalidad moral.
La protección de la personalidad moral implica la protección de su honor, de su reputación e incluso
de sus sentimientos y de su afección. A todo lo cual puede denominarse integridad síquica.
Nuestra Constitución, junto con proteger la integridad psíquica en el artículo 19 número 1, consagra
como derecho fundamental, en el número 4 de este precepto, "el respeto y protección a la vida
privada y pública y a la honra de la persona y de su familia". Conviene señalar que esta disposición
tiene una mayor amplitud que las normas penales que configuran los delitos contra el honor de las
personas, ya que consagra el respeto y protección de la vida privada y pública de la persona y de su
familia.
El código penal en sus artículos 412° y 416° contempla los delitos de calumnia e injuria. El primero
consiste en la imputación de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente
perseguirse de oficio. El segundo, en toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra,
descrédito o menosprecio de otra persona.
La protección de los sentimientos de afección constituye, cuando son vulnerados, el vasto campo
de lo que se ha llamado indemnización del daño moral, dentro de la responsabilidad civil.
5.- TERCER ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA. EL VINCULO JURIDICO.
5.1.- Concepto.
Es el nexo o relación que produce efectos jurídicos entre los individuos o entre las personas y bienes a los que
afecta. Así, por ejemplo, el deudor queda ligado al acreedor hasta que haga efectiva su deuda por la prestación
recibida.
Siguiendo al profesor Jaime Williams, podemos decir, que el vínculo jurídico entre los sujetos de derecho es el
efecto propio de la norma jurídica. Es precisamente en virtud de la norma jurídica es que la relación
interpersonal pasa a convertirse en una relación de índole jurídica y se distingue, por lo tanto, de relaciones
sociales, políticas, religiosas o morales.
5.2.- ¿Sobre quiénes y sobre que recae el vínculo jurídico?
El vínculo jurídico recae sobre las partes de la relación. No comprende a terceros ni los alcanza, o sea, a todos
aquellos que se encuentran fuera de la posición activa y pasiva de la relación.
El vínculo jurídico recae sobre la propia persona del deudor o sujeto pasivo, o sobre ciertos actos de la misma.
5.3.- Caracteres del vínculo jurídico.
En general, el vínculo constituye la manera que permite determinar cualitativa y cuantitativamente, hasta donde
llega la limitación de la libertad jurídica del deudor, que toda obligación importa.
Es el vínculo jurídico el que permite dar sustento a la idea de que acreedor y deudor están en posiciones
jurídicamente equivalentes para el derecho. El vínculo no solo atrapa al deudor imponiéndoles deberes y cargas,
sino también al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir y liberarse.
6.- CUARTO ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA. EL DEBER JURIDICO.
6.1.- Concepto.
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El Derecho, como orden normativo que es, establece deberes y el contenido del deber jurídico es la obligación
establecida en la norma jurídica. La primera y radical diferencia del deber jurídico respecto a otros deberes no
jurídicos, es el origen de su obligación, pues presupone la existencia previa de la norma jurídica que lo establece,
como exigencia de realizar una conducta o como prohibición de realizarla. Además, como el Derecho es un ente
normativo que permite su cumplimiento de forma coactiva, mediante la aplicación de las sanciones previstas
para el caso de incumplimiento, se concluye que el deber jurídico presupone la posibilidad de aplicación de una
sanción.
En virtud de lo anterior, podemos definir el deber jurídico como “el cumplimiento de determinadas conductas
por parte de los sujetos destinatarios de un orden jurídico que se les puede imponer coactivamente, en caso
de incumplimiento voluntario, mediante la aplicación de la sanción correspondiente a ese incumplimiento,
prevista normativamente”.
Por su parte el profesor Jaime Williams, lo define como “la restricción de la libertad que sufre el sujeto pasivo
en la relación jurídica como consecuencia de la facultad concedida por la norma jurídica a otro sujeto para
exigir el cumplimiento de una prestación determinada”
El concepto de deber jurídico es correlativo del de facultad jurídica y, por ello, todo deber implica la existencia
de un derecho correlativo a favor del sujeto pretensor.
García Máynez14, por su parte, define el deber jurídico como la "restricción de la libertad exterior de una
persona, derivada de la facultad, concedida a otra u otras, de exigir de la primera una cierta conducta, positiva
o negativa". Toda norma jurídica hace referencia a uno o varios deberes jurídicos, por lo que su noción es otro
de los conceptos jurídicos fundamentales. Pero ello no impide distinguir entre el deber jurídico, es decir, la
obligación de una cierta conducta, y el concepto normativo, que también es denominado imperatividad.
Por último y a la inversa de lo que ocurre con los derechos subjetivos, cabe afirmar que a más deberes
impuestos al ser humano, menor es la órbita de su libertad jurídica.
6.2.- Acepciones de la palabra deber.
Existen diversas acepciones, las cuales dependen desde el punto de vista que se emiten, al respecto podemos
señalar las siguientes:
6.2.1.- Desde un punto de vista Axiológico.
La persona debe algo en la medida en que se pueda exigir una conducta en virtud de un bien moral o religioso.
Ej. Debes amar a tu próximo,
6.2.2.- Desde un punto de vista Sicológico.
Es la restricción de la libertad psicológica de un sujeto, esto es, en la sensación de inferioridad psíquica que
experimenta a raíz del poder que el otro sujeto tiene sobre él.
6.2.3.- Desde un punto de vista Formal Lógico.
Es aquella conducta que, desde la estructura lógica de la norma jurídica, evita la sanción coactiva.
6.2.4.- Desde un punto de vista técnico.
La conducta es debida, solo en cuanto es el medio más idóneo para alcanzar un cierto fin.
6.2.5.- Desde un punto de vista técnico-Jurídico.
La conducta es debida en atención a un valor estricto y puramente jurídico. Ejemplo, cada vez que la autoridad
exige el cumplimiento de ciertas formalidades para la validez de un acto jurídico.
14Eduardo García Máynez y Espinosa de los Monteros (Ciudad de México, 11 de enero de 1908 - ibídem, 2 de septiembre de 1993)1 fue un académico, jurista y filósofo del
Derecho mexicano. Miembro del Colegio Nacional, director general del Instituto Tecnológico Autónomo de México, profesor emérito de la UNAM, secretario general e
investigador emérito del Instituto de Investigaciones Filosóficas y autor de varias obras importantes de Derecho.
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15Rudolf Franz Anton Laun (1 de Enero 1882 en Praga - 20 de enero de 1975 en Ahrensburg ) fue un austriaco-alemán, abogado internacional, filósofo del derecho y pacifista .
Fue juez en el Tribunal Administrativo Superior de Hamburgo y el presidente del Tribunal Supremo de la Ciudad Libre Hanseática de Bremen .
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uno u otros muchos individuos. Aquél contra el cual la sanción está dirigida es responsable del acto ilícito,
aun cuando no lo hubiera cometido él mismo. Pero sólo el autor del acto ilícito viola el deber que le señala
abstención y este deber subsiste, aunque no sea responsable del acto ilícito. La conducta prescrita es
siempre el objeto de un deber jurídico, hasta si el individuo obligado es distinto del responsable de esta
conducta”
6.3.2.2.- Teoría de Gustavo Radbruch 16 . Según Radbruch el deber moral difiere del jurídico en que el
primero no puede ser exigido en cambio el segundo sí. La obligación moral es deber, pura y simplemente;
la jurídica no es sólo deber, sino deuda. Frente al obligado por la norma moral no hay otra, persona que
pueda exigirle el cumplimiento; frente al obligado por una norma jurídica, en cambio, existe un pretensor.
De ahí la correlatividad de las nociones de deber jurídico y derecho subjetivo.
6.4.- Relaciones entre el Derecho y el Deber Jurídico.
Partiendo de la base, y siguiendo al profesor Williams, el deber jurídico propiamente tal, se funda en un valor
del derecho, cual es la seguridad jurídica, y se traduce en que es exigible por otro; es decir, siempre
correlativamente al deber existe un derecho.
En virtud de lo anterior, se pueden resumir las relaciones entre el derecho y el deber jurídico de la siguiente
manera:
6.4.1.- El derecho se presenta como un orden nacional impuesto para una mejor convivencia. Implica que se
exija una conducta de manera inevitable para así alcanzar el efecto deseado.
6.4.2.- El derecho establece y garantiza dicho orden mediante un conjunto de órganos, procedimientos y
formas que confieren certeza al cumplimiento del deber jurídico.
6.4.3.- El deber jurídico, es la conducta exigible por una norma jurídica cuyo cumplimiento está garantizado
por esta.
6.4.4.- El deber jurídico se vincula esencialmente con la facultad de exigir su realización, es decir, el derecho
subjetivo.
6.5.- Clases de Deber Jurídico.
Este puede ser diversas clases, destacándose los siguientes:
6.5.1.- En cuanto a su modalidad. Se distingue entre positivos y negativos.
6.5.1.1.- Deberes Jurídicos Positivos: Son aquellos que consisten en un hacer, es decir, en la ejecución de
un cierto comportamiento. Se los divide en:
a.- Obligaciones de hacer propiamente dichas. Aquellas que consisten en realizar cualquiera acción que
importe un ejecutar una obra.
b.- Obligaciones de dar. Aquellas que consisten en transferir el derecho de dominio o cualquier otro
derecho real sobre una cosa.
6.5.1.2.- Deberes Jurídicos Negativos. Son aquellos que consisten en una abstención, es decir, en un no
hacer, llamados también como obligaciones de no hacer).
6.5.2.- En cuanto a su extensión. Se distingue entre simples y complejos.
6.5.2.1.- Simples. Aquellos que consisten en una acción o abstención.
6.5.2.2.- Complejos. Aquellos integrados por varias acciones u omisiones.
7.- QUINTO ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA. EL DERECHO SUBJETIVO.
a.- Concepto.
16 Gustav Radbruch (Lübeck, 1878-Heidelberg, 1950), jurista alemán. Ministro de justicia y profesor universitario. Especializado en Filosofía del Derecho.
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El profesor Máximo Pacheco17, señala que el Derecho, en sentido objetivo, es el conjunto de normas jurídicas
que regulan la conducta de los hombres con el objeto de establecer un ordenamiento justo de la convivencia
humana.
Si examinamos la actuación de las personas como titulares de ciertas facultades, vemos que ellas son dueñas de
exigir ciertas conductas a los otros. Estas facultades se pueden manifestar de diversas maneras: como una
imposición a los demás de hacer algo, de abstenerse de hacer algo, etc. Son estas facultades que tienen los
hombres, de determinar normativamente la conducta de los otros, las que constituyen los derechos subjetivos.
"La noción de derecho subjetivo está contenida, implícitamente, en la del Derecho objetivo y subjetivo es tan
sólo porque se mira bajo diversos aspectos: el Derecho, considerado en sí, como norma, se llama objetivo;
visto en relación con el hombre que actúa según la norma, se llama subjetivo. Es evidente que no estamos en
presencia de dos conceptos distintos y contrapuestos, sino de dos aspectos de una idea única que se
presuponen entre sí y se complementan recíprocamente. La norma de obrar envuelve poder de obrar según
la norma, y el poder de obrar presupone una norma que le asigna límites y lo garantice. Por esto, de la
definición del Derecho objetivo se obtiene la correspondiente al derecho subjetivo, que podría formularse de
este modo: poder de obrar para la satisfacción de los propios intereses, garantizado por la ley".
En nuestro concepto, el derecho subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para ejecutar determinada conducta
o abstenerse de ella o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.
Por derecho subjetivo podríamos entender “la facultad para actuar o potestad que un particular tiene,
sancionada por una norma jurídica.”
b.- Teorías sobre la existencia de los derechos subjetivos.
Existen diversas teorías sobre los derechos subjetivos, que niegan o afirman la existencia de los derechos
subjetivos. A continuación, revisaremos algunas de ellas.
b.1.- Teoría de la Voluntad.
Esta tesis es sostenida entre otros por Bernardo Windscheid18, y dice que el derecho subjetivo es un poder o
señorío de la voluntad, reconocido por el orden jurídico. Por derecho subjetivo entiéndase la facultad de exigir
determinado comportamiento, positivo o negativo, de la persona o personas que se hallan frente al titular.
Esta teoría ha sido criticada, principalmente por Hans Kelsen en su obra “Problemas Capitales de la Teoría
Jurídica del Estado”, entregando los siguientes antecedentes:
b.1.1.- Hay casos en los que el titular de un derecho subjetivo no desea ejercitarlo.
b.1.2.- Numerosas personas carecen de voluntad en sentido psicológico, como ocurre con los incapaces y no
por ello no tienen derechos subjetivos.
b.1.3.- Los derechos no desaparecen, aunque el titular de los mismos ignore su existencia, como ocurre con
una persona que es heredera e ignora la muerte del causante, y sin saberlo tiene su derecho subjetivo de
aceptar o rechazar la herencia.
b.1.4.- Hay derechos cuya renuncia no produce consecuencias legales, como ocurre con el trabajador que
no puede renunciar a sus vacaciones.
b.2.- Teoría del Interés.
17 Máximo José Nemesio Pacheco Gómez (Santiago, 26 de octubre de 1924 - Santiago, 5 de mayo de 2012) fue un jurista, filósofo, académico y político democratacristiano
chileno.
18 Bernhard Windscheid (Düsseldorf, 26 de julio de 1817 – Leipzig, 26 de octubre de 1892) fue un jurista alemán. Su reputación como jurista se debe principalmente al Lehrbuch
des Pandektenrechts, manual jurídico de referencia de la escuela pandectística alemana. La enorme repercusión de esta obra en el país germano hizo que Windscheid fuera
seleccionado para formar parte entre 1880 y 1883 de la Primera Comisión Codificadora Alemana, la cual culminó en la publicación del Código Civil Alemán (BGB). Asimismo,
destacan sus ensayos sobre el concepto legal de acción, los cuales originaron un debate con Theodor Muther que dio origen a los estudios de Derecho procesal contemporáneos.
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Esta tesis es sostenida entre otros por Tesis de Rodolfo Ihering 19 y dice que en todo derecho hay dos
elementos igualmente importantes, la forma y substancial.
La relación entre ambos es comparable a la que existe entre la corteza y la medula de una planta. El interés
representa el elemento interno; la acción, la protección del derecho subjetivo. Éste debe definirse como un
interés jurídicamente protegido.
Kelsen la crítica ya que dice que no se puede identificar el derecho con un hecho psicológico, ya que el interés
o la voluntad, puesto que hay derecho sin interés, caso del demente que posee una enorme herencia y no le
interesa o el caso del sujeto que le interesa algo y no tienen el derecho subjetivo, como el que quiere cosa
ajena.
b.3.- Teoría Ecléctica.
George Jellinek 20 define al derecho subjetivo como “un interés tutelado por la ley, mediante el
reconocimiento de la voluntad individual”. Existen derechos subjetivos en la medida de que el sujeto expresa
su interés y su voluntad. El derecho subjetivo es una voluntad que se ejerce jurídicamente movida por el
interés.
Esta recibe las mismas críticas que las dos anteriores.
b.4.- Tesis de Kelsen
Sostiene que el derecho subjetivo debe estudiarse de acuerdo con un criterio exclusivamente normativo y
formal, haciendo total abstracción de los elementos de carácter psicológico que en el mundo de los hechos
puedan corresponder a las normas de derecho existente. Dice que las fallas de las teorías anteriores se deben
a que conciben al derecho subjetivo como algo esencialmente diverso del objetivo.
Kelsen plantea: ¿cuándo puedo decir que el derecho objetivo se ha convertido en mi derecho subjetivo? ... el
derecho objetivo se transforma en el derecho subjetivo cuando está a la disposición de una persona, de aquí
la definición de que “derecho subjetivo es el mismo derecho objetivo en relación con el sujeto de cuya
declaración de voluntad depende la aplicación del acto coactivo estatal señalado por la norma”.
Esta teoría se critica, ya que la teoría consiste en la identificación de las nociones de derecho objetivo y
derecho subjetivo. Sostener que el subjetivo es el mismo objetivo en determinada relación con un sujeto,
equivale a confundir las nociones de norma y facultad. La circunstancia de que todo derecho derive de una
norma, no demuestra que norma y facultad sea lo mismo.
c.- Clasificaciones de los Derechos Subjetivos.
Los derechos subjetivos admiten múltiples clasificaciones según distintos puntos de vista.
c.1.- Según naturaleza de la norma en que se funda.
c.1.1.- Derecho subjetivo público. Es aquel que se funda en una norma de derecho público, por
ejemplo, la norma que nos habilita para votar en elecciones.
c.1.2.- Derecho subjetivo privado. Es aquel que se funda en una norma de derecho privado, por
ejemplo, aquella que nos faculta para renunciar a los derechos, siempre que no sea contra interés
ajeno o no esté prohibida su renuncia.
19 Caspar Rudolf von Ihering (Aurich, 22 de agosto de 1818-Gotinga, 17 de septiembre de 1892), fue un ilustre jurista alemán, así como uno de los mayores filósofos del Derecho
de Europa y de la historia jurídica continental que inspiraron a varias generaciones futuras. Maestro, en un primer momento, de la dogmática pandectística, fue después fundador
y autor eminente de la sociología del Derecho. Sus teorías tuvieron gran trascendencia e influencia en el desarrollo de la doctrina jurídica moderna, especialmente en los campos
del Derecho civil, penal y constitucional.
20 Georg Jellinek. (Leipzig, 1851 - Heidelberg, 1911) Jurisconsulto alemán. Profesor en las universidades de Basilea y de Heidelberg, publicó varias obras sobre filosofía del derecho
y ciencia jurídica, entre las que destaca Teoría general del Estado, donde sostiene que la soberanía recae en el Estado y no en la nación, que es un simple órgano de aquel.
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Esta clasificación es importante porque los derechos subjetivos públicos tienen una jerarquía mayor;
son por regla general irrenunciables y se encuentran protegidos por acciones constitucionales
especiales (amparo y protección).
c.2.- Según su eficacia.
c.2.1.- Derecho subjetivo absoluto. Aquel que confiere un poder a su titular que puede hacerse valer contra
todos los demás sujetos; quienes tienen correlativamente un deber general de abstención. Es el caso de los
derechos reales que pueden oponerse a todos los sujetos distintos de su titular (Art. 577 CC).
c.2.2.- Derecho subjetivo relativo. Es aquel que concede a su titular un poder que sólo pueden hacer valer
respecto de ciertas personas, quienes correlativamente tienen una obligación en sentido estricto o deuda.
Es el caso de los derechos personales o créditos (Art. 578 CC).
c.3.- Según si su ejercicio está o no sujeto a limitaciones.
c.3.1.- Derechos subjetivos absolutos. Son aquellos ejercidos libremente por el titular, sin limitación alguna.
En ellos no existe el deber de expresar causa ni se puede aplicar la teoría del abuso del derecho en contra
de su ejercicio. Por ejemplo, el Art. 1317 CC que consagra la acción de partición de los bienes. La acción de
partición puede ejercerse en cualquier tiempo y sin expresar la causa que la motiva, no importa lo ínfimo
del porcentaje que se tenga sobre la comunidad, siempre puede ejercerse. Los derechos absolutos son
excepcionales.
c.3.2.- Derechos subjetivos relativos. Son aquellos que sólo pueden hacerse valer dentro de ciertos límites,
para no dañar a los demás. En otras palabras, estos derechos sólo pueden ser ejercidos en la medida en que
no se dañe un interés ajeno; si en efecto se perjudica a un tercero, debe indemnizársele. Éstos son la regla
general.
Esta clasificación se relaciona con la teoría del abuso del derecho y la posibilidad de indemnizar si ejerciendo
el derecho se causa daño. En el sistema chileno, el ejercicio de los derechos está sometido a limitaciones,
pero hay algunos casos excepcionales que pueden ejercerse sin ninguna restricción.
c.4.- Según su origen.
c.4.1.- Derechos subjetivos originarios. Son aquellos que nacen en su titular, sin que haya mediado traspaso
de un patrimonio a otro. En otras palabras, el derecho no existía con anterioridad en otro patrimonio.
c.4.2.- Derechos subjetivos derivados. Son los no nacen en el patrimonio de su titular actual, sino que
existían en el patrimonio de otro con anterioridad y se ha efectuado traspaso entre un titular anterior y uno
actual, ya sea por transferencia o transmisión.
La importancia de esta clasificación radica en que, si ha mediado traspaso, el derecho se adquiere con sus
calidades y vicios (ver Arts. 682 y 683 del Código Civil).
c.5.- Según si admiten o no su traspaso.
Normalmente los derechos no permanecen estáticos en un patrimonio, sino que van de titular en titular. El
derecho privado, en especial el Código Civil, trata de no entorpecer el tráfico jurídico a través de múltiples
normas. Por eso se habla en derecho privado del “principio de libre circulación de los bienes”. Este traspaso
puede revestir dos formas:
c.5.1.- Transferencia. Es un traspaso por acto entre vivos, no supone la muerte del titular para que opere el
traspaso del derecho. Por ejemplo, una persona tiene derecho de propiedad sobre un departamento, lo
vende y efectúa la tradición con la que el bien pasa a manos de otra persona. De este modo, el derecho de
dominio que tenía el vendedor es traspasado al comprador.
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c.5.2.- Transmisión. Es un traspaso por causa de muerte, es decir, supone la muerte del titular para que
opere el traspaso del derecho. Por ejemplo, una persona muere y sus bienes son traspasados a sus
herederos.
Lo normal es que los derechos sean transmisibles y transferibles. Por ejemplo, el dominio es transferible y
transmisible (Art. 582 CC). Excepcionalmente, hay derechos intransferibles, como el derecho de pedir
alimentos (Art. 334 CC). Excepcionalmente, también existen derechos intransmisibles, como el derecho de
usufructo (Art. 773 inc. 2 CC). Si un derecho es a la vez intransferible e intransmisible se denomina derecho
personalísimo; por ejemplo, el derecho de uso y habitación (Art. 819 CC).
c.6.- Según si precisan de otro derecho para existir.
c.6.1.- Derechos principales. Son aquellos derechos que no necesitan de otros para subsistir (Art. 1442 CC).
Por ejemplo, el pago del precio en una compraventa.
c.6.2.- Derechos accesorios. Son aquellos que están para asegurar el cumplimiento de una obligación
principal a la que acceden y garantizan (Art. 1442 CC). Por ejemplo, la hipoteca que garantiza el pago del
precio por la compra de un bien raíz.
Esta clasificación es importante por aplicación del aforismo “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”. Si
lo principal se extingue, lo accesorio terminará también por vía consecuencial.
c.7.- Según si producen sus efectos normales.
Esta clasificación atiende a si el derecho produce sus efectos normales o hay elementos lo exponen a nacer
con posterioridad al acto que le dio origen, está expuesto a extinguirse o su ejercicio es restringido o
modificado de alguna manera.
c.7.1.- Derechos subjetivos puros y simples. Son aquellos en que no existe modalidad alguna que afecte sus
efectos normales. Por ejemplo, una compraventa pagada al contado.
c.7.2.- Derechos subjetivos sujetos a modalidades. Son aquellos que están sujetos a condiciones, plazos,
modos o a cualquiera otra modalidad que altere sus efectos normales. Por ejemplo, una compraventa a
plazo; un testamento con una asignación condicional o modal.
c.8.- Según su contenido o materia de la cual tratan.
c.8.1.- Derechos extrapatrimoniales. Son aquellos que no contienen una utilidad económica inmediata; por
lo tanto, no son avaluables en dinero, al menos en forma inmediata. Estos derechos extrapatrimoniales se
subclasifican en:
c.8.1.1.- Derechos de la personalidad. Son aquellos inherentes a la persona y que le confieren poderes
para defender las bases fundamentales de la vida y el desarrollo físico, intelectual y moral de la propia
existencia. Por ejemplo, el derecho al nombre, derecho a la intimidad, derecho a la propia imagen, etc.
Algunos son atributos de la personalidad. Muchos ubican aquí al “daño moral”; una de sus manifestaciones
es “el precio del dolor”. Bajo esta perspectiva, implica avaluar el sufrimiento, lo que es muy complejo y no
susceptible de un cálculo exacto.
c.8.1.2.- Derechos de familia. Son los que derivan de las relaciones entre el sujeto y su grupo familiar. Se
subclasifican en derechos de familia puros y derechos patrimoniales de familia.
c.8.1.2.1.- Derechos de familia puros. Son aquellos que no persiguen ventaja o utilidad económica, por
ejemplo, la fidelidad conyugal, el respeto entre padres e hijos, etc.
c.8.1.2.2.- Derechos patrimoniales de familia. Son aquellos que, si bien derivan de una relación de
familia, son susceptibles de una apreciación pecuniaria. Por ejemplo, los que emanan de la sociedad
conyugal, el derecho de alimentos, etc. Estos no permiten una avaluación pecuniaria inmediata,
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pudiendo tener una avaluación económica mediata. Por regla general, los derechos de familia son
intransferibles e intransmisibles; por ejemplo, el Art. 334 del Código Civil (sobre el derecho de pedir
alimento). Además, son irrenunciables.
c.8.2.- Derechos patrimoniales. Son aquellos que contienen una utilidad económica inmediata y son
avaluables en dinero. Se clasifican en derechos reales y personales.
c.8.2.1.- Derechos reales. Son aquellos que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona
(Art. 577 CC). Aquí el titular puede aprovecharse de una cosa sin intervención de un tercero.
c.8.2.2.- Derechos personales. Son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho
suyo o la sola disposición de la ley, han contraído obligaciones correlativas (Art. 578 CC). En este caso, el
titular no puede aprovecharse directamente de una cosa, sino que necesita de un intermediario para
obtener el fin que persigue.
c.9.- Según la modalidad.
Esta distinción es formulada por Eduardo García Máynez.
c.9.1.- Derecho subjetivo a la libertad. Aquellos que aseguran un ámbito de libertad individual. Ej. Derecho
al honor y a la vida privada.
c.9.2.- Derecho subjetivo como creador de normas. Es la facultad que tienen los particulares, tanto las
personas naturales como las jurídicas, para dictar sus propias regulaciones. Ej. Libertad contractual.
c.9.3.- Derecho subjetivo a cumplir con el propio deber. Aquellos consistentes en la facultad que tiene todo
deudor de cumplir con su obligación, aun cuando el acreedor se oponga. Ej. Pago por consignación.
c.9.4.- Derecho subjetivo a exigir el cumplimiento del deber ajeno. Este corresponde al derecho subjetivo
propiamente tal y consiste en la pretensión, es decir, la facultad de exigir de otro una cierta conducta.
d.- Momentos de los derechos subjetivos.
d.1.- Nacimiento de los Derechos Subjetivos.
Para referirnos al nacimiento o adquisición de un derecho debemos recurrir a la clasificación señalada entre
derechos originarios y derivados.
El derecho originario es aquel que nace directamente en manos de su titular, es decir, cuando un derecho no ha
existido antes, es su titular el que ha realizado un acto por el cual crea un derecho a su favor. Por el contrario,
en los derechos derivados, el derecho existía antes en manos de otro titular, pero se ha verificado un
acontecimiento que ha determinado el cambio del titular del derecho.
La mayoría de los derechos personales nacen originariamente, pero hay excepciones, ya que puede efectuarse
la tradición de dichos derechos (arts. 699 del Código Civil). Debe tenerse presente, eso sí, que en los derechos
personales, el titular del derecho no lo puede adquirir o crear por un acto exclusivo propio. Lo que puede crear
una persona por un acto o hecho suyo es una obligación; al contraer dicha obligación crea el derecho correlativo
para el acreedor de la obligación.
La mayoría de los derechos reales nacen derivativamente, ya que para que se cree un derecho real, se requiere
la presencia de dos elementos, un antecedente jurídico que le sirva de causa, y se denomina título, y un modo
de adquirir. Los modos de adquirir los señala el art. 588 del Código Civil, y son la ocupación, la accesión, la
tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción. Algunos de estos modos de adquirir son originarios,
es decir, se confunden en ellos el título con el modo de adquirir. Es lo que sucede con la ocupación, la accesión
y la prescripción, que siendo modos de adquirir de acuerdo al art. 588 del Código Civil son, a la vez, títulos
constitutivos de dominio de acuerdo con el art. 703 del Código Civil. Los derechos reales adquiridos por estos
modos de adquirir, que son a la vez títulos constitutivos de dominio, son originarios y no derivativos.
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e.2.- Concepto.
El Diccionario Jurídico Valetta, entrega dos conceptos:
e.2.1.- “Acto por el cual una persona ocasiona un perjuicio a otra excediéndose de los límites materiales de
un derecho que indiscutiblemente le pertenece y que sólo en apariencia reviste un carácter de absoluto”
En este caso, se refiere al hecho del ejercicio de un derecho más allá de los límites del mismo, sin importar
ningún factor subjetivo, sino que se plantea la cuestión en términos meramente objetivos.
e.2.2.- “Es el hecho de una persona de ejercitar, con el fin de perjudicar a otra, y, por lo tanto, sin ningún
interés para sí misma, un derecho de que es titular”.
Acá nos encontramos con un concepto que apela a elementos subjetivos, ya que se habla del ánimo de dañar a
otro, el cual es un factor decisivo, y, por ende, hay que indagar si el sujeto que ejerció el derecho, tuvo dicho
propósito.
De estos conceptos diversos, podemos señalar que la teoría del abuso del derecho, supone confrontar, por un
lado, el derecho subjetivo que el ordenamiento jurídico nos reconoce, con las consecuencias que para otro tenga
dicho ejercicio; pudiendo resultar un daño para ese tercero. Entonces, hay que preguntarse, si será necesario
discernir si corresponde o no al titular del derecho que se puso en acción, resarcir al tercero.
e.3.- Relatividad de los derechos.
Es cierto que los derechos son facultades que la ley otorga al individuo, pero no para que los utilice a su antojo,
sino para realizar determinados fines. Ello, porque la ley tiene por objeto, antes de asegurar la libertad humana,
asegurar el orden social, es decir, permitir la convivencia social.
Los derechos, entonces, además de su aspecto individual, tienen una finalidad social que llenar, de la que su
titular no puede prescindir. Deben ejercerse de acuerdo a los fines para los que han sido otorgados.
Quien prescinde de estos fines y ejerce sus derechos para obtener otros objetivos, distintos de aquellos que
legitimaron la existencia de tales facultades, abusa de sus derechos, y si causa un daño, debiera indemnizarlo.
Ello implica que los derechos que la ley nos confiere, los debemos ejercer racionalmente, bajo nuestra propia
responsabilidad y no bajo la del Estado.
e.4.- Críticas a la expresión “abuso del derecho”
e.4.1.- Planiol, señala que no es posible hablar de tal abuso sin incurrir en una contradicción, ya que o el acto es
abusivo, y entonces no puede ser el ejercicio de un derecho, o está de acuerdo con éste, y en tal caso no puede
haber abuso.
e.4.2.- Josserand, por su parte, y en respuesta al anterior, señala que tal contradicción no existe, agregando que
es posible que un mismo acto sea a la vez conforme y contrario a derecho, porque esta expresión tiene dos
acepciones muy diferentes. Según una, es el conjunto de reglas jurídicas, constituyendo el derecho objetivo, y
según otra, una facultad concedida al hombre para ejecutar actos determinados, constituyendo el derecho
subjetivo. El acto abusivo es el realizado en virtud de un derecho subjetivo, el de propiedad por ejemplo, pero
en desacuerdo con el derecho objetivo, es decir, con el conjunto de las reglas jurídicas. Así, el propietario que
dentro de su heredad ejecuta un acto que daña al vecino, podría obrar en conformidad a su derecho de dominio,
pero en pugna con el Derecho en general.
e.5.- Justificación de la teoría del abuso del derecho.
La teoría del “abuso del derecho” es generalmente admitida por la doctrina, por cuanto tiende a moralizar o
humanizar el Derecho, poniéndolo en armonía con la realidad. Rechazarla, sería equivalente a permitir que se
dañe al prójimo al amparo de la ley y a pretexto de que el acto realizado se encuadra aparentemente en las
facultades que ella confiere.
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No admitir el abuso del derecho como fuente de responsabilidad, importaría, además, restringir ésta en forma
considerable, ya que como dicen Colin y Capitant, todo acto del hombre que la ley no prohíbe de un modo
expreso, constituye el ejercicio de un derecho y es precisamente al utilizar sus facultades cuando aquél suele
dañar a otro. Negar entonces la reparación sería reducir la responsabilidad civil sólo a los casos en que el acto
está prohibido por la ley, y tales casos son excepcionales.
e.6.- El abuso del derecho en la legislación chilena.
Nuestro Derecho, si bien no de modo expreso, pero al menos implícitamente, también sanciona el ejercicio
abusivo de un derecho. Varios preceptos así lo demostrarían:
e.6.1.- El artículo 2110 del Código Civil, dispone que” no vale la renuncia del socio que se hace de mala fe o
intempestivamente”, salvo en los casos del inciso 2° del artículo 2108, los socios pueden renunciar a la sociedad
en cualquier momento, ya que el socio que renuncia, no hace sino ejercitar un derecho. Pero este ejercicio no
puede ser abusivo y lo es cuando el socio renuncia de mala fe o intempestivamente;
e.6.2.- En el caso de la excepción de subrogación, contemplada en la fianza. Recordemos que consiste en la
facultad del fiador, para exigir que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo que el fiador podría haber
obtenido del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogación legal o que se declare
extinguida la fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse
en sus acciones contra el deudor principal o los otros fiadores, o cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha
perdido las acciones en que el fiador tenía derecho de subrogarse (artículos 2355 y 2381 número 2). A juicio de
una parte de la doctrina, se trataría de una aplicación de la teoría del abuso del derecho, en el que incurriría el
acreedor que no conservó sus acciones contra el deudor principal.
e.6.3.- Por su parte, el artículo 280 del Código de Procedimiento Civil, establece la responsabilidad del que
solicitó una medida prejudicial precautoria: si no se deduce la demanda en el término legal o sin formular en
dicha demanda solicitud para que la medida decretada, se mantenga, el actor ha abusado de su derecho, y su
actitud está demostrando o que tal derecho era infundado, o que ha obrado precipitadamente o con descuido
(recordemos que, en este caso, la ley presume el dolo);
e.6.4.- El artículo 56 del Código de Aguas, que dispone en su inciso 1°: “Cualquiera puede cavar en suelo propio
pozos para la bebida y uso domésticos, aunque ello resulte menoscabarse el agua de que se alimente algún otro
pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, será
obligado a cegarlo.”
e.7.- Teorías respecto del Concepto del abuso del derecho.
e.7.1.- La teoría finalista, sustentada por Saleilles y Gény , hay abuso del derecho cuando el derecho se ejerce
contrariando su finalidad social o económica. Todo derecho, dicen, tiene una misión que cumplir, un fin que
realizar. Desviarse de él, es abusar del derecho.
e.7.2.- Josserand y otros, para determinar si hay abuso, señala que es necesario atender a los móviles o motivos
que han inducido a actuar a su titular, al fin que se ha propuesto alcanzar. Si ese móvil o fin concuerda con el
espíritu del derecho, con la finalidad que éste persigue, es legítimo y el ejercicio del derecho, correcto y normal.
En caso contrario, el ejercicio es abusivo.
e.7.3.- El profesor Alessandri critica el criterio que se desprende de las anteriores opiniones, señalando que
aparte de ser vago e impreciso, pues no siempre es posible apreciar exactamente el espíritu o finalidad de cada
derecho, tiene el inconveniente de dar ancho campo a la arbitrariedad jurídica y de llevar la política a los
estrados de la justicia, toda vez que incumbirá el juez determinar en cada caso la finalidad social o económica
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de los derechos. Esta misión, además de ser difícil, es peligrosa, ya que cada uno apreciará esa finalidad según
sus ideas políticas y económicas.
Alessandri señala que, el abuso del derecho es la aplicación a una materia determinada de los principios que
rigen la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil, ya que ese abuso no es sino una especie de acto ilícito.
Debe, por tanto, resolverse con arreglo al criterio aplicable a cualquier hecho ilícito. En tal sentido, habrá abuso
de derecho cuando su titular lo ejerza dolosa o culpablemente, es decir, con intención de dañar o sin la diligencia
o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios. Así como el hombre debe
hacer un uso juicioso y prudente de las cosas y comete delito o cuasidelito si las utiliza con la mira de perjudicar
a otro o sin la prudencia necesaria y con ello causa un daño, del mismo modo los derechos que la ley le otorga
debe ejercerlos sin malicia y con la diligencia y el cuidado debidos. Al no hacerlo, incurre en dolo o culpa. Ahora
bien, los conceptos de dolo y culpa son amplios, aplicables a todos los actos humanos, y por lo tanto, no existe
justificación por qué unos y otros actos no han de regirse por idénticos principios.
El criterio anterior, tiene además la ventaja de responder a la realidad de las cosas, porque en el hecho,
cualquiera que sea la teoría que se adopte, sólo hay abuso de derecho cuando éste se ejerce dolosa o
culpablemente, como quiera que ejercerlo contrariando su finalidad social o económica sin un motivo legítimo
es precisamente obrar con culpa: un hombre prudente, no ejerce sus derechos en esa forma. Tal parece ser el
criterio que inspira a nuestro legislador, en el caso, por ejemplo, del artículo 2110 del Código Civil, que según
vimos, invalida la renuncia que hace el socio, de mala fe o intempestivamente, esto es, actuando con dolo o en
forma imprudente.
e.8.- Ejercicio de un derecho con intención de dañar.
Hay abuso de derecho, dice Alessandri, cuando su titular lo ejerce dolosamente, esto es, con el propósito
deliberado de causar daño, aunque este propósito no haya sido el único que persiguió. Basta que un derecho se
ejercite con la intención positiva de inferir daño a otro, para que ese ejercicio sea abusivo y su titular quede
obligado a reparar el daño causado, por lícitos que hayan sido los demás fines que lo indujeron a obrar. En este
caso, el ejercicio abusivo de un derecho constituye un delito civil, de conformidad a lo dispuesto en el Art. 2284
del Código Civil.
La intención de dañar, a menos que la ley la presuma, debe ser acreditada por quien la alega. Esta prueba no
será difícil si el ejercicio del derecho no reporta a su titular utilidad alguna o no tanta que pueda compararse
con el perjuicio ajeno.
Acreditado que el ejercicio del derecho no reporta a su titular ninguna utilidad o que si lo reporta es ínfimo o en
todo caso muy inferior al perjuicio ajeno, quedará con ello establecida la responsabilidad en los términos del
derecho común.
e.9.- Ejercicio de un derecho con culpa o negligencia.
Cuando el titular de un derecho lo ejerce con culpa, esto es, sin aquella diligencia o cuidado con que lo haría un
hombre prudente, hay abuso del derecho y constituye entonces un caso de cuasidelito civil (artículo 2284 del
Código Civil). Habrá especialmente culpa, si existiendo diversos medios de ejercer el derecho con el mismo
resultado o utilidad, no se elige el menos perjudicial.
e.10.- Ejercicio legítimo de un derecho.
Fuera de los casos anteriormente señalados, el ejercicio de un derecho no comporta ninguna responsabilidad
para su titular, aunque se dañe a otro: el ejercicio legítimo de un derecho, o sea, sin dolo o culpa, no es ni puede
ser fuente de responsabilidae. La máxima “nemo dammum facit qui suo jure utitur” (a nadie daña quien su
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derecho ejerce), recibe entonces plena aplicación. Ej. Es el caso de quien entabla una demanda, creyendo tener
la razón y pierde el juicio, etc.
e.11.- Ámbito del abuso del derecho.
Se ha concluido que todos los derechos, cualesquiera que sean sus fuentes, reales o personales, patrimoniales
o de familia, y aún las garantías constitucionales, son susceptibles de un ejercicio abusivo.
También tiene cabida el ejercicio abusivo de un derecho en materia contractual, ya que el Art. 1546 del CC,
señala que los contratos deben ejecutarse de buena fe. El abuso puede incidir en la formación del contrato o
período precontractual, en su ejecución o cumplimiento, en el momento en que el contrato concluye y aún en
el período post-contractual.
e.12.- Naturaleza de la responsabilidad derivada del abuso del derecho.
Sea que el abuso se presente en materia contractual o fuera de ella, la responsabilidad a que da origen es
siempre delictual o cuasidelictual.
La responsabilidad contractual es la que proviene del incumplimiento de un contrato; el abuso del derecho,
supone su cumplimiento. Es el caso del arrendador que rechaza sistemáticamente los diversos subarrendatarios
que su arrendatario le propone en virtud de la cláusula que le permitía subarrendar con la aceptación de aquél.
En este caso, el arrendador, al ejercer su derecho, si bien no infringe el contrato, lo cumple en forma abusiva.
e.13.- Derechos en que no hay abuso del derecho.
Estos casos son los de los derechos absolutos, que son aquellos que su titular puede ejercer arbitrariamente,
con cualquier propósito. Dada la naturaleza o carácter de tales derechos, el legislador ha permitido que se
ejerzan con plena libertae. Su ejercicio, por tanto, no es susceptible de abuso, ni engendra responsabilidad para
su titular, cualquiera que sea la intención con que proceda y aunque ese ejercicio sea doloso o culpable.
Entre tales derechos, pueden citarse a vía de ejemplo:
e.13.1.- El derecho de los ascendientes para negar su consentimiento al matrimonio de un descendiente mayor
de 16 y menor de 18 años. Según el artículo 112 del Código Civil, aquellos pueden negar su ascenso o
consentimiento, sin expresión de causa alguna y sin que su disenso (o sea, negativa), pueda ser calificado de
irracional por la justicia. Si el menor no obtiene esta autorización, simplemente no podrá contraer matrimonio
hasta cumplir 18 años (en cambio, a falta de ascendientes del menor, la negativa al matrimonio del curador
general o del oficial civil, ha de ser fundada en alguna de las causales previstas en el propio Código, y, por ende,
aquí sí podría haber un ejercicio abusivo del derecho);
e.13.2.- El derecho del dueño de una heredad para pedir que se corten las ramas y para cortar él mismo las
raíces del árbol ajeno que penetran en ella (artículo 942 del Código Civil);
e.13.3.- El derecho a disponer de los bienes por testamento en la parte de libre disposición legal: esta disposición
de bienes será válida y oponible, cualquiera que sea el móvil que haya guiado al testador, aún el de perjudicar a
los asignatarios forzosos o a los herederos abintestato. Según el artículo 1184 del Código Civil, el causante puede
disponer de la parte de libre disposición, a su arbitrio (corresponderá a una cuarta parte, si hay legitimarios, y a
toda la herencia, de no haberlos);
e.13.4.- El derecho del comunero para pedir la división de la cosa común. No habiéndose estipulado lo contrario,
ello podrá pedirse siempre (artículo 1317 del Código Civil);
e.13.5.- El derecho del hijo no matrimonial, para repudiar el reconocimiento de la paternidad o maternidad que
haya operado en su favor (artículo 191).
e.13.6.- El derecho del asignatario por causa de muerte para repudiar la herencia o legado que se le ha deferido
(artículo 1225, inciso 1º).
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Podría pensarse que el criterio diferenciador es la utilidad de la cosa, pero la sola utilidad no es suficiente para
caracterizar los bienes, porque lo que en sí le da la característica a un bien es el ser susceptible de apropiación
por el hombre. Por eso, cuando las cosas son aptas para satisfacer necesidades, son útiles al hombre y son
susceptibles de apropiación, reciben el nombre de bienes.
No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las cosas útiles al hombre, sino que son bienes aquellas cosas
susceptibles apropiación. Por ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien son útiles al
hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiación (art.585 CC).
Los bienes son importantes porque ellos constituyen el objeto de los derechos reales (art.577). La posesión
también se ejerce sobre bienes; también los bienes constituyen el objeto de las obligaciones, debiendo tener
presente que, en virtud del concepto de cosa, los derechos reales y personales son también bienes (en virtud de
la cosificación de los derechos). El art.565 CC dice que son cosas incorporales los derechos y, como estos son
susceptibles de apropiación privada, son bienes.
En términos simples podríamos decir que puede ser considerado un bien todo aquello que puede ser objeto de
apropiación y en consecuencia tiene un valor económico y se encuentra dentro del comercio humano.
Definido el concepto de bien, corresponde conocer las diversas clasificaciones de los bienes.
8.3.1.- Según si pueden ser percibidas por los sentidos.
Se clasifican en Corporales e incorporales.
8.3.1.1.- Cosas Corporales. Son aquellas perceptibles por los sentidos, como una casa, un libro.
8.3.1.2.- Cosas Incorporales. Son aquellas que consisten en meros derechos, como los créditos, y las
servidumbres activas.
Esta clasificación nace del Art. 565 CC que señala:
“Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las servidumbres activas”.
Esta clasificación está en relación con las cosas. Tiene importancia porque dentro de los modos de adquirir que
las leyes señalan hay dos que sólo son aplicables a los bienes corporales: la ocupación y la accesión.
• Art.606. “Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional”.
• Art. 820. “Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio
en utilidad de otro predio de distinto dueño”.
• Art. 821. “Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la
utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio
sirviente, pasiva”.
8.3.2.- Según si pueden transportarse o cambiar lugar.
Se clasifican en Muebles e Inmuebles.
8.3.2.1.- Bienes Muebles. Aquellos que pueden trasladarse de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia.
Estos a su vez se clasifican en:
a.- Muebles por naturaleza. El Art. 567 inc. 1 CC: “Muebles son las que pueden transportarse de un lugar
a otro, sea moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea
que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas”. Por lo tanto, se concluye que
estas cosas están hechas para transportarse.
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b.- Muebles por anticipación. En estricto rigor se está en presencia de cosas inmuebles, pero para efectos
de constituir derechos en favor de terceros se reputan o se les miran como si fueran bienes muebles. Estas
cosas por lo general son inmuebles por adherencia, por ejemplo: mientras la palta esté pendiente del
árbol, será una cosa inmueble, pero si bien estando pendiente, lo que el dueño quiere es constituir una
relación jurídica sobre ella, respecto o con un tercero, el Código las toma como una cosa mueble; así lo
señala el artículo 571 del Código Civil: “Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos,
como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan
muebles, aun antes de su separación, para el efecto de construir un derecho sobre dichos productos o
cosas a otra persona que el dueño./ Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de
una mina, y a las piedras de una cantera”.
c.- Muebles por asimilación. El Código señala que “los hechos que se deben se reputan muebles…” según
el artículo 581 Código Civil.
8.3.2.2.- Bienes inmuebles. Aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro. Estos se clasifican en:
a.- Inmuebles por naturaleza: El Art. 568 CC señala: “Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y las minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles./Las casas y heredades se llaman predios o
fundos”. En estricto rigor se refiere al terreno o la tierra y todo lo bajo de él. Desde luego en estos
inmuebles se excluyen las plantaciones y las construcciones. Pero si es una mina, ésta será por ley del
Estado, según el artículo 591.
b.- Inmuebles por adherencia. Son aquellas cosas que se adhieren permanentemente al suelo y que no
pueden transportarse de un lugar a otro, por ejemplo: los edificios y los árboles, pero siempre y cuando
esté adherido al suelo por sus raíces. Son también inmuebles de éste tipo los frutos de los árboles mientras
estén pendiente de ellos, y los señalados en los artículos:
• Art.569: “Las plantas son inmuebles, mientras se adhieren al suelo por sus raíces, a menos que estén
en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro”.
• Art.572: “Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden
removerse fácilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros,
tapicerías, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos están embutidos en las paredes, de manera
que formen un mismo cuerpo con ellas, se considerarán parte de ellas, aunque puedan separarse
sin detrimento”.
• Art.573: “Las cosas que por ser accesorias a bienes raíces se reputan inmuebles, no dejan de serlo
por su separación momentánea; por ejemplo: los bulbos o cebollas que se arrancan para volverlas
a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar, para hacer alguna construcción o
reparación y con ánimo de volverlas a él. Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente
destino, dejan de ser inmuebles”.
c.- Inmuebles por destinación. “Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo, de que
puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: /Las losas de un pavimento;/Los tubos de las
cañerías;/Los utensilios de labranza o minería, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio
de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la finca;/Los abonos existentes en ella,
y destinados por el dueño de la finca a mejorarla;/Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y
máquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueño
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de éste;/Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros
vivares, con tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio”(Art.570 CC).
Por lo tanto, son cosas muebles que la ley reputa como inmuebles mediante una ficción legal, la que se
produce como consecuencia de que ellas están destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio
de un predio.
8.3.2.3.- Según si las cosas perecen o no al primer uso.
Se clasifican en Bienes consumibles e Inconsumibles.
a.- Consumibles. Aquellas que se destruyen con el primer uso de ellas, conforme a su destino natural.
Ejemplo, vino. La doctrina diferencia entre:
a.1.- Cosas materialmente consumibles. Aquellas cuando al ser usadas pierden su sustancia,
desaparecen físicamente, ejemplo, una manzana.
a.2.- Cosas jurídicamente consumibles. Aquellas cuyo primer uso importa su enajenación, ejemplo, las
monedas.
b.- Inconsumibles. Aquellas que en razón de sus caracteres especiales no se destruyen materialmente por
el primer uso, por ejemplo, un cuaderno.
8.3.2.4.- Según si las cosas tienen igual poder liberatorio.
Se clasifican en Fungibles y No Fungibles.
a.1.- Fungibles. Aquellos que por no tener individualidad propia pueden ser reemplazados por otra. Ejemplo,
las monedas, billetes.
a.2.- No fungibles. Aquellas que por tener una individualidad propia no admiten ser reemplazadas por otra.
Por ejemplo, un cuadro de Da Vinci.
8.3.2.5.- Según si las cosas son o no susceptibles de apropiación.
Se clasifican en Apropiables e inapropiables.
a.1.- Apropiables. Pueden ser objeto de apropiación, la doctrina distingue entre:
a.1.1.- Cosas apropiadas. Aquellas que actualmente pertenecen a un sujeto.
a.1.2.- Cosas inapropiadas. Son las que actualmente no pertenecen a un sujeto, pero que pueden llegar a
tener dueño si el hombre realizó un acto para apropiárselo.
a.2.- Inapropiables. Son los bienes que no pueden ser objeto de dominio ni de apropiación, ni por el Estado
ni los particulares. Por ejemplo, los bienes a que se refiere el Art. 585.Inc.1 CC “Las cosas que la naturaleza
ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna
nación, corporación o individuo tiene derecho de apropiárselas”.
8.3.2.6.- Según si los bienes pueden ser objeto de relaciones jurídica-privadas.
Se clasifican en Comerciables incomerciables.
a.- Comerciables. Aquellas que pueden ser objeto de relaciones jurídico-privadas, pudiendo recaer sobre
ellas un derecho real o personal.
b.- Incomerciables. Aquellas que no pueden ser objeto de relaciones jurídico-privadas, no pudiendo recaer
sobre ellas derechos reales ni personales.
8.3.2.7.- Según si las cosas pueden o no ser transferidas o transmitibles.
Se clasifican en alienables e inalienables.
a.-Alienables. Aquellas que pueden ser transferidas o transmitidas. La regla general es que los derechos
puedan ser transferidos y transmitidos.
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b.- Inalienables. Aquellas que no pueden ser ni transferidas ni transmitidas. Ejemplo, derechos de alimentos,
derecho de usufructo.
8.3.2.8.- Según si las cosas constituyen objeto de dominio público o privado.
Se clasifican en de dominio público y privado.
a.- Privadas. Aquellas cuyo dominio es de carácter privado.
b.- Públicos o nacionales. Aquellos cuyo dominio pertenece a toda la nación.
8.3.2.9.- Según si las cosas son o no susceptibles de división jurídica.
Se clasifican en divisibles e indivisibles.
a.- Divisibles. Se distingue entre:
a.1.- Materialmente divisible. Son las cosas que sin destruirse se pueden fraccionar en partes homogéneas
entre sí, no produciéndose un menoscabo considerable en el valor del conjunto. Ejemplo, una barra de
metal, alimentos, etc.
a.2.- Intelectualmente divisible. Aquellas cosas que pueden dividirse en partes imaginarias, aunque no se
puedan dividir materialmente.
b.- Indivisibles. Aquellas que no admiten división.
La regla general es que todas las cosas o derechos son intelectualmente divisible. Sin embargo, algunas cosas
por expresa disposición de la ley son indivisibles, como por ejemplo el derecho de servidumbre de tránsito,
la prenda, etc.
8.2.3.10.- Según si las cosas existen o no al momento de constituirse la relación jurídica que las considera.
Se clasifican en Presentes y Futuras.
a.- Presente. Aquellas que existen al momento de constituirse la relación jurídica que las considere.
b.- Futuras. Aquellas que no existen al momento de constituir la relación jurídica que los considera, pero
que se espera que vayan a existir.
8.2.3.11.- Según si las cosas tienen una vida jurídica independiente o subordinada a otras.
Se clasifican en Principales y Accesorias.
a.- Principales. Son aquellas que tienen existencia independiente, sin necesidad de otras.
b.- Accesorias. Son aquellas que están subordinadas a otras, sin las cuales no pueden subsistir.
8.2.3.12.- Según si el dominio de la cosa se tenga sobre una cosa singular o no.
Se clasifican en singulares y universales.
a.- Singulares. Se entenderán por tal a aquellas que constituyen una unidad natural o artificial, ya sea simple
o compleja, pero con existencia real en la naturaleza, por ejemplo, un libro o diez botellas de Coca Cola light
de medio litro, etc.
b.- Universales. Son un grupo de cosas singulares que están unidas de forma tal que crean un todo
independiente de ellas y, que, por tanto, reciben una denominación en común, por ejemplo una biblioteca,
una botillería, etc.
Las cosas universales pueden ser de dos tipos:
b.1.-Cosas universales de hecho. Son el conjunto de bienes muebles de distinta o idéntica naturaleza que
unidos forman un todo en razón de su vinculación común, pero que individualmente conservan su
independencia, por ejemplo: una colección de monedas, las bibliotecas, etc.
b.2.- Cosas universales de derecho. Son un conjunto de relaciones jurídicas constituidas sobre una masa
de bienes reguladas especialmente por la ley y que jurídicamente forman un solo todo, por ejemplo: la
herencia.
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3.2.1.- Sanciones de coincidencia con la prestación. Aquellas que consisten en obtener coactivamente la
prestación infringida. Normalmente se presentan en las sanciones civiles. Ejemplo: Ejecución forzada de la
obligación.
3.2.2.- Sanciones de no coincidencia con la prestación. Estas pueden ser:
3.2.2.1.- Indemnización de perjuicios. Se presenta en aquellos casos en que no se puede obtener la
ejecución forzada de la obligación, como compensación se va a sustituir la prestación original (una obligación
de hacer) por el pago de una suma de dinero (obligación de dar)
3.2.2.2.- Ineficacia del acto. Se presenta cuando se realiza un acto contrario a una norma, en general,
prohibitiva, se declara ese acto ineficaz, es decir, se le priva de sus efectos jurídicos. Casos de ineficacia son:
a.- La nulidad. Es una sanción contemplada en nuestra legislación, que priva de sus efectos a aquellos
actos que han sido celebrados con omisión de alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor de
los mismos, en atención a su especie y al estado o calidad de las partes que lo celebran.
Art. 1681 c.c. "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, según su especie (absoluta) y la calidad o estado de las partes (relativa).
La nulidad puede ser absoluta o relativa" Ejemplo: Los actos realizados por un incapaz adolecen de nulidad,
si el acto es realizado por un incapaz absoluto, la nulidad será absoluta y si es realizado por un incapaz
relativo, la nulidad será relativa.
Tanto la Nulidad absoluta como la relativa requieren ser declaradas por un juez y una vez declaradas
judicialmente producen los mismos efectos, sus diferencias radican en el plazo de la prescripción de la
acción, en la titularidad de la acción, y en las causales que facultan para solicitarla.
b.- La inexistencia. La cual priva de efectos al acto, pero además lo declara como que no hubiera existido
nunca.
c.- La inoponibilidad. El acto no producirá todos los efectos que le son propios, porque no producirán
efectos respecto de terceros.
3.2.2.3.- Penas y castigos. Son las antiguas sanciones penales. En algunos casos de la ley no se satisface con
obtener a través de la sanción una reparación equivalente a la prestación no cumplida, sino que además
priva al infractor de ciertos bienes jurídicos fundamentales como pena o castigo por la infracción. De este
tipo son las sanciones penales y administrativas.
3.2.2.4.- Sanciones combinadas. Se presenta cuando las normas jurídicas asocian a un mismo hecho ilícito
sanciones de diversa clase. Ejemplo: El que deja de cumplir un contrato podrá ser sancionado a petición del
contratante cumplidor, mediante alguno de los siguientes mecanismos: la ejecución forzada de la obligación
o contrato; o la resolución del contrato; y en ambos casos, con indemnización de perjuicios.
3.3.- Desde el punto de vista de su finalidad.
3.3.1.- Sanción Castigo. Es la consecuencia jurídica del incumplimiento de la prestación, de la realización del
hecho ilícito. Esta se aplicará al sujeto infractor.
3.3.2.- Sanción Premial. Es la consecuencia jurídica del cumplimiento de la prestación. Esta se aplicará al
sujeto que cumple, al que realiza la prestación, en cuanto realiza un acto meritorio, se le imputaría una
sanción premial o premio.
En opinión del profesor Williams, la sanción premial no es sanción en sentido, partiendo de la definición de
sanción como consecuencia que una norma otorga al incumplimiento de la prestación, es decir, la realización
de un hecho ilícito.
4.- Caracteres de la Sanción Jurídica.
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Estos apuntes de clases se encuentran basados en los siguientes textos, y constituyen solo un material de referencia y apoyo académico, y
en caso alguno es un texto publicable.
• Curso de Introducción al Derecho. Jesús Escandón Alomar. Colección de Manuales Historia, Filosofía y Ciencia General del Derecho. Facultad
de Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad de Concepción. 2008.
• Teoría del Derecho (Cuarta edición). Máximo Pacheco Gómez. Editorial Jurídica de Chile. 1990.
• Introducción al Estudio del Derecho (Decimosegunda edición). Luis Recasens Siches. Editorial Porrúa. Buenos Aires. 1997.
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• Introducción al Derecho. Derecho público y privado. Common-Law y derecho continental europeo. Agustín Gordillo. Fundación de Derecho
Administrativo. Buenos Aires. 2000
• Introducción al Derecho (Decimocuarta edición). Abelardo Torré. Editorial Lexis Nexis.Buenos Aires. 2003
• Filosofía del Derecho (Segunda edición). Eduardo García Maynez. Editorial Porrúa. Buenos Aires. 1979.
• Lecciones de Introducción al Derecho. (Tercera Edición) Jaime Williams Benavente. Fundación de Ciencias Humanas. 1999.
• Introducción al Derecho. Agustín Squella Narducci. Editorial Libromar. Santiago. Chile. 2014
• Los Sujetos del Derecho. Paula Artus Poblete. Apuntes Universidad Andrés Bello.
• Apuntes de Introducción al Derecho. Segunda Parte. Teoría de las Fuentes Formales del Derecho. Jorge Astudillo M. Apuntes Universidad
Andrés Bello.
• El abuso del derecho y la responsabilidad extracontractual. Ivonne Andrea Angulo Cifuentes. Memoria para optar al grado de licenciado en
Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad Austral de Chile. Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. Escuela de Derecho.
• Derecho Civil, Parte General. Carlos Ducci Claro. Editorial Jurídica de Chile. 2005.
• Los atributos de la personalidad. Juan Andrés Orrego Acuña (Apuntes)
• Los sujetos del Derecho. Juan Andrés Orrego Acuña (Apuntes)
• Las Personas Jurídicas. Juan Andrés Orrego Acuña (Apuntes)
• Personas. Cristián Boetsch Gillet. (Apuntes)
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