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Completo Notarial
Completo Notarial
La institución moderna del notariado tiene raíces antiguas que nacen en la figura romana
de los TABELLIONES y aún más antiguamente en la figura del SCRIBA que actuaba en
la gran civilización egipcia.
El TABELLIO aparece entre el segundo y el tercer siglo después de Cristo. Se trata de
una clase profesional presente donde el comercio jurídico requería su intervención y
dotada de una propia técnica, cuya función según el jurista ULPIANO (siglo III d.C) es
“instrumenta formare, libellosconcipere, testationes consignare”.
A la aparición progresiva de un notariado en Roma le dio un fuerte impulso la influencia
ejercida por otros pueblos que Roma absorbió en su Imperio y luego en su misma
ciudadanía. En especial, en los pueblos de Oriente había un vasto uso de la documentación
escrita, de la cual estaba encargado un notariado que a menudo tenía connotaciones
públicas. Tales documentos notariales tenían un elevado valor, que se manifestaba en su
eficacia constitutiva o en su valor como prueba.
Los TABELLIONES trabajaban en archivos o en el foro, abriendo oficinas llamadas
STATIONES. Luego que un rescripto de Antonino Pío les reconociere el derecho a un
SALARIUM, que podía hacerse valer EXTRA ORDINEM, ellos pretendieron asimismo
tener tarifas propias, que luego Diocleciano fijará en el EDICTUM DE PRETIIS.
En la sucesiva evolución, los notarios llegan a ser secretarios de las autoridades, y en
primer lugar del mismo emperador. Desde el IV siglo, los notarios al servicio imperial
están organizados en una SCHOLA, una de las más importantes del palacio, y alcanzan
un rango muy elevado y cumplen funciones muy importantes.
JUSTINIANO dicta nuevas normas en el Corpus iuris, a los efectos de brindar una nueva
reglamentación a la profesión de TABELLIO y a la forma y eficacia del relativo
documento. Se requiere la lectura del documento de parte del notario y en preguntar a las
partes si el documento corresponde a su voluntad y la suscripción de los mismos con el
deber del notario de otorgar el documento a las partes.
Este documento goza de eficacia probatoria privilegiada
respecto a los documentos privados.
❑ EL NOTARIO: SÍMBOLO DE LIBERTAD REAL
El notario desde sus orígenes es una pieza básica de las sociedades democráticas y la
economía de mercado. El notario como funcionario público es una garantía para el
ejercicio de las libertades individuales y patrimoniales, en cualquier situación, incluso
frente a los poderes públicos.
❑ ANTECEDENTES HISTÓRICOS
La figura más antigua con algunas similitudes en su función al notario probablemente fue
el escriba egipcio, que redactaba los documentos del Estado y en ocasiones también los
de particulares. Estos escritos sólo tenían validez si llevaban el sello de un sacerdote o de
un magistrado de jerarquía similar.
Los escribanos hebreos del pueblo preparaban diversas transacciones y documentos
privados como certificados de divorcio.
Pero sin duda los antecedentes directos del notario fueron el ‘SINGRAPHO’ griego y el
‘TABULARIO’ romano. A partir de estas figuras comenzó a esbozarse una profesión que
nace como tal en el siglo XII, en la Universidad de Bolonia.
Las bases del Notariado científico se sintetizaron y difundieron por toda Europa a través
de la ‘Summa artis notariae’ de Rolandino, famoso profesor y notario de la ciudad
italiana.
▪ Ley francesa del 25 del ventoso (16 de marzo) de 1803.
▪ Código de enjuiciamientos civiles de 1852
▪ Ley del 04 de octubre de 1902 (se vincula al Registro de Predios)
▪ Ley 1510 de 1911 vigente hasta 1992.
▪ Decreto Ley 26002 de 1992
▪ D. Legislativo 1049 de 2008, DS 10-2010-JUS (TUO del Reglamento).
LA LEGISLACIÓN
El Derecho Notarial tiene como su principal fuente La Ley. En la Constitución Política
de la República, el Código del Notariado, teniendo también como fuente la Ley Orgánica
del Poder Judicial y su Reglamento.
LA COSTUMBRE
Una segunda fuente del Derecho Notarial la constituyen las costumbres notariales, las
cuales se apoyan en el uso diario y reiterado de las prácticas notariales. Se ha dicho que
la costumbre se apoya en la “autoridad de la experiencia” por lo que, estrictamente
considerada, no es una regla jurídica formal. En nuestro sistema notarial altamente
formalista, la costumbre no debe de ser tomada como una fuente del Derecho Notarial, la
pena de producir algún instrumento adolecido de síntomas de nulidad.
LA JURISPRUDENCIA
Compuesta por las Sentencias de los Tribunales, esencialmente por las Sentencias de la
Corte Suprema de Justicia, Consultas o resoluciones contenidas en los Boletines
Judiciales
DOCTRINA
Al igual que en los demás campos del Derecho, la doctrina de los tratadistas tiene un
carácter supletorio, sobre todo para el estudio del derecho notarial, puesto que sirve para
la interpretación e integración de las oscuridades y lagunas dejadas por la legislación
vigente. La función de la Doctrina notarial consiste, por lo tanto, en una exégesis de los
conceptos jurídicos fundamentales que conforman el contenido del Derecho Notarial.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO NOTARIAL
❑ No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que actúa en la fase
normal del derecho;
❑ Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento público;
❑ Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin
de resolver los derechos subjetivos;
❑ Es un Derecho cuya naturaleza jurídica no puede ser encasillado en la tradicional
división entre el Derecho Público y el Derecho Privado;
❑ En sentido amplio, Nery Muñoz, sostiene que el campo de actuación del notario
es la jurisdicción voluntaria y que la certeza y la seguridad jurídica que el notario
confiere a los hechos y actos que la autoriza a derivada de la fe pública que ostenta.
AUTONOMIA
El Derecho Notarial es una rama autónoma del Derecho porque el objeto de su estudio no
puede ser clasificado en el ámbito del Derecho Civil, ni en la esfera de regulación propia
del Derecho Registral. Así, por ejemplo, el poder autenticante, el cual constituye uno de
los contenidos parciales de la función notarial, alcanza su mayor expresión jurídica en el
Derecho Notarial.
El fundamento del Derecho Notarial deberá buscarse en la realización del valor seguridad
jurídica, ya que la función del Notario, como depositario de la fe pública que actúa en la
fase normal del derecho, estriba en modelar, dentro de un marco de seguridad general, las
complejas relaciones humanas que requieren de forma jurídica.
OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL
EL DERECHO NOTARIAL. “Derecho de la autenticidad” o “Derecho formal
auténtico”.
Conjunto de principios y normas que regulan la función notarial (que se resume y sintetiza
en la producción del instrumento público– José Castán Tobeñas - como objeto esencial,
principal y final del Derecho Notarial – Núñez Lagos; da forma y da fe) y la organización
del notariado.
Según Neri (Neri:1980) el Derecho Notarial presenta las siguientes notas:
- Positivo, reconocido por la ley
- Normativo, se valora sustancial y formalmente
- Genérico, rige para todos
- Autenticador, trasunta veracidad y fe pública
El Derecho Civil regula la forma de los actos y contratos, el Derecho Notarial regula la
forma de esa FORMA, es un Derecho de la "forma de la forma", es decir, de formalidades
"en o para la forma" (Nuñez Lagos).
TEMARIO
FINES – IMPORTANCIA – CARACTERISTICA – CONTENIDO - FUENTES
FINES DEL DERECHO NOTARIAL
Estudio de las materias que se refieren a la organización notarial y a la función notarial.
Organización notarial:
❖ Derechos y deberes del notario.
❖ Competencia notarial
❖ Jurisdicción.
❖ Función notarial.
❖ Teoría general del instrumento público.
IMPORTANCIA
El Derecho notarial constituye una parte importante de nuestro ordenamiento jurídico,
dada la función que ejerce en el tráfico comercial en general, otorgando un grado de
seguridad que permite garantizar los actos, contratos y situaciones jurídicas que las partes
celebran entre sí.
CARACTERISTICAS
1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que actúa en la fase
normal del derecho;
2. Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento público;
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de
concretar los derechos subjetivos;
4. Es un Derecho cuya naturaleza jurídica no puede encasillarse en la tradicional división
entre el Derecho Público y el Derecho Privado;
5. En sentido amplio, Nery Muñoz, sostiene que el campo de actuación del Notario es
la jurisdicción voluntaria y que la certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere
a los hechos y actos que autoriza es derivada de la fe pública que ostenta.
CONTENIDO
Es el complejo de normas legislativas, reglamentarias, de uso, decisiones
jurisprudenciales y estudios doctrinales sobre la función notarial y sobre el documento
auténtico.
Cuestiones básicas (fe pública, notario)
Exposición de la organización y de la historia del notariado, requisitos para ser notario,
derechos, obligaciones.
❑ El documento notarial
❑ Normas y principios de carácter sustantivo.
EL NOTARIO Y SU FUNCION
El notario peruano es el profesional del derecho.
❖ Está autorizado para dar fé de los actos y contratos que ante él se celebran. Para
ello formaliza la voluntad de los otorgantes.
❖ Redacta los instrumentos.
❖ Confiere autenticidad.
❖ Conserva los originales.
❖ Expide los traslados correspondientes. Etc.
Un notariado peruano forma parte de la Unión Internacional del Notariado Latino (UINL),
que reúne, a su vez, a los países que asumen para el ejercicio de la función notarial, el
sistema latino y que en la realidad es la gran mayoría a nivel mundial. Los otros sistemas
que, con alguna trascendencia, tienen presencia en el mundo, son el Sistema anglosajón
y el Sistema Administrativo.
DE FE PÚBLICA
En si la fe pública es la presunción de veracidad en los actos autorizados por un Notario.
Es por ello que el Código de Notariado, en su artículo 1º. establece que: El Notario tiene
fe pública para hacer constar y autorizar acciones y contratos en que intervenga por
disposición de la ley o requerimiento de parte.
DE LA FORMA
Es la adecuación del acto a la forma jurídica que mediante el instrumento público se está
documentando.
INMEDIACION
El Notario a la hora de actuar siempre debe estar en contacto con las partes. La función
notarial demanda un contacto entre el notario y las parte, y un acercamiento de ambos
hacia el instrumento público.
ROGACION
La intervención del notario siempre es solicitada, no puede actuar por sí mismo o de
oficio.
CONSENTIMIENTO
El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay
consentimiento no puede haber autorización notarial. La ratificación y aceptación, que
queda plasmada mediante la firma de o los otorgantes, expresa el consentimiento. (Ver
art. 29 numerales 10 y 12 del Código de Notariado).
SEGURIDAD JURIDICA
Este principio se basa en la fe pública que tiene el Notario, por lo tanto, los actos que
legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza.
AUTENTICACION
Mediante la firma y el sello se establece que un hecho o ha sido comprobado y declarado
por un notario.
PUBLICIDAD
Los actos que autoriza el Notario son públicos; por medio de la autorización notarial se
hace pública la voluntad de la personal. Este principio de publicidad, tiene una excepción,
y se refiere a los actos de última voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte.
Características:
• El notario goza de independencia e imparcialidad en el desempeño funciones.
• La limitación del número de notarios, o criterio de numerus criterio de numerus
clausus, es esencial para un correcto de la función notarial.
• El que lo ejerce debe ser un profesional universitario
• Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia.
Países que utilizan este Sistema Latino son 70 países, entre ellos:
Alemania, Argentina, Austria, Bélgica,, Mebin , Bolivia, Brasil, Camerún, Centro de
África, Chile, Colombia, Congo, Costa de Marfil, Costa Rica, Ecuador, El Salvador,
España, Estado de la Ciudad del Vaticano, Francia, Gabón, Grecia Guatemala, Haití,
Honduras, Hungría, Italia, Japón, Louisiana (USA),Luxemburgo, Malí, Marruecos,
México, Mónaco, Nicaragua, Níger, Países Bajos, Paraguay, Perú, Polonia, Portugal,
Puerto Rico, Quebec (Canadá), República Dominicana, San Marino, Senegal, Togo,
Turquía y Uruguay.
El Notario de tipo latino es un profesional del derecho encargado de una función pública
que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando
los documentos adecuados a ese los documentos adecuados a ese fin, confiriéndoles
autenticidad, conservando los originales de estos y expidiendo copias de su contenido
SISTEMA ANGLOSAJÓN
• Este sistema se caracteriza por la libertad absoluta para realizar los contratos.
• La actividad del notario esta muy disminuida y en nada responde a una labor
profesional.
• El Notary ingles requiere tener conocimientos jurídicos obtenidos en practicas, en
notarias y, son nombrados por el Arzobispo de Canterbury
• El notario no es una profesión y su nombramiento esta sujeto a un tiempo
determinado y es una actividad adicional a la propia y principal que
desempeña el notario para subsistir.
CARACTERISTICAS:
• El notario es un fedante o fedatario
• No orienta ni asesora a las partes sobre la redacción del documento.
• Solo se necesita una cultura general, no es necesario un titulo universitario.
• La autorización para su ejercicio es temporal(renovable).
• No existe protocolo de escrituras y de formalidades en la formación de los
documentos.
Se parte de la base de que, para facilitar el movimiento de los bienes y derechos, es
necesario evitar toda limitación
Países que utilizan este sistema son:
Estados unidos ( Excepto Louisina), Canadá (excepto Quebec), Suecia, Noruega,
Dinamarca e Inglaterra
SISTEMA FUNCIONARISTA
Se caracteriza por su:
• Dirigismo
• Estatización
• Burocratización
Parte del concepto de la propiedad socialista y el derecho
Subordina la legalidad a la ideología política
El notario no pasa de ser un empelado público y por eso su denominación de “Notario de
Estado”
Es sometido jerárquica, disciplinaria funcionalmente a los intereses de la política
socialista, donde el documento notarial no tiene ninguna ventaja sobre el documento
privado.
La independencia e imparcialidad, cualidades indispensables para un buen Notario están
AUSENTES.
El Notario, como dependiente, ejerce también otras funciones, en forma paralela, como
administrativa e inclusive judiciales.
Este sistema está vigente en muy pocos países entre ellos podemos citar a Cuba.
NOTARIADO ANGLOSAJON
❑ No es profesional del Derecho.
❑ No esta investido de fe publica.
❑ No examina la legalidad del negocio ni redacta el instrumento. Solo certifica
firmas.
❑ No se interesa por el contenido del acta.
❑ No cuenta con un protocolo. No existe matriz.
❑ No procede al Registro.
❑ El cargo es temporal.
SISTEMA NOTARIAL PERUANO
• El Perú tiene un sistema notarial de tipo Latino.
• Perú es miembro fundador de la U.I.N(Unión Internacional del Notario) desde
1948.
• Actualmente está sufriendo distorsiones por implementación de cambios propios
de otros sistemas.
DISTORSIONES DEL SISTEMA NOTARIAL PERUANO
INFLUENCIA DEL SISTEMA ADMINISTRATIVO EN EL SISTEMA
PERUANO
➢ Se inicia con la Ley 25035, con la implementación de los “fedatarios-
administrativos”.
➢ Fedatario Administrativo “otorgar fe” de copias, para uso exclusivo en tramites
dentro del mismo organismo al que pertenece.
LA FE PÚBLICA
Podemos encontrar dos conceptos:
En si la fe pública es la presunción de veracidad en los actos autorizados por un
Notario. Es por ello que el Código de Notariado, en su artículo 1º. establece que: El
Notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar acciones y contratos en que
intervenga por disposición de la ley o requerimiento de parte.
Es esa certeza, eficacia, firmeza, asentimiento, verdad que tiene el poder público
representado por el notario cuando éste interviene en cada acto, documento o contrato. Es
la autoridad legítima para que otorgue autenticidad en la relación de verdad entre lo dicho,
lo ocurrido y lo documentado.
FE PUBLICA NOTARIAL
La fe pública notarial, decimos que es esa certeza, eficacia, veracidad, que otorga el poder
público a los notarios para que por medio de éstos otorguen a los actos y contratos
privados la verdadera autenticidad de los mismos. El notario es el verdadero representante
de la fe, y de la verdad al servicio de todos los requirentes.
El notario con su firma y sello robustece con presunción de verdad todo hecho y acto
sometido a su amparo, y el documento valdrá por sí mismo. La prueba es sólo
consecuencia de su existencia. Desde este punto de vista, decimos que la función notarial
constituye una de las actividades más importantes que engrandecen la seguridad y
garantía de los negocios jurídicos, transformando algún hecho en derecho.
En la actualidad la sociedad necesita de cierta estabilidad y seguridad en sus relaciones
comerciales, es por ello que en muchos casos se busca un profesional para que oriente,
aconseje, e ilustre con su saber entender, es allí, donde el notario debe actuar no sólo
como consultor jurídico sino también como consultor moral.
DESEMPEÑO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL,
CARACTERÍSTICAS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
INTRODUCCION
El Inicio de la función notarial en el Perú, data de muchos años atrás, es decir, ha
caminado un largo trecho a través de la historia, siempre de la mano de las sociedades que
han visto en él un eficiente y necesario aliado del Derecho, del Orden Público y de la vida
social en armonía. Dentro de ese caminar, emprendió viaje en los barcos que lo trajeron
a Las Américas, a ese nuevo mundo lleno de retos y de riqueza. Así es como la función
notarial llega al Perú, en medio de la aventura de la gesta conquistadora emprendida por
los españoles en estas tierras.
El Derecho Notarial se ubica dentro del Derecho público, constituyéndose en una rama
del Derecho Público, pues el Estado a través del Derecho Notarial tutela el orden público
delegando en el Notario la facultad de dar fe pública.
Por otro lado las normas del Derecho Notarial son normas de orden público que regulan
las formalidades de los actos y contratos para darles autenticidad y publicidad. El Notario
ejerce una función pública en representación del Estado. Sus actos son de cumplimiento
obligatorio.
LA FUNCION NOTARIAL
La función notarial es bastante importante, sin embargo, esto no ha sido comprendido en
el derecho peruano, por lo cual es claro que la misma se encuentra descuidada en mismo,
por lo tanto, no se capacita a los mismos, y de esta forma existe un descuido total en el
mencionado, lo cual ha traído una serie de enfrentamientos entre los notarios y las oficinas
registrales, entre otras autoridades, por lo cual se pretende que los notarios hagan valer su
criterio por el cual no deben calificar, sino sólo otras autoridades, por lo cual es claro que
debemos dejar constancia en esta sede que si deben calificar y en la misma deben ser
bastante rigurosos.
•
La función notarial puede conferirse concretamente como la actividad que
despliega el Notario.
• La función notarial se configura como la facultad de provocar la actividad del
Notario.
• Es así como se ha identificado la función notarial con las diversas actividades que
realiza el Notario, con relación a la doctrina y en el marco de la legislación
peruana
• En lo que respecta a la doctrina se ha precisado que los autores concuerdan que,
en un aspecto fundamental sobre la función notarial, y es que opinan que la
función notarial configura un conjunto de actividades. No descargan los autores
la idea de acciones que realiza el Notario para evidenciar su función; ellos
sostienen y discrepan al opinar que las actividades del notario son de índole
diferente.
• La función notarial son los actos que practica el Notario, aunque sean de diversa
naturaleza.
LA FUNCIÓN NOTARIAL ES LA ACTIVIDAD QUE DESARROLLA EL
NOTARIO EN CUMPLIMIENTO DE LAS ATRIBUCIONES QUE SEÑALA LA
LEY. CONSISTE EN:
a. Recibir o indagar la voluntad de las partes.
b. Informar, es decir asesorar como técnico a la parte y con ello dar forma
jurídica a esa voluntad.
c. Redactar el escrito que ha de convertirse en instrumento público.
Narrando los hechos vistos u oídos por el notario o percibidos por sus otros
sentidos.
d. Autorizar el instrumento público con el que se da forma pública al negocio
o se hacen creíbles. -Conservar el instrumento público autorizado a fin de
que posteriormente cualquiera que sea el tiempo transcurrido, pueda
conocerse su contenido para su efectividad.
e. Expedir copias del instrumento para acreditar su existencia y contenido.
IMPARCIALIDAD
Debe conservar la rectitud, la equidad, la probidad para determinarse con exactitud y
objetividad la certeza real de lo que es objeto de la intervención notarial.
CERTIFICACIONES:
a) La entrega de cartas notariales.
b) La expedición de copias certificadas.
c) La certificación de firmas
d) La certificación de reproducciones.
e) La certificación de apertura de libros.
f) La constatación de supervivencia.
1.- ENTREGA DE CARTAS NOTARIALES
CONCEPTO. - El notario interviene con su
función fedante cursando las cartas que los interesados le soliciten, a la dirección del
destinatario, dentro de los límites de su jurisdicción, dejando constancia de su entrega o
de las circunstancias de su diligenciamiento en el duplicado que devolverá a los
interesados
REGISTRO DE TESTAMENTOS
El Registro de testamentos, es la parte del protocolo notarial donde se incorpora el
testamento en escritura pública y cerrado que el Código Civil señala, dicho registro, será
llevado en forma directa por el notario, para garantizar la reserva que la presente ley
establece para estos actos jurídicos, debiendo remitir al colegio de notarios, dentro de los
primeros ochos días de cada mes, una relación de los testamentos en escritura pública y
cerrados extendidos en el mes anterior.