de Registros Publicos TRIBUNAL REGISTRAL RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A Arequipa, 30 de mayo de 2017. APELANTE : CARLOS ROBERTO ZAPANA HUARCA TITULO + N°472996 DEL 02.03.2017. RECURSO : N°006827 DEL 17.03.2017. REGISTRO 3 JURIDICAS - AREQUIPA ACTO. AUMENTO DE CAPITAL Y MODIFICACION DE ESTATUTO. SUMILLA EJERCICIO DEL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE “Conforme al articulo 67 del Reglamento del Registro de Sociedades para inscribir el aumento de capital en el que existe el derecho de suscripcidn preferente, se presentarin las publicaciones del aviso a que se refiere el articulo 211 de la Ley, salvo ewando el aumento ha sido acordado en junta universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto” 1. ACTO CUYA INSCRIPCION SE SOLICITA Y DOCUMENTACION PRESENTADA. Mediante el titulo venido en grado de apelacidn se solicita a inscripcién del aumento de capital y modificacién parcial de estatuto de la sociedad denominada “Empresa de Transportes Nuevo Imperial de la Colina Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada” inscrita en la partida registral N°11208988 del Registro de Personas Juridicas de Arequipa. Para tal efecto, se ha presentado la siguiente documentacion: a) Formulario registral que contiene la solicitud de inscripcién. b) Copia simple del DNI del apelante. c) Parte notarial de la escritura publica del 18.01.2014 otorgado ante notario publico de Rubén Rail Bolivar de Caylloma. d) Constancia de convocatoria a junta general de participacioncitas de fecha 02.01.2017 formulada por Esteban Tancayllo Umasi Pagina 1 de 8RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A ) Escrito que contiene el recurso de apelacién. DECISION IMPUGNADA Se interpone recurso de apelacién en contra de la observacién formulada por el Registrador Publico Francisco José Villegas Paredes cuyo tenor procedemos a transcribir: (2) ANALISIS: 1. Traténdose de un aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho referencia para suseribir (articulo 207 de la Ley General de Sociedades) por lo que para inscribir el aumento de capital, se deberdin presentar las publicaciones del aviso a que se refiere el articulo 211 de la ley articulo 67 del Reglamento General de Sociedades) ya que el aumento no ha sido acordado en junta universal, deberé cumplir con lo dispuesto por el articulo 208 de la Ley General de Sociedades (..)”" FUNDAMENTOS DE LA APELACION El apelante fundamenta su recurso de apelacién en los siguientes argumentos: "Las normas aplicables a las S.R.L., se encuentran contenidas en los articulos 283 a 204 de la Ley General de Sociedades N°26887, y en cuyo articulo 291 se ha regulado el derecho de adquisicion preferente, el cual No prevé publicacién alguna, sino tan solo la comunicacién a socios, como asi ha ocurrido en el presente caso y de lo que se ha dejado constancia en el segundo parrafo del item “orden del dia” del acta de fecha 8 de enero de 2017, * En consecuencia, se hierra en la esquela de observacién cuando se invocan normas aplicables a las sociedades anénimas, es decir los articulos 207, 208 y 211 de la Ley General de Sociedades. Pagina 2de8RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A IV. ANTECEDENTE REGISTRAL * En la partida N°11208988 del Registro de Personas Juridicas de Arequipa, aparece registrada la “Empresa de Transportes Nuevo Imperial Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada’” * Conforme al asiento B002 el capital de la empresa es de S/. 16,940.00 representado y dividido en 16940 participaciones de un valor de S/1.00 cada una * Conforme al asiento C001 el Gerente General de la aludida empresa es Martin Tipula y el sub gerente Esteban Tancayllo Umasi. V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviene como ponente el Vocal Jorge Luis Tapia Palacios. De lo expuesto y anilisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestién a determinar es la siguiente: * Si corresponde exigir las publicaciones a las que hace referencia el articulo 211 de la Ley General de Sociedades. VI. ANALISIS. 1. Mediante el titulo venido en grado de apelacién se solicita la inscripcién del aumento de capital y modificacién parcial de estatuto de la sociedad denominada “Empresa de Transportes Nuevo Imperial de la Colina Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada” inscrita en la partida registral N°11208988 del Registro de Personas Juridicas de Arequipa. De acuerdo al asiento B002 el capital de la empresa es de S/. 16,940.00 2. Mediante Junta General de Socios Participacionistas de fecha 08.01.2017, se acordé aumentar el capital de la empresa en la suma de S/.1,210.00 mediante la modalidad de nuevos aportes. Pagina 3de 8RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A Asimismo, se procedié a modificar el articulo § del estatuto de la sociedad, siendo su nueva redaccién la siguiente: “ARTICULO 5: El capital de la sociedad se fija en la suma de S/.18,150.00 (diectocho ‘mil ciento cincwenta y 00/100 soles) el cual queda dividido en 18,150 participaciones de ‘5%. 1.00 (un y 00/100 sol) cada una totalmente acumulables ¢ indivisibles que no podrin incorporarse en titulos valores ni denominarse acciones, capital aportado y distribuidos de la siguiente manera (...)” El Registrador observé la inscripcién del titulo, exigiendo la presentacién de las publicaciones del aviso a que se refiere el articulo 211 de la Ley General de Sociedades y el articulo 67 del Reglamento del Reglamento del Registro de Sociedades. El derecho de suscripcién preferente en la emisién de nuevas acciones es un derecho fundamental de! socio establecido en los articulos 207 y siguientes de la Ley General de Sociedades. EI derecho de suscripcién preferente es un derecho patrimonial que se presenta en el aumento de capital por nuevos aportes, aqui los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participacion accionaria, las acciones que se creen. Este derecho también se ejercita en el caso de un aumento de capital por capitalizacién de créditos. Se otorga a efectos de que los accionistas mantengan su proporcién de participacin en el capital social, y sigan gozando en consecuencia de los beneficios econémicos y politicos en la empresa; manteniendo su participacién en las. utilidades y en el voto, pues el derecho de voto es proporcional al valor nominal de la accién. Por esto se dice que también es un derecho de orden politico. Asimismo, este derecho si bien es inherente a la calidad de accionista como se advierte de los articulos 95 inciso 4 y 96 inciso 5 de la Ley General de Sociedades; sin embargo, ello no implica que sea irenunciable, pues si el accionista no tiene interés para la suscripcién de acciones 0 no cuenta con el dinero para adquirirlas podré transferirlo 0 en todo caso renunciar al mismo. La transmisién ha sido prevista a efectos de no desproteger al accionista minoritario que pueda ver disminuida su participacién en el capital por el aporte de los socios que tienen mayor poder econémico. Por ello, el socio Pagina 4 desRESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A que no quiera o no pueda realizar una nueva inversién puede mitigar la disminucién del valor patrimonial de su cuota mediante la transmision del derecho de suscripcién preferente. También el derecho de suscripcién preferente puede ser materia de renuncia © exclusién del mismo, pero lo seria en cada aumento de capital en particular en los casos en los que el interés de la sociedad lo exija, pues es un derecho que no puede ser suprimido de manera general en el estatuto. El derecho de suscripcion preferente debe ejercerse en la forma prevista en la ley. Esto importa que no se realice en un acto Unico sino en una sucesion de actos que se inicia con el acuerdo de la junta general de aumentar el capital, luego de lo cual los accionistas suscriben las acciones. Vencido el plazo para la suscripoién de las acciones, puede resultar necesario que la junta general se retina nuevamente a efectos de fijar el monto en que queda aumentado el capital asi como la aprobacién de la modificacién estatutaria conforme a los aportes realizados. Asi, el articulo 208 de la misma ley regula el ejercicio de este derecho sefialando lo siguiente: “El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo, Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su articipacion accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera rueda La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suseribir luego de terminada la segunda rueda. Salvo acuerdo untinime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo ara el ejercicio del derecho de preferencia, en primera rueda, no serd inferior a diez dias, comado a partir de la fecha del aviso que deberé publicarse al efecto 0 de una fecha posterior que al efecto se consigne en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere, se establece por la junta general no pudiendo, en ningtin caso, cada rueda ser menor a tres dias, La sociedad esté obligada a proporcionar a los suscriptores en forma oportuna la informacién correspondiente a cada rueda”. Pagina 5 de 8RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A Esto es, salvo acuerdo undnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio de! derecho de preferencia tendra que ajustarse a lo establecido en el citado articulo 208 de la ley. 5. El articulo 211 de la Ley General de Sociedades establece que: “La junta general 0, en su caso, el directorio establece las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que debe publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento de capital ha sido acordado en junta universal y la sociedad no tenga emitida acciones suscritas sin derecho a voto”. Enrique Elias Laroza —_sefiala que “en las procesos de aumento de capital la publicidad reviste caracteres fundamentales, tanto para preservar los derechos de los accionistas y terceros como para que los procedimientos por los que se ejercitan los derechos puedan realizarse ordenadamente y con la informacién al alcance de los imteresados, en todas sus etapas” " En concordancia con ello, el articulo 67 del Reglamento del Registro de Sociedades “Articulo 67.- Ejercicio del derecho de suscripeién prefereme Para inscribir el aumento de capital en el que existe el derecho de suscripcién preferente, se presentardn las publicaciones del aviso a que se refiere el articulo 211 de la Ley, salvo ceuando el aumento ha sido acordado en junta universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto. EI Registrador verificaré que el aviso contenga: 4) El plazo para el ejercicio del derecho de suscripcién preferente en primera y segunda ruedas y las siguientes si las hubiera; 4b) El monto y la modalidad del aumento; ¢) La entidad bancaria 0 financiera en la que se efectuaré el aporte dinerario, de ser el caso; y, ) La fecha en la que estarin a disposicién de los accionistas los certificados de suscripei6n preferente o las anotaciones en cuenta, Se adjuntaré una certificacién del gerente general 0 del representante debidamente autorizado, en el sentido de que el derecho de suscripcién preferente de las acciones se ha " Enrique Elias Laroza, “Derecho Societario Peruano”, Tomo Ii, Lima pag. 547. Pagina 6 de 8RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A ejercido en las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento que se seftalan en el aviso, y en caso de no requerirse la publicacién del aviso, que se ha realizado en el modo acordado por la junta general o el directorio”. Conforme a esta ultima norma no resultarén exigible las publicaciones cuando se trate de una junta universal y la sociedad no tenga emitida acciones suscritas sin derecho a voto Si bien las disposiciones anteriormente citadas corresponden a una sociedad anonima, son de aplicacién al presente caso, ello en mérito a lo dispuesto en el Uitimo pérrafo del articulo 294 delaLGS que establece que la convocatoria y la celebracién de las juntas generales, asi como la Tepresentacion de los socios en ellas, se regira por las disposiciones de la sociedad anénima en cuanto les sean aplicables, asi como lo sefialado en el articulo 94 de! Reglamento de Registro de Sociedades que prescribe: “Son aplicables, a las inscripciones correspondientes a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, las disposiciones de este Reglamento para las sociedades anénimas, en lo que sea pertinente En el presente caso, se advierte que no se ha cumplido con presentar las Publicaciones a las que hace referencia el articulo 211 de la LGS, ademas de acuerdo al ditimo parrafo del articulo 67 citado anteriormente, no se ha cumplido con adjuntar la certificacién de! gerente o del representante debidamente autorizado, en el sentido que el derecho de susoripcion preferente se ha ejercido en la forma sefialada en el aviso. Por lo que se debe confirmar la observacién y ampliarla de acuerdo a lo sefialado anteriormente. Finalmente, cabe afiadir que el articulo 291 al cual hace referencia el apelante en su recurso de apelacién regula el ejercicio del derecho de adquisicién preferente en una sociedad comercial de responsabilidad limitada, el cual se presenta en el supuesto de que un socio quiera transferir sus participaciones @ una persona extrafia a la sociedad, debiendo comunicar dicha circunstancia a los socios, quienes tienen el derecho preferente en la adquisicién de las participaciones ofrecidas en venta, mas no regula el derecho de suscripcién preferente de acciones o participaciones en un aumento de capital. Pagina 7 de 8vil. RESOLUCION N° 321-2017-SUNARP-TR-A EI titulo cuenta con prorroga para resolver concedida mediante Resolucién N° 099-2017-SUNARP/PT de fecha 12.04.2017, expedida por el Presidente del Tribunal Registral. Estando a lo acordado por unanimidad, con la intervencién del Vocal (s) Luis Eduardo Ojeda Portugal autorizado por Resolucién N° 359-2016- ‘SUNARPISN del 30/12/2016. RESOLUCION CONFIRMAR la observacién formulada al titulo impugnado y AMPLIARLA de acuerdo a lo sefialado en el considerando sexto de la presente resoluci6n. Registrese y comuniquese. RAGL JIMMY. Ga6O NIETO Jone LUIS TAPIA PALACIOS Vocal de 14 Quinta Sala Vocal de la Quinta Sala del Tribunal Registral del Tribunal Registra! Pagina 8 de 8