Derecho Procesal 4

Clase 20 de agosto de 2010
JUICIO EJECUTIVO DIFERENCIAS ENTRE UN JUICIO CONTRADICTORIO Y UNO EJECUTIVO. El juicio al que nosotros hemos estado acostumbrado a estudiar, es un juicio en que las partes estn en un pie de igualdad, porque existe un derecho sustantivo involucrado, que estn en conflicto, que ambas partes que el derecho sustantivo las ampara y como no es posible el mismo hecho ampare a dos personas y eso no ha sido logrado ser resuelto entre ellos, necesariamente deben ir a juicio para que sea un tercero imparcial que es el juez el que en definitiva que a travs de los medios de prueba, que ellos rindan determine a quien ampara el derecho esto es la estructura lgica del juicio contradictorio. QU PASA CON EL JUICIO EJECUTIVO? El juicio ejecutivo a diferencia del contradictorio, es un procedimiento que ya existe un derecho declarado en favor de algunas de las partes, se inicia el juicio existiendo ya un derecho que ya est reconocido por la ley a algunas de las partes y ese derecho ya reconocido se judicializa se presenta ante el tribunal, con la finalidad de obligar al deudor al cumplimiento de ese derecho que ya est reconocido, en consecuencia, se llama as juicio de ejecucin, porque tiene por finalidad ejecutar, es decir, forzar obligar al deudor de un crdito a que lo cumpla. Ac estamos en el mbito de los derechos personales, tenemos un deudor, que es el demandado, que se va a llamar en estos juicios ejecutado, y vamos a tener por otro lado un acreedor, que es aquella persona que tiene un ttulo de crdito en contra de alguien que va a ser quien va a demandar en el juicio ejecutivo y l se va a llamar ejecutante. Por cierto que la diferencia son muy distintas, porque todo lo que se discute en el juicio contradictorio ac no hay que discutirlo por lo menos inicialmente, en el juicio contradictorio se discute quien tiene el derecho, ac no se discute quien tiene el derecho, se ejecuta el derecho. Es as que en ms de una oportunidad alguien haya dicho que el juicio ejecutivo es un juicio en que el ejecutado eventualmente empieza perdiendo. A diferencia de lo que pasa en el juicio contradictorio, la primera resolucin a la interposicin de la demanda es TRASLADO, para contestar, es decir, escuchemos al otro a ver que es lo que dice, ac en el juicio ejecutivo la primera providencia, va a ser DESPACHESE, MANDAMIENTO DE EJECUCION DE EMBARGO, eso demuestra que la situacin del ejecutado es muy distinta a la del ejecutante, precisamente porque el ejecutante al presentar la demanda, acompaa un documento TITULO EJECUTIVO, y que es aquel documento en que consta esta deuda u obligacin
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que la ley le reconoce el mrito de no poder ser discutida inicialmente, el tribunal inmediatamente va a seguir con el proceso. Esto no es tan absoluto, es decir, existen casos que el ejecutado de puede oponer y posiblemente, es decir, se abrir un contradictorio, pero las posibilidades de oposicin que tiene el ejecutado son bien restringidas se limitan a situaciones muy puntuales a excepciones muy claras y precisas que la ley seala y fuera de aquellas excepciones el ejecutado no puede oponer ninguna ms, en consecuencia la posibilidad de contradecir al ejecutante es ms restringido de lo que ocurre en el juicio contradictorio. PORQUE EL ACREEDOR JUDICIALIZA ESTA DEUDA QUE L TIENE RECONOCIDA? Porque requiere aparecer ante un juez para que este declare que efectivamente est protegido por el derecho y el juez utilice esta facultad llamada facultad de imperium, que est relacionada con la facultad que tiene el estado representada por los jueces para hacer cumplir incluso por la fuerza aquello que el deudor no quiere hacer voluntariamente. Si las personas todas cumplieran voluntariamente su obligaciones en ese caso no sera necesario recurrir a un tribunal, pero como eso no es as, el ejecutante debe recurrir ante un tribunal, para que a travs de su facultad de imperium, para que este incluso por la fuerza pblica obligue al ejecutado al cumplimiento de esta obligacin, y por regla general el cumplimiento de esta obligacin, va hacer un cumplimiento por equivalencia, no siempre, pero la regla general s, es decir, forzaremos al ejecutado para que cumpla con su obligacin mediante una prestacin que equivalga a la deuda que el tenia. Si yo demando a carolina porque me debe 4.500.000.- que no me lo ha pagado, me firmo un pagare ante notario que es un ttulo ejecutivo, yo voy donde Carolina con carabineros y ella dice no tengo ni un peso, los carabineros no la van a tomas ni dar vuelta, sino que este es procedimiento es embargarles bienes, autos, casa, enseres domsticos, dineros en cta., cte., ahorros, retencin, etc. si es que tiene, y a travs de este embargo nos vamos a poder pagar de esa deuda, por eso que el juicio ejecutivo esta habitualmente destinado a un cumplimiento por equivalencia, no siempre, pero habitualmente es as. Siempre es deuda que jurdica se llama prestacin puede ser de dar, hacer y no hacer, y estos casos estaramos en presencia de una deuda, si tu no me pagas un dinero, es deuda de prestacin de dar, pero tambin podra haber una deuda de prestacin de No hacer, t te habas obligado a abstenerse de hacer algo, por ejemplo construir un determinado cerco en un terrero y eso es una obligacin negativa y no la cumpliste, y construiste nomas e incumpliste y por tanto tienes una deuda, por otro ejemplo t te obligas a entregarme una determinada cosa, 5 yeguas pura sangre y no lo haces yo podre demandarte en el juicio ejecutivo con la finalidad que tu cumplas con esa prestacin y me entregues las 5 yeguas, en ese caso yo no te voy a embargar, no me interesa rematar cosas para que me pagues, me interesan los caballos, por eso digo no siempre el cumplimiento es por equivalencia, a veces el cumplimiento es en especie y cuerpo cierto lo que me
interesa esa cosa nada ms. Pero la regla general es un cumplimiento por equivalencia consistente en el embargo de bienes del ejecutado para que con el producto de esos bienes embargados salgan a remate y con el producto del remate se transforme en dinero y se pague la prestacin. Esa es la regla general. CONCEPTO DE JUICIO EJECUTIVO, es un procedimiento contencioso mediante el cual se persigue un cumplimiento forzado de una obligacin que consta en un ttulo escrito fehaciente e indubitado. PORQUE ES UN PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO? Porque si bien la posibilidad de oposicin que tiene el ejecutado es bastante menor que la que tiene un demandado en el juicio ordinario, existe una pequea instancia para poder generar esa oposicin. QU FINALIDAD TIENE ESTE JUICIO? Perseguir el cumplimiento forzado de una obligacin, es decir, existe una obligacin que no se ha cumplido y lo que yo uso es este procedimiento para obligar a una persona para que cumpla esta obligacin, sin embargo esa obligacin no es cualquier obligacin es una obligacin que consta en un ttulo fehaciente e indubitado, queriendo decir que nadie en principio puede discutir que la obligacin exista porque si la obligacin estuviese en discusin no tendramos en un juicio ejecutivo y lo que tendramos que hacer seria mediante un juicio ordinario, la esencia de un juicio ejecutivo es la existencia de una obligacin indubitada, es decir que no est discutida, est reconocida de algn modo, y esa obligacin es indubitada no puede constar en cualquier lado, sino que tiene que constar siempre en un ttulo escrito que se llaman ttulos ejecutivo, es decir, titulo ejecutivo es todo documento escrito en que consta una obligacin ejecutable, no todo documento escrito es ttulo ejecutivo, el CPC en el artculo 434 y en otros cuerpos normativos dispersos, establece especficamente y perentoriamente cules son los ttulos ejecutivos, ninguno otro ms puede servir de ttulo ejecutivo porque esto es bien excepcional. Lo normal es que toda persona tenga el derecho de discutir en un tribunal si ella debe o no debe, pero ac a la persona se le restringe notablemente su posibilidad de oposicin por tanto el legislador limita casos muy puntuales estos ttulos escritos que se llaman ttulos de crdito, que son los documentos que le sirven al ejecutante para deducir un juicio ejecutivo, si yo ejecutante no tengo en mi mano un ttulo ejecutivo, no puede deducir una demanda ejecutiva. Si yo ejecutante o acreedor no tengo un ttulo ejecutivo tendr que ver la posibilidad de hacerme un ttulo ejecutivo o si no lo tengo irme a un juicio ordinario declarativo, para que el juez declare que existe una obligacin y luego con el mrito de esa sentencia ejecutoriada proceder a la ejecucin, pasos muchos ms largos.
CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO 1. PUEDE SER DE APLICACIN GENERAL O ESPECIAL SEGN SEA EL CASO, Este procedimiento ejecutivo ordinario es aquel que contiene los principios fundamentales de la ejecucin, pero hay otros procedimientos ejecutivos que son especiales que estn contenidos en normas especiales en cuerpos normativos especiales y que tienen algunas caractersticas tambin especiales, como por ejemplo ocurre en la ley de prenda sin desplazamiento o en el caso del juicio especial de hipoteca, en el que el procedimiento es mucho ms rpido, si ustedes se compran un auto por una financiera, y le van a pedir la prenda sobre el auto hasta que no se pague el total del auto, y si no se pagan el total del crdito entonces se inicia un juicio ejecutivo pero sometido a una ley especial de prenda sin desplazamiento que es an ms leonino que el juicio ejecutivo ordinario, es decir, la posibilidad de oposicin del ejecutado es mucho ms restrictiva aunque el juicio ejecutivo ordinario que estudiaremos, lo mismo pasa en el juicio especial hipotecario, que est en el cdigo civil y que es el procedimiento en base al cual se tramitan todos los crditos que habitualmente son tomados por las personas por instituciones financieras para comprar una propiedad, y esa propiedad es hipotecada mientras no se pague el monto total del mutuo, en esos casos no se aplica la regla del juicio ejecutivo ordinario, sino, que estas normas especiales del juicio especial hipotecario cuya caracterstica es que la posibilidad de oposicin aun es mucho ms restrictiva, si en el juicio ejecutivo ordinario existen 18 excepciones para oponer, en el juicio hipotecario son 3 adems que los plazos ms breves y el procedimiento es mucho ms simplificado. El juicio ejecutivo es un procedimiento que est establecido en la ley para amparar al acreedor, este juicio es uno de los derechos auxiliares del acreedor, porque uno de los mecanismos por las cuales el acreedor pueda echar mano para que efectivamente la obligacin contrada no pagada se cumpla, por eso que decimos como primera caracterstica que existe un juicio ejecutivo que puede ser de aplicacin general pero tambin hay otros juicios ejecutivos especiales que estn regulados en cuerpos normativos especiales pero que su caractersticas comn es que son mucho ms restrictivos respecto de la posibilidad de oposicin que pudiese tener el ejecutado frente a la demanda ejecutiva. 2. ES UN PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO, pues el procedimiento civil ordinario es el comn, lo normal es que ante un conflicto jurdicamente relevante, exista una situacin de igualdad entre las partes y que estas vayan ante el juez rindan sus medios de prueba, digan todo lo que tienen que decir y que el juez resuelva, eso es lo normal, lo excepcional que un juicio como este es que el ejecutante empiece dando el primer puetazo y el ejecutado recibiendo el primer puetazo, es un juicio en el que no existe una simetra o igualdad entre las partes simplemente porque el ejecutante cuenta con un haz bajo la manga y ese haz es el ttulo de crdito al que la ley le reconoce un mrito especial, el titulo ejecutivo es el que hace la diferencia, sino tenemos ttulo ejecutivo a juicio ordinario civil.
3. BSICAMENTE LLEVA IMPLCITO UN PROCEDIMIENTO DE APREMIO, el juicio ejecutivo ms que ser esencialmente un juicio contradictorio como lo es el juicio civil ordinario, es un procedimiento destinado a apremiar, es decir, apretarle el cuello al ejecutado para que cumpla la obligacin, es decir, obligar, exigir a que alguien cumpla una obligacin. 4. TIENE POR BASE UN TITULO EJECUTIVO INDUBITADO EN LA QUE CONSTA LA OBLIGACIN A EJECUTAR, es decir, para que haya juicio ejecutivo tiene que haber ttulo ejecutivo sino hay ttulo ejecutivo jams tendrn juicio ejecutivo y tendrn que irse a la regla general juicio ordinario civil declarativo. CLASIFICACION DEL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO 1. EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE OBLIGACIN DE DAR, en derecho civil hay un discusin en relacin a cul es la naturaleza de las prestaciones de dar, si son una prestacin de hacer o son de entregar y eso est relacionado con el tema de la tradicin o la simple entrega, respecto de que se entiende desde un punto de vista civil por prestacin de dar, el derecho procesal es un derecho bastante ms rudimentario, esta discusin respecto de la naturaleza de la prestacin de dar propia del derecho civil en el derecho procesal no existe, en consecuencia, para hablar de obligacin de dar en el juicio ejecutivo estamos hablando de cualquiera prestacin que signifique entregar algo en sentido implique ya sea que esto implique o no tradicin como modo de adquirir, esa discusin no existe ac, es importante esta primera clasificacin porque buena parte de las normas que contiene el CPC regula nicamente las obligaciones de dar, entonces cuando veamos el juicio ejecutivo de obligacin de hacer o no hacer vamos a ver uno o dos artculos, porque regulan la caracterstica especial de la obligacin de hacer o no hacer y en lo dems se remite en todo a las normas del juicio de obligacin de dar, en la medida que sea compatible con esta prestacin. 2. JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE HACER, est relacionado con toda prestacin de hacer que conste en un ttulo ejecutivo y que no haya sido cumplida, por ejemplo yo firmo un contrato de promesa de Compra Venta de una Casa, pago el 10% de la casa y me obligo firmar la escritura definitiva en dos meses ms, y no firmo nada porque me arrepent, hay artos artculos que han escritos los gringos respecto a este tema y la teora ms moderna de justificar el consumismo es que en la medida que la adquisicin de cosas respecto a la cual destinemos nuestro dineros sea ms que cosas materiales sean cosas que permitan enriquecer nuestra vivencias y hay hartos estudios al respectos de seguimientos de personas, y en general las personas que son ms felices, son aquellas que teniendo el mismo dinero que tenan otra destinaron esa plata en invertir cosas que la enriquezca personalmente, por ejemplo viajar. 3. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE OBLIGACIN DE NO HACER, la prestacin en este caso consiste en este caso en no hacer algo, siempre la base de la ejecucin es un ttulo ejecutivo, da lo mismo si la prestacin es de dar, hacer o no hacer, lo que siempre tiene que haber es un ttulo ejecutivo, en este caso
yo me obligo a no construir en tal terreno un muro y esa prestacin esa obligacin de no hacer debe constar en un ttulo ejecutivo, en consecuencia si yo no cumplo con esa obligacin se me podr ejecutar para que se me obligue a deshacer lo que yo habra hecho, en el caso del muro, ser botarlo. 4. PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS ESPECIALES, estn relacionados generalmente con garantas especiales, que tienen preferencia como pasa con la prenda sin desplazamiento, la hipoteca, algunos juicios ejecutivos especiales relacionados con el tema naviero, la base es casi la misma la existencia de un ttulo ejecutivo, una obligacin no discutida y esta facultad del ejecutante de obligar al ejecutado a que cumpla. REQUISITOS DE LA ACCIN EJECUTIVA Es decir, que requisitos yo debo reunir para demandar ejecutivamente 1. QUE LA OBLIGACIN CONSTE EN UN TTULO EJECUTIVO, que la obligacin que yo ejecutante deseo cobrar conste en un ttulo ejecutivo. CONCEPTO DE TTULO EJECUTIVO Todo documento escrito que la ley le otorga el mrito de constituir una presuncin de veracidad del crdito que alega el ejecutante, un ttulo ejecutivo, es la cosa ms rudimentaria que hay, un ttulo ejecutivo no es un concepto, no es un acto jurdico, es un papel simplemente eso, pero no es cualquier documento escrito que la ley le otorga un mrito especial, de constituir una presuncin de veracidad de la deuda, la ley presume que la obligacin que est contenida en ese crdito es verdadera y por eso no hay que ir a un juicio ordinario a discutir si debo o no debo, nada, porque la ley presume, presuncin simplemente legal, y por eso que el ejecutado puede oponerse en algunos casos para poder revertir la presuncin legal, de que ese crdito existe y por ello yo lo puedo ejecutar. FUENTES DEL TTULO EJECUTIVO, es decir de donde emana el mandato de la existencia de estos ttulos ejecutivos, si analizamos la definicin la fuente del ttulo ejecutivo siempre ser en ltima instancia ser LA LEY fuente remota, porque en definitiva es la ley permite que tales o cuales documentos puedan tener el mrito de ttulo ejecutivo. Sin embargo la propia ley autoriza que el origen de un ttulo ejecutivo pueda encontrarse indirectamente en otras fuentes, y son: 1. SENTENCIA EJECUTORIADA, nos estamos refiriendo a una sentencia definitiva o interlocutoria, porque solo las sentencias definitivas e interlocutorias producen efecto de cosa juzgada, porque uno de los efectos que produce la cosa juzgada es la ejecutoriedad de lo que all aparece consignado, significa que la parte que est obligada en una sentencia tiene que cumplir aquello que dice la sentencia y si no cumple voluntariamente lo que dice la sentencia el tribunal puede exigir su cumplimiento por la fuerza, por eso que la sentencia ejecutoriada puede ser un ttulo ejecutivo, ya sea
definitiva o interlocutoria, pero tiene que estar ejecutoriada, es decir, tienen que concurrir los requisitos del artculo 174 del CPC, Si es una sentencia respecto de la que no cabe recurso alguno tiene que haber sido dictada la resolucin y notificada a las partes, Si es alguna resolucin respecto de la cual caben recurso y no se hacen valer los recursos por las partes, el secretario ministro de Fe tendr que certificar que transcurri el plazo legal y nadie interpuso recurso respecto de la sentencia, y Si es de aquella resolucin en que admite recurso y las partes lo hacen valer tendr que haberse mandado a cumplir, es decir, la notificacin respecto de la resolucin dictada por el tribunal superior que conoci de la apelacin. 2. LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, porque lo habitual es que las partes se obliguen con otras en forma voluntaria, y cuando hablo de una obligacin voluntaria me estoy refiriendo a la situacin habitual de las convenciones especficamente de los contratos. 3. UN ORGANISMO ADMINISTRATIVO, hay varias leyes especiales que establecen que ciertos documentos tienen el carcter de ttulo ejecutivo, como por ejemplo puede serlo los finiquitos cuando est autorizado ante notario puede servir de ttulo ejecutivo respecto de las prestaciones que all declare adeudar el empleador y que no haya sido efectivamente pagadas, lo mismo pasa con las ISAPRES con las AFP que pueden deducir demandas ejecutivas respecto de los empleadores cuando han retenido y no han pagado. Ah la sola resolucin del organismo dejando constancia que la obligacin no se pag, y adems la ley establece una serie de situaciones especiales de ciertos documentos que tambin tienen merito ejecutivo, por ejemplo el certificado del administrador de una propiedad de un edificio dejando constancia que uno de los copropietarias no ha pagado los gastos comunes por 3 meses, ese certificado constituye ttulo ejecutivo. (embargo) EL TITULO para que sea ejecutivo, DEBE CONSTAR POR ESCRITO, es decir, si hay un ttulo que no est por escrito no es ttulo ejecutivo, todos los ttulos ejecutivos deben constar por escrito, no existen ttulos que no tengan tal calidad, adems el titulo para que tenga valor de ttulo ejecutivo debe cumplir con una ley especial, que se llama, ley de timbres y estampillas, en algunos casos, hay ciertos documentos que la ley exige para que tengan validez que cumplan con una ley que se llama de timbres y estampillas que en palabras sencillas es un impuesto que se retiene que se le entrega al fisco, el fisco de chile mete su tajada para agarrar un pedacito de esa transaccin que estn realizando los particulares, por ejemplo compra de una casa, unos de trmites que hay que realizar es dar cumplimiento a la ley de timbres y estampillas y eso est asociado con la firma de la escritura y a veces no es poca plata, si el crdito es ms o menos importante, el impuesto tambin lo ser. Para que ese ttulo tenga el mrito ejecutivo, en algunos casos, la ley exige que se haya dado cumplimiento a la ley de timbre y estampillas de modo tal que haya constancia que efectivamente a propsito de ese documento se pag ese impuesto, sino se ha
pagado ese impuesto la ley sanciona el no cumplimiento del pago de impuesto sancionndolo no otorgndole el mrito de ttulo ejecutivo a ese documento. EL TITULO DEBE SER ABSTRACTO Y DEBE BASTARSE ASIMISMO, o sea debe ser autnomo, que sea abstracto significa que d cuenta de una obligacin pero no tiene porque el documento tener que probar o demostrar de que efectivamente existi la transaccin que le sirve de base, el titulo ejecutivo es abstracto porque n ose le exige para que sea ttulo ejecutivo de que se pruebe de que efectivamente existi la obligacin de que da cuenta, basta con que exista, por ejemplo a Laura firma un pagare en la que dice debo pagare a Jaime salas Astrain la suma de 500 mil pesos, el da tanto, y lo firmamos notario, titulo perfecto, yo te pase la plata? No, el titulo ejecutivo igual vale, es abstracto, es decir, es independiente del acto jurdico que le da vida. ES AUTNOMO, DEBE BASTARSE ASIMISMO, que para entender de qu estamos en presencia de una obligacin lo nico que yo debo leer es el ttulo ejecutivo, es decir, esta hojita de papel, nada ms, si yo de la sola lectura del ttulo ejecutivo no queda muy claro que efectivamente no existe la deuda o cuando se paga, el titulo no es ejecutivo, el ttulo es ejecutivo cuando se basta asimismo, que basta con mirar el documento y queda absolutamente claro que se renen todos los requisitos que la ley establece, ejemplo, que era en algn momento y todava en algunas empresas medias xantas la frmula que se utiliza para cuando los clientes obtienen crditos rotativos, tarjetas de crdito, de casas comerciales, en la que la empresa le asigna un cupo, por ejemplo un milln de pesos, en la medida que se van pagando las cuotas se van agregando ms fondo a ese crdito, es un crdito que se va renovando en la medida que yo vaya pagando. Cuando se iba a pedir este tipo de crdito, lo que le hacan hacer era firmar un mandato, en el que le daban poder a la empresa para firmar un pagare por el monto que la empresa estimara que era el pertinente en su momento, si nos demandaba y llegaba al tribunal el ttulo ejecutivo y llegaba el pagare no aparece la firma del deudor en el pagare, sino que de la persona que se supone que uno le dio poder, en este caso no es autnomo porque tendra que acompaar el mandato para saber que el deudor le dio el poder a la persona que aparece en el pagare, se necesita adems el pagare y otro documento donde adquiri la obligacin y se otorg el mandato. Esos tipos de documentos no son autnomos porque no se bastan as mismo yo requiero de tener a la vista otra documentacin para entender de que el ejecutado efectivamente adquiri una obligacin y eso no sirve, por eso el titulo ejecutivo para que tenga el carcter de tal tiene que ser abstracto es decir da lo mismo si la obligacin subyacente se cumpli o no es otro cuento y en segundo lugar debe bastarse asimismo con la sola lectura del documento debe quedar sper claro que el deudor concurri con su voluntad a la suscripcin de ese documento que conforma el titulo ejecutivo.
CLASIFICACIONES DE TITULOS EJECUTIVOS TITULO EJECUTIVO PERFECTO O COMPLETO TITULO EJECUTICO IMPERFECTO O INCOMPLETO
El que es ttulo ejecutivo propiamente tal, es el ttulo ejecutivo perfecto, no as el segundo, que puede llegar a serlo, no necesariamente. EL TITULO EJECUTIVO PERFECTO O COMPLETO, es aquel que rene las condiciones para iniciar de inmediato el juicio y exigir de este modo la obligacin que este consigna. Es aquel que rene todos los requisitos necesarios para que el ejecutante inicie desde ya el juicio ejecutivo sin ninguna traba, sin ningn problema. Ejemplos de ttulos ejecutivos perfectos completos, es el pagare en que la firma del deudor aparece autorizada ante notario. El pagare o letra suscrita ante notario, la firma del deudor es ttulo ejecutivo perfecto completo. Si el pagare o la letra, no estuviese firmado ante notario, no sera ttulo ejecutivo perfecto. EL TTULO EJECUTIVO IMPERFECTO O INCOMPLETO, es aquel que no rene las condiciones para deducir la demanda ejecutiva en forma inmediata, por lo que es necesario previa la demanda ejecutiva realizar ciertas gestiones, que se denominan gestiones preparatorias de la va ejecutiva. El ttulo ejecutivo imperfecto, es aquel que no rene todos los requisitos que la ley requiere para que ese documento le sirva al ejecutante para deducir la demanda inmediatamente. Y como no es un ttulo ejecutivo perfecto el ejecutante tiene que realizar unos trmites previos para transformar este ttulo imperfecto en perfecto, estos trmites se llaman gestiones preparatorias de la va ejecutiva. Ejemplos, reconocimiento de firma en instrumento privado Citacin a confesar deuda
I REQUISITO TTULOS EJECUTIVOS Ttulos ejecutivos que regula la ley 1. SENTENCIA DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA FIRME, (ART 434 N1 CPC), es ttulo ejecutivo toda sentencia definitiva o interlocutoria siempre que este firme
y ejecutoriada, si no est firme y ejecutoriada no es ttulo ejecutivo y por tanto tendr que rechazarse la ejecucin si se presenta como fundamento de una demanda ejecutiva. Estas sentencias producen efecto cosa juzgada, y una de las parras de la cosa juzgada tiene que ver con el carcter que estas tienen que permiten su ejecucin forzada si es que la persona no se allana voluntariamente al cumplimiento de la obligacin. 2. LA COPIA ATORIZADA DE UNA ESCRITURA PUBLICA, (ART 434 N2 CPC), las copias autorizadas por un Notario donde se extendi la escritura, no puedo sacar una copia de una escritura pblica de cualquiera notaria, si estn archivadas y quiero sacar una copia hay que solicitar el desarchivo en el archivo judicial y ah se obtiene la copia. Cuando uno firma una escritura el original siempre es uno, y ese original siempre queda en la Notaria, nunca se entrega el original de la escritura, lo que se entrega es una copia autorizada por el Notario que la extendi de la escritura, pero el original siempre queda protocolizada en la Notaria. Por eso que el 434 n2 dice copia autorizada de la escritura pblica, de la original que esta guardada en la notaria, y el mismo notario que extendi el original tiene que extender esa copia autorizada, porque el quien es que certifica que la copia que tengo a la vista es la misma fotocopia que est entregando. 3. ACTA DE AVENIMIENTO PASADA ANTE EL TRIBUNAL COMPETENTE Y AUTORIZADA POR UN MINISTRO DE FE O POR 2 TESTIGOS DE ACTUACION (ART 434 N3 CPC) El acta de avenimiento de avenimiento es un equivalente jurisdiccional, es un acuerdo en que las partes llegan en el proceso y ese es validado por el juez de la causa, en consecuencia si el acta de avenimiento es un equivalente jurisdiccional, equivale a una sentencia, ac es una especie de prolongacin de la sentencia definitiva o interlocutoria, porque en definitiva cumple la misma funcin, porque las partes llegaron a un acuerdo, firmaron el acuerdo ante el juez y ese acta est autorizada ante el ministro de fe de ese tribunal o ante dos testigos si los hubiese. Esto es raro, lo de testigos. A falta de ministro de fe, los dos testigos de esa actuacin. 4. INSTRUMENTO PRIVADO RECONOCIDO JUDICIALMENTE, ART 434 N4, este es el ms habitualmente invocado como ttulo ejecutivo, lo habitual es que sea el rubro de los instrumentos privados en trminos generales el que constituyan las fuentes de los ttulos ejecutivos. Por la voluntad de las partes se obligan a una determinada prestacin y esa voluntariedad la ley le reconoce un mrito de constituir un ttulo ejecutivo. No basta cualquier instrumento privado, sino que tiene que ser un instrumento privado en primer lugar que haya sido reconocido en un juicio, como tal, por la persona que lo otorgo, eso le da un estatus superior a ese instrumento, no es cualquier papel si no que es un papel en que alguien consigna en el papel que debe algo y eso es reconocido en un tribunal.
Los ttulos ejecutivos pueden ser tambin imperfectos, y este artculo, se pone de los instrumentos privados que puedan transformarse en un ttulo perfecto a travs de una gestin preparatoria de reconocimiento. El instrumento privado es ttulo ejecutivo en la medida que sea reconocido a propsito de un juicio, pero el 434 N4 dice tambin ser un ttulo ejecutivo el instrumento privado que sea reconocido en una gestin preparatoria, el caso es que se plante, por ejemplo de una letra o un pagare, que no fueron autorizados ante notarios y por lo tanto no son un ttulo ejecutivo perfecto y yo puedo citar a esa persona antes de la demanda ejecutiva para que reconozca la firma o la deuda consignada en ese documento y con el mrito de ese reconocimiento realizado ante el tribunal ese ttulo que es imperfecto a travs de la gestin preparatoria de la va ejecutiva se transforma en ttulo perfecto. Los instrumentos privados hay varias formas en que pueden transformarse en un ttulo ejecutivo perfecto. 2.- Si se trata de un instrumento privado que no es perfecto se puede gestionar la va ejecutiva a travs de una va de reconocimiento ante el juez y si efectivamente es reconocido ese documento pasa a ser un instrumento perfecto y puede servir ejecutivamente. Gestin preparatoria de reconocimiento necesitamos citar al deudor a reconocer la firma o la deuda al tribunal. 3.- situacin de las letras de cambio y pagares protestadas por falta de pagos no objetadas por el deudor una vez notificado personalmente el protesto, en este caso no estamos hablando de las letras y pagars firmadas ante notario, sino que son suscritas por el deudor y ese documento ha sido protestada por la persona a cargo del documento y notificada que sea del protesto no ha sido objetado como falso esa deuda luego de haber sido notificado el deudor del protesto. EL PROTESTO, es un acto jurdico mediante el cual un determinado funcionario deja constancia del no pago de una obligacin. Ejemplo protesto de cheque, es el acta que deja constancia el banco a que se present el cheque de que no es pagado, por falta de fondo, cuenta cerrada, por robo. etc. Las letras por ejemplo pueden generalmente son encargadas en su custodia a los notarios, lo que hay que hacer es pagar el valor de las letras y una vez pagadas se retiran de la notaria las letras, si las letras no han sido pagadas entonces lo que puede hacer el notario es protestar las letras, es decir, el notario notifica personalmente a los deudores que tiene esta letras que vencan tal da y que no se ha pagado, notifica de aquello, si una vez notificado del protesto por el notario, si no se objeta la deuda se entiende preparada la va ejecutiva y por lo tanto esa letra protestada es un ttulo ejecutivo perfecto, la letra es la letra y un papel pegado al nexo en que dice el notario tanto con esa fecha deja constancia que el deudor no pago,,, Por eso este artculo, seala que las letras de cambio y pagares protestadas por falta de pago y no objetadas por el deudor una vez notificada personalmente del protesto constituye un ttulo ejecutivo perfecto. Yo como ejecutante en la
demanda ejecutiva, adjunto la letra o pagare ms el acta de protesto que esta corcheteada al documento (protesto acto privado, por funcionario de la notaria, extrajudicial) 4.- La situacin de las letras de cambio, pagares o cheques, cuando han sido notificados judicialmente los protestos de los mismos y no se alegue la falsedad de la firma o se pague la deuda dentro del plazo legal. Este caso no hay notificacin notarial o extrajudicial, ac hay una notificacin judicial del protesto de los mismos y dentro del plazo legal no se alegue de falsa la firma estampada en el documento o no se pague el mismo. Ac la Notificacin la realiza el Tribunal, Receptor Judicial, yo no puedo protestar privadamente un cheque. Siempre la notificacin del cheque tiene que ser judicial. El banco protesta el cheque dejando constancia que no paga por tal razn y notifica el protesto el tribunal es un trmite judicial no puede ser un trmite un privado como si podra hacerlo as en las letras o pagares. En el caso de los cheques siempre es judicial, porque no se firman los cheques ante notario. 5.- situacin de las letras de cambio, pagares y cheques en que la firma del deudor aparezca autorizada ante un ministro de fe o un oficial de registro civil donde no haya notaria. Si estos documentos la firma aparece ante notario ese documento es ttulo ejecutivo perfecto, ah no hay que protestar no hay que hacer nada, estos documentos que estn autorizada la firma ante notario no tiene que ser protestada, porque basta que haya sido autorizada la firma ante notario para que automticamente se nos transforme en un ttulo ejecutivo perfecto, por esa razn siempre se exige cuando se tenga que documentar una deuda o una letra o un pagare autorizado ante notario, pocas veces en la prctica nos vamos a encontrar en situaciones encontradas, con una letra o pagare protestado por el notario y notificado el protesto a la persona porque el proceso es engorroso, es largo tedioso en circunstancia que el asunto es mucho ms sencillo, si yo firmo una letra o pagar y lo firmo ante notario yo me llevo para mi casa, y si el deudor no paga yo lo presento al cobro ejecutivo de inmediato y eso lo que implica que sea la modalidad ms frecuente para conformar los ttulos ejecutivos. Este es el caso ms sencillo. 5. CONFESIN JUDICIAL (ART 434 N5 DEL CPC), el deudor que confiesa ante el tribunal la existencia de una deuda, configura de ese modo un ttulo ejecutivo perfecto. En consecuencia si existe un documento que no rene los requisitos de un ttulo ejecutivo perfecto, lo que se puede hacer yo como posible acreedor citar judicialmente a una gestin preparatoria de la vida ejecutiva a esa persona a que confiese la deuda, y si esa persona confiesa la deuda, entonces con el mrito de esa confesin yo tengo preparada la va ejecutiva, y esa confesin judicial se transforma en un ttulo ejecutivo, este es un mecanismo que se utiliza muy frecuente cuando lo que quiere el abogado es hacer o agotar todas las instancias posibles para no irse a un juicio ordinario, porque si se mira objetivamente, antes de la confesin judicial el acreedor no tiene nada, no tiene un ttulo
ejecutivo, tiene un documento donde aparentemente dice algo y que no rene los requisitos de un ttulo ejecutivo. La confesin judicial es la resolucin del tribunal que tiene por confesada la deuda, el ttulo ejecutivo y ah se tiene el documento escrito. Si la persona se le cita y no concurre por dos veces se le tiene por confeso. Esta no es una idea tan mala despus de todo en una de esas resulta y se evita de un juicio ordinario. 6. TTULOS Y CUPONES VLIDAMENTE EMITIDOS ART 434 N6 CPC, esto est referido bsicamente a ttulos de valores, en el mbito del derecho comercial, el mundo del derecho comercial es posible que existan ciertos documentos que den cuenta o representen ciertos valores comerciales, esos ttulos o cupones estn relacionados con la obligacin comercial de que dan cuenta y por tanto esos ttulos o cupones si estn emitidos de conformidad a la norma especial de que los regula pueden ser invocados en un tribunal como un ttulo ejecutivo. Ejemplo las acciones, estn fsicamente en un certificado, este es un documento que da cuenta de algo innominado, valores que dan cuenta de derechos que uno tiene en una determinada empresa, pero eso no existe fsicamente, como un auto, el concepto de acciones es un concepto abstracto y la nica forma de materializarlo es a travs de algn documento que diga cuenta que juan Prez es dueo de tantas acciones, ac pasa lo mismo ciertos ttulos y cupones en el mbito comercial que den cuenta de ciertas obligaciones en la medida que sean extendidos conforme a la normativa respectiva puede configurar un ttulo ejecutivo respectivo. En materia tributaria la cuarta copia de las facturas, puede ser invocada como ttulo ejecutivo. Esto son otras normas de otros cuerpos normativos que constituyen estos ttulos. Otros casos, como acta de deuda de gastos comunes suscritas por el administrados de copropiedad de un edificio para exigir el pago de los gastos comunes adeudados, este es un ttulo ejecutivo perfecto, pero se encuentra en otro cuerpo normativo, lo mismo pasa con el tema de los finiquitos de trabajo firmados ante notario, y que no hayan sido pagadas. As como estos hay varios otros que en leyes especiales existen. Liquidaciones tributarias, impuesto a la renta, impuesto al IVA, SII extiende liquidacin que da cuenta que uno como contribuyente debe tal dinero, y constituye un ttulo ejecutivo, y es la resolucin del SII, otros ejemplo son patentes municipales, el documento extendido por el jefe de finanza de municipalidad donde consta que el titular de la patente no pago el valor corresponda al semestre o al ao es un ttulo ejecutivo. una eso las un que
Clase 27 de agosto de 2010 II.REQUISITO - LA OBLIGACIN SEA ACTUALMENTE EXIGIBLE, la obligacin que est contenida en el titulo ejecutivo, sin ttulo ejecutivo no tendremos accin ejecutivo, en consecuencia si hablamos de que sea actualmente exigible, esa obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo, para poder deducir con xito la accin ejecutiva debe presentarse la demanda ejecutivo en el momento que sea adecuado, razn por la cual cuando nos referimos a la exigibilidad nos referimos en forma expresa a que el titulo ejecutivo en que consta la obligacin debe poder ser ejecutable de inmediato por lo mismo no puede estar limitado a una condicin a un plazo o a un modo, la expresin actualmente exigible es una expresin que se repite en distintas disciplinas del derecho, y ya todos entendemos que cuando se habla de una exigibilidad actual, quiere decir que esa obligacin contenida en el titulo ejecutivo no puede estar superadita a la existencia una condicin un plazo de un plazo o un modo, eso quiere decir, por ejemplo si tenemos un ttulo ejecutivo perfecto un pagare suscrito ante notario, pero el vencimiento del monto adeudado aparece para el da 01 de diciembre del ao 2010, entonces no podemos pretender presentar esa demanda ejecutiva al cobro, porque la obligacin contenida en ese ttulo ejecutivo no es actualmente exigible porque estara supeditado al cumplimiento de un plazo, plazo de que tipo?, suspensivo o resolutorio? Resolutorio, si la obligacin se vence el 01 de diciembre, la obligacin depende de algo futuro que an no ha vencido, si yo presento la demanda ejecutiva al da siguiente el da 02 de diciembre del ao 2010, entonces la accin ejecutiva estara prescrita, pero subsiste como accin ordinaria, entonces podra existir un plazo al cual estuviese supeditado el cumplimiento de la obligacin, podra existir un plazo al cual estuviese supeditado el cumplimiento de la obligacin, podra existir una condicin, por ejemplo que la obligacin que da cuenta el ttulo ejecutivo no podr que hacerse exigible cuando juan Prez, egrese de 4 medio, por ejemplo esa es la condicin y una vez que cumpla esa condicin, nace la obligacin de pagarle a l 10 millones de pesos para que inicie sus estudios universitarios, en ese caso si todava juan Prez no ha salido del liceo la obligacin no es actualmente exigible y no podramos demandar ejecutivamente aquella prestacin, lo mismo en el modo, el modo consiste en el cumplimiento especifico en cuanto a la ejecucin de una determinada obligacin, pero dispuesta por un causante, entonces el dispone que el cumplimiento de una determinada clusula del testamento se materializara de una forma determinada de modo tal que si no se ejecuta aquella disposicin en la forma por el dispuesta entonces la obligacin no se materializa, si yo pongo en el testamento que mi biblioteca va a pasar a disposicin del colegio y en definitiva esos libros no son dispuestos para a que fin sino son destinados para ser vendidos, todas aquellas ventas serian anulables porque se habra dado incumplimiento al modo. Lo importante como requisito del ttulo ejecutivo, es que esta obligacin de que da cuenta el titulo ejecutivo debe ser actualmente exigible, es decir, no puede estar sometida a alguna condicin, plazo o modo u otra circunstancia que entorpezca la ejecucin inmediata de la obligacin, mientras no exista esa inmediatez la ejecucin no
podr realizarse, ese tema no es menor porque el art 441 del CPC establece una obligacin para el juez civil, que es que naturalmente conoce esta materia, y esa obligacin es la de examinar el titulo ejecutivo una vez que es presentada la demanda para determinar el luego de estudiarlo, si ese ttulo ejecutivo rene o no los requisitos exigidos por la ley, y esto es bien particular porque en el procedimiento civil ordinario esto no ocurre, si uno presenta una demanda de indemnizacin de perjuicios, por incumplimiento de un contrato y se acompaa conjuntamente a la demanda el contrato el juez civil antes de proveer la demanda no va a analizar el contrato para ver si ese contrato es legal o no legalmente extendido o si da o no cuenta de las pretensiones contenidas en la demanda, l va a proveer derechamente, si es que esta rene los requisitos del 253 y siguiente del CPC, pero no se va a preocupar si el documento que se le ha acompaado tiene o fundamento legal, de eso se va a preocupar al final cuando el dicte la sentencia, ac el asunto no es as. En el juicio ejecutivo como es un procedimiento especial ya de partida la ley le otorga facultades especiales al juez civil, presentada que sea la demanda ejecutiva ante el tribunal civil antes de que el juez provea la demanda ejecutiva lo primero que hace la ley es imponerle la obligacin al juez civil, es tomar el titulo ejecutivo y verlo examinarlo, para saber si se renen o no todos los requisitos de la accin ejecutiva, de suerte tal, si se renen todos los requisitos l va a proveer derechamente la demanda. Pero si el advierte que ese ttulo que est viendo no rene algunos de los requisitos de la accin ejecutiva, por ejemplo el pagare que le estn acompaando vence el 01 de dic del ao 2010 entonces el juez va a rechazar la ejecucin, de entrada sin siquiera haber provedo la demanda ejecutiva, l va a proveer derechamente se rechaza la ejecucin ah se ve una situacin especial, esto en el procedimiento ordinario y sumario no existe. III REQUISITO DE LA ACCIN EJECUTIVA En la obligacin de dar, LA OBLIGACIN SEA LIQUIDA En el caso de las obligaciones de hacer, DETERMINADA O DETERMINABLE, En el caso de las obligaciones de no hacer, Y CONVERTIBLE,
El CPC cuando regula el juicio ejecutivo ordinario, especficamente regula el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar, pero tambin se hace cargo de las obligaciones de hacer y de no hacer por remisin normativa de la regla establecida para las obligaciones de dar, a propsito de las obligaciones de hacer y de no hacer hay solo 2 y 3 artculos y nada ms, porque lo no regulado por esos artculos se aplican todas las normas de las obligaciones de dar. Si se trata de una ejecucin lo que est en cuestin la ejecucin de una obligacin de dar, esta obligacin de dar, esta obligacin de dar contenida en el titulo ejecutivo debe ser determinada o determinable, que quiere decir, que con el solo anlisis con la sola lectura del ttulo ejecutivo de cualquier persona est en condiciones de precisar sin ningn tipo de complicacin, de que naturaleza es la obligacin de que se trata, en consecuencia lo que no se puede
ejecutar en las obligaciones de dar son las obligaciones indeterminadas, es indeterminada cuando el objeto de la obligacin no est explcitamente establecido, por ejemplo, si yo firmara una escritura que yo sealara que el da que fulanito de tal, salga de 4 medio yo le realizare una liberalidad, sinnimo de donacin, entonces yo Sal de 4 medio y estoy esperando mi donacin, y como no me la cumplen yo demando ejecutivamente, porque aquella obligacin est en una escritura pblica, podr ser ejecutable? No porque no est determinada, es decir no sabemos en qu consista en aquello a lo que yo me haba obligado, entonces distinto es, si en esa misma escritura pblica dice, el da que salgas de 4 medio se le pagara la suma de 10 millones de pesos, eso es determinado si est absolutamente determinado el contenido de la obligacin, determinado o determinable, por ejemplo determinable por la realizacin de algn calculo numrico o asociacin que permita llegar a esa misma conclusin, por ejemplo yo te voy a pagar 200 UF, las UF como concepto no existe, pero sabemos que es una equivalencia numrica para suplir los problemas derivados de la inflacin, entonces si a m me aseguraron que a m me iban a pagar 200 UF es mirar el diario para saber cunto equivale hoy la UF y ah yo perfectamente yo podre demandar ejecutivamente. Lo mismo que si yo me obligo a pagarle en euros o dlares, basta que entremos en un convertidor monetario y eso automticamente va a dar la equivalencia en pesos y con ello se podr se podr introducir la ejecucin. Cabe precisar que en el caso de las monedas extranjeras la ley exige algunas exigencias adicionales, que estn vinculadas con la obligacin que tiene el ejecutante acompaar al ttulo ejecutivo algn documento del banco de la plaza donde conste el valor de equivalencia que tiene la moneda extranjera que consta en el titulo ejecutivo. Si la obligacin en cambio contenida en el titulo ejecutivo es una OBLIGACIN DE HACER, debe ser posible de determinar la naturaleza de la prestacin de hacer, y esto tiene que ver con el carcter de determinacin, lo mismo que veamos en la determinacin de la prestacin de la obligacin de dar, se aplica a la determinacin en el caso de las obligaciones de hacer, el caso ms clsico de prestacin de hacer, est dada por ejemplo en un contrato de promesa de CV, y se obligan que a dos meses ms se firmara el contrato definitivo, luego de firmado el contrato de promesa no se firma el contrato definitivo, En que consiste la obligacin de hacer, obligar a firmar el contrato de compraventa definitivo, el juicio ejecutivo va a tener por finalidad que el juez civil en reemplazo de la persona del ejecutado firme la escritura, no es que se vaya a buscar con carabinero al ejecutado, si es posible que sea realizado por el juez, el juez lo realiza por el ejecutado, el juez firma, en calidad de comprador, pero la obligacin y las platas no van para el juez. En el caso de las OBLIGACIONES DE NO HACER. Esta obligacin para que pueda hacer ejecutable, tiene que ser convertible, que sea posible de deshacer lo hecho, en el caso de la ejecucin de no hacer lo que constaba en el titulo ejecutivo era la obligacin de que el ejecutado no iba hacer algo, por ejemplo no cerrar un predio y lo hizo y al hacerlo incumpli la obligacin, entonces para que esta ejecucin
pueda hacer efectivamente ejecutable esa conducta que realizo el ejecutado debe ser susceptible de ser desecha, debe ser convertida en algo, porque si no este cumplimiento de la obligacin no podra ser en naturaleza sino que tendra que ser por equivalencia, en castellano indemnizacin de perjuicio, Las obligaciones se cumplen por naturaleza o equivalencia, Por naturaleza, se cumplen en los mismos trminos establecidos en el acto jurdico, pero si no se pueden cumplir en los mismos trminos establecidos en el acto jurdico se deben cumplir por equivalencia. El ttulo que da cuenta de una OBLIGACIN PARCIALMENTE LIQUIDA debe ejecutarse en esa parte y lo dems deber procederse conforme a las reglas del juicio ordinario, eso es de sentido comn el 439 del CPC establece que en un ttulo ejecutivo podra constar una obligacin, pero esa obligacin no es absolutamente lquida, sino que por ejemplo parcialmente liquida, por ejemplo en la escritura pblica el ejecutado se obliga a pagar el 5 de enero de 2011 al ejecutante la suma de 10 millones de pesos ms el producto de las utilidades que l cree que haba percibido a propsito de la transaccin, ah perfectamente vamos a poder ejecutar los 10 millones de pesos porque es absolutamente determinado, pero cul es la apreciacin respecto de las utilidades que yo tuve a propsito de la transaccin, es algo que yo puedo determinar inmediatamente, si eso es posible hacer habr que hacerlo a travs de un juicio ordinario, ser demostrndole al juez que hubo utilidades, en consecuencia si en el titulo ejecutivo la obligacin no es totalmente lquida o liquidable, solamente se podr liquidarse aquella parte que si lo es, y el resto tendr que quedar suspendido para presentar una demanda civil u ordinaria para poder liquidar o determinar esa liquidacin y luego de dictada la sentencia y ejecutoriada ejecutar, el tema de la suscripcin de contratos o cualquiera actuacin en el cual conste una actuacin que yo como abogado quiera que se transforme en una obligacin ejecutable para evitar un juicio ordinario tiene que ser muy bien hecho. IV REQUISITO LA OBLIGACION NO DEBE ESTAR PRESCRITA, el artculo 442 del CPC, que est ubicado despus del 441 CPC, es la continuacin en cuanto al contenido de la regulacin, le otorga o explicita o especifica estas facultades de oficio que tiene el juez civil al momento de la interposicin de la demanda ejecutiva. Articulo 442 a propsito de la accin ejecutiva, que cuando se le es presentado el titulo ejecutivo, luego de analizar los requisitos de la demanda ejecutiva, tiene adems especialmente ver si la accin ejecutiva no est prescrita, porque?, porque el artculo 442 del CPC autoriza al juez civil a rechazar la ejecucin si el titulo ejecutivo, no es ttulo ejecutivo, est prescrito, eso es raro porque la prescripcin no se alega de oficio, una de las caractersticas de la prescripcin extintiva es que es renunciable y que debe ser alegada por la parte de que quiere favorecerse de ella, en consecuencia si yo no alego la prescripcin yo la renuncio y se aplica el principio de la prescripcin por lo tanto yo perfectamente puedo seguir adelante con la accin ejecutiva, este artculo
establece una norma que es excepcional que le otorga facultades de oficio al juez para analizar si la accin ejecutiva est o no prescrita si el advierte que esta prescrita rechaza la accin, ac ni siquiera se ha notificado la demanda ejecutiva. Esta norma es una de las normas tremendamente excepcional que contiene nuestro ordenamiento jurdico porque la prescripcin extintiva siempre tiene que ser alegada por la parte que aprovecha. Cul es el plazo que tiene que analizar el juez para saber si esto est prescrito o no, la regla general es que la accin ejecutiva prescribe en 3 aos, sin embargo, existen algunos casos excepcionales en lo que existe un plazo menor como ocurre con el caso de las letras de cambio, los pagars y los cheques que son ttulos de crditos, estos instrumentos prescriben en un ao, es decir, las letras de cambio, pagares y cheques, cuando se demanda ejecutivamente es de un ao, los otros ttulos ejecutivos, por ejemplo, las escrituras, las sentencias definitiva o interlocutoras ejecutoriadas cuando sean firme la regla es de 3 aos. El que la accin ejecutiva este prescrita no quiere decir que el acreedor quien tiene este ttulo ejecutivo que le favorece tenga que ir a llorar miserias a su casa, lo que pasa que tiene la accin prescrita, pero an tiene el plazo de la accin ordinaria por el resto de tiempo que quede hasta cumplir los 5 aos que es el plazo de prescripcin de la accin civil ordinaria. La prescripcin de la accin ejecutiva no le cierra todas las puertas al acreedor no queda en la indefensin para poder exigir el cumplimiento de esa obligacin, pero ese cumplimiento de la obligacin no lo podr ejercer por la va ejecutiva sino que por el camino engorroso, largo e incierto del juicio ordinario, quedara supeditado a la sentencia del juicio ordinario una vez ejecutoriada esa sentencia, esa sentencia la utilice como ttulo ejecutivo y el asunto es mucho ms engorroso. Notificada que sea la demanda ordinaria inmediatamente se produce la interrupcin de la prescripcin el plazo queda paralizado, y empezara a correr una vez que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Una situacin que en la prctica ha ocurrido y que est relacionada con las obligaciones naturales Las obligaciones pueden ser civiles o naturales 1470 C.C. LAS OBLIGACIONES CIVILES, son aquellas que dan derecho para cumplimiento, es decir, una obligacin civil es la que rene condiciones para poder exigir el cumplimiento incluso judicialmente. exigir su todas las
LAS OBLIGACIONES NATURALES, son las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero una vez cumplida autoriza para retener lo dado o pagado en virtud de ella.
CONCEPTO DE OBLIGACIN NATURAL, son aquellas que por alguna u otra razn, ya no son exigibles, pero si por un tema de simple ignorancia o tolerancia de parte del deudor las cumple de todos modos entonces paso la vieja. Por ejemplo que son un caso de obligacin natural las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin quiere decir si una accin civil esta prescrita pasa a ser una obligacin que ya no puede ser civil porque esta prescrita pero si yo presento la demanda contra de Laura sabiendo que esta prescrita, pero Laura me paga, hubo ah una obligacin natural, por tanto ella no puede pedir que yo le devuelva ese dinero alegando que la obligacin estaba prescrita. Si usted se le paso que esta prescrita y usted cumpli no puede venir a decirme que esta prescrita porque usted quien tiene que estar preocupado de ese tema si pago pago bien. Qu pasa con el juicio ejecutivo? Si yo presento al cobro un pagare, y que tiene dos aos de exigibilidad y al juez se le paso, va el receptor judicial donde Laura y vamos embargar porque tenemos un juicio ejecutivo y Laura paga, podramos estar en presencia de una obligacin natural, sin embargo hay fallos de tribunales superiores que establecen la imposibilidad de presentar a juicio ejecutivo un ttulo que este prescrito y por tanto si se verifica esta situacin de cumplimiento posterior ese cumplimiento no tendra validez, porque? Porque estos fallos han estimado que hacer uso de esta facultad seria hacer revivir artificiosamente una obligacin que esta extinguida. Uno podra decir que la hiptesis de obligacin, dos cosas podra concluir, a propsito de los juicios ejecutivos impiden la posibilidad de que una cheque un pagare, una letra prescrito pueda ser utilizado como ttulo ejecutivo bajo ningn supuesto, pero uno podra decir cundo podra operar una obligacin natural en el caso N2 del art 1470 del C.C. que lo autoriza, uno podra interpretar que haban dos posibilidades la una que esa posibilidad podra quedar reservada para un juicio ordinario o que podra solamente producirse extrajudicialmente sin un juicio de por medio. GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA Est relacionada con los ttulos ejecutivos imperfectos, aquellos ttulos no reunan todos los requisitos que la ley establece y por lo mismo requieren un trmite previo para hacerlos perfecto. CONCEPTO, todos aquellos trmites judiciales que se realizan ante el mismo juez que debiese el juicio ejecutivo, para conseguir que este ttulo imperfecto se transforme en un ttulo perfecto.
Cules son estas gestiones preparatorias de la va ejecutiva? 1.- RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTA EN UN INSTRUMENTO PRIVADO, ART 434 N4 CPC. Bsicamente este trmite del reconocimiento de firma puesta en instrumento privado est relacionado con una diligencia realizada ante el juez civil que tiene por finalidad citar a la persona que supuestamente es la que firmo un documento. Hago una presentacin al tribunal en la que solicito A LO PRINCIPAL, gestin preparatoria de conocimiento de firma, a lo que el tribunal va a resolver ctese a fulanito de tal, tal da y tal hora, para que se haga cargo de esta solicitud de reconocimiento de firma, en este caso se aplica la regla de prevencin aquella regla general de materia de competencia, es aquella segn la cual un tribunal que ya conoci de una gestin previa automticamente es el tribunal competente para conocer luego de la demanda respectiva. Que si yo presento ante el 3 juzgado civil de Santiago la gestin de citacin judicial a confesar la firma, y ese procedimiento funciona ser ese mismo tribunal el que va a conocer de la demanda ejecutiva cuando ese ttulo este perfecto, por la regla de prevencin. Frente a esta citacin que le realiza el tribunal al ejecutado, este puede adoptar las siguientes actitudes: El deudor, el supuesto deudor, la persona que supuestamente firmo el documento puede COMPARECER Y RECONOCER LA FIRMA, situacin ideal, para el abogado del futuro ejecutante, va Juan Prez al tribunal le exhiben el documento en que l debe 2 millones de pesos, y dice si efectivamente esa es la firma ma en la que yo asum la obligacin de pagarle, si eso ocurre, entonces la ejecucin queda preparada y ese documento que nosotros tenamos que era un documento privado que no reuna las condiciones de un ttulo ejecutivo perfecto, automticamente pasa a ser un ttulo ejecutivo perfecto, esta es la situacin ideal. Lo que tambin puede ocurrir que el deudor comparezca a la citacin que le haga el tribunal RECONOCE LA FIRMA PERO NIEGA LA DEUDA, de todos modos queda preparada la ejecucin, y por tanto el demandante podr deducir la demanda ejecutiva, en el juicio ejecutivo ese ejecutado tendr la oportunidad de oponer la excepcin de pago, pero si no la prueba va a ser condenado y el procedimiento ejecutivo va a seguir en su contra. Si yo voy como deudor al tribunal y reconozco la firma, que reconozco la firma y niega la deuda o niego la firma y reconozco la deuda, de todos modos la preparacin de la va ejecutiva queda hecha, lo ideal es no reconocer nada, pero eventualmente si el niega todo o la firma y esta era verdadera, podra verse involucrado en un delito, pero ese es un tema penal, pero en el punto civil nada que hacer, salvo un juicio ordinario, pero esta este tema que eventualmente una firma negada que efectivamente era podra tener una vertiente penal, yo no si el
abogado tendr la energa suficiente para irse por ese lado, lo dudo, salvo que sea una causa muy importante en el caso contrario no. COMPARECE Y NIEGA LA FIRMA, en ese caso fracaso la gestin preparatoria y se tendr que deducir la gestin civil ordinaria, si yo comparezco pero sucede que mi firma era verdadera eventualmente podra surgir responsabilidad penal. La ltima posibilidad puede ser que EL DEUDOR NO COMPARECE O COMPARECE Y DA RESPUESTAS EVASIVAS, la ejecucin igual queda preparada, esa es su firma, si parece pero no estoy seguro, porque yo siempre uso lpiz azul y esa firma esta con color verde y no se eso puede ser que no sea esa puede ser catalogada por el tribunal como una respuesta evasiva que autoriza automticamente a tener preparada la va ejecutiva, si es que efectivamente no era su firma ese es un tema que va a tener que probarlo en el juicio ejecutivo, lo mismo SI ES QUE EL NO COMPARECE A LA CITACIN JUDICIAL, es una situacin similar a lo que pasa con la confesin ficta del procedimiento ordinario, y la no comparecencia significa como consecuencia que se tiene como preparada la va ejecutiva, se tiene por reconocida la firma en ausencia del citado, eso no quiere decir que el queda en la indefensin, porque tendr de todos modos la instancia respectiva en el juicio ejecutivo alegar lo que el estime pertinente, esto lo nico que significa que se abre la puerta a la ejecucin, no quede el ejecutante sin juicio, pero supeditado a que el ejecutado no oponga una excepcin. Si una persona dice no me acuerdo derechamente, el pronunciamiento del tribunal en cuanto si se entiende preparada la va ejecutiva le corresponde al tribunal, el tribunal es quien determina si esa respuesta es evasiva o no. porque no dice cunado debe entenderse cuando es evasiva, eso queda al criterio del tribunal. 2.- CITACIN A CONFESAR DEUDA, INCISO 1 ART 435 CPC, Que para que exista gestin preparatoria de la va ejecutiva consistente en reconocimiento de firma tenemos que tener un documento escrito donde hay una firma para que yo deudor citado esa firma es ma o no. Pero en este caso perfectamente no podra haber nada, aun as yo podra citar al que yo creo que es deudor para que reconozca una deuda, entonces desde un punto de vista probatorio la situacin de la confesin de deuda es mucho ms audaz que el caso de reconocimiento de firma, porque en el reconocimiento existe un principio de prueba escrita a lo menos pero ac no hay nada, en consecuencia si uno cita a una persona a confesar deuda y esa persona no reconoce la deuda entonces el escenario que uno tiene como abogado del acreedor es mucho ms complicado en el contexto de un posible juicio civil ordinario posterior porque no voy a tener probablemente esos medios de pruebas para probar la existencia de la obligacin, por eso la citacin a confesar deuda es la situacin ms frgil ms compleja, en caso que llegase una persona a su oficina que tal persona debe algo, pero no hay nada que respalde, frente a ese escenario la nica posibilidad sera confiar en que el deudor adems de deudor es imbcil no existiendo ninguno otro medio directo o indirecto para deducir aquella obligacin reconozca la deuda, en un caso ms extremo ni siquiera tiene testigos.
La nica posibilidad que existe salvo que hubiesen otros medios de pruebas directos o indirectos, cartolas de cheques, testigos, se podra armar alguna teora, pero si no es as, la nica posibilidad es citar a confesar una deuda, y si va mal se acab todo, porque la posibilidad de probar aquello en un juicio civil ordinario son casi nulas. El procedimiento consiste bsicamente en un procedimiento similar, se hace una presentacin ante el juez civil y se cita judicialmente a travs de un receptor judicial a esta persona, como es la primera actuacin del tribunal la notificacin es personal o 44 del CPC, por aviso se podra pero resultara un poco forzado, pero en teora por lo menos podra ser. En la notificacin por avisos hay dos supuestos, de que sean muchas personas y muy oneroso, y cuando la prctica de la diligencia se hace impracticable la diligencia, lo nico que tenemos claro es que la persona vive en chile. Polica internacional. Salidas y entradas del pas. Presuncin simplemente legal. Que la persona est en chile. Qu situaciones podemos encontrar ac? A.-EL DEUDOR PUEDE COMPARECER Y RECONOCER LA DEUDA, si aquello ocurre la preparacin de la vida ejecuta queda preparada y por tanto ya contamos un ttulo ejecutivo perfecto para la ejecucin. El titulo ejecutivo es la resolucin del tribunal que tiene por reconocida la deuda por tanto preparada la va ejecutiva. Al igual que en el caso anterior el ttulo ejecutivo, cuando el deudor va al tribunal y reconoce la firma y dice que esa es su firma esa resolucin es la que constituye el ttulo ejecutivo perfecto, no basta que valla el deudor al tribunal y reconozca la deuda que aquello queda constancia en el acta porque el acta no es ttulo ejecutivo, los casos de ttulos ejecutivos son de derecho estricto, no cualquier cosa es ttulo ejecutivo, son aquellos que la ley son especficamente dice, en consecuencia el ttulo ejecutivo es la resolucin del tribunal que se pronuncia respecto del acta de comparecencia del citado en la que tiene por reconocida la deuda o la firma. B.- EL DEUDOR COMPAREZCA Y NIEGUE LA DEUDA, en ese caso fracasa la gestin preparatoria de la va ejecutiva y la nica posibilidad que tendr el acreedor el deducir una accin ordinaria en la medida que lo pueda probar. Es negativa pudiese servir para configurar un posible delito de estafa, lo que pasa en el primer caso de la firma el cdigo penal es mucho ms claro y explcitamente se refiere a la situacin de la negativa de la firma como un tipo penal, pero en el caso de la deuda no lo dice. El caso de confesar deuda y negativa a ello no est configurado como delito. Lo ms probable en el caso de la negacin de una deuda es muy poco probable que te puedan responsabilizar penalmente. C.- EL DEUDOR COMPARECE Y PAGA EL CAPITAL INTERESES Y COSTAS, y la deuda queda saldada, hay personas que no se complican, sobre todo cuando son deudas que no son importantes. El deudor debe pagar en el tribunal, porque pagando en el tribunal, el deudor queda cubierto de la aplicacin de intereses exorbitantes, inters mximo convencional. Es muy superior al inters corriente que es el
promedio de los intereses que aplican las instituciones financieras en un periodo determinado. Hay que precisar que en el caso que en el giro doloso de cheques que es el delito que se configura o consuma cuando una persona ha girado un cheque contra una cuenta corriente que no tena fondos o que estaba cerrada al momento de ser cobrado, ah ese cheque puede servir como ttulo ejecutivo, preparada la va ejecutiva, la notificacin judicial de protesto de cheque es una gestin preparatoria de la va ejecutiva, pero adems aquello puede configurar un delito, giro doloso de cheque, que hay un ttulo ejecutivo que se puede utilizar la gestin preparatoria de la va ejecutiva civil para transfrmala en un ttulo ejecutivo perfecto que se llama cheque pero adems puedo utilizar ese mismo documento para deducir una accin penal, eso no ocurre en el caso de las letras o el pagare, solo el cheque tiene una doble proteccin, proteccin civil general respecto de todos los otros ttulos de crdito, adems de una proteccin penal en el caso de que no se pague dentro del 3er da que sea notificado un persona en existencia respecto del cheque del monto de la deuda ms los intereses y las costa, porque? Porque es una decisin de poltica legislativa, no es as porque la naturaleza de las cosas se lo indican en otro pas perfectamente podra no existir el giro doloso de cheques, lo nico que da lugar el no pago de un cheque es una accin civil, en nuestro pas el legislador le dio una doble proteccin al cheque por considerar que el cheque es una herramienta muy necesaria y relevante en las transacciones comerciales, y an ms importantes que los pagars y las letras y por tanto las personas deben estar suficientemente cubierto de cualquier intencin malintencionada. Este no es un tema ortodoxo el legislador el da de maana podra eliminar el tipo de giro doloso e cheque no sera nada terrible porque seguira subsistiendo el cheque como ttulo ejecutivo. Incluso la accin penal que ampara al cheque es una accin penal privada. 3.- NOTIFICACIN JUDICIAL DEl PROTESTO DE LETRA, PAGARE O CHEQUES, 434 N3 El protesto, es un acto jurdico por el cual se deja constancia del no pago de una o7bligacin, por tanto, lo que consiste esta gestin preparatoria, es notificar a travs del tribunal al deudor de que l no ha pagado una letra, un pagare, un cheque, esta gestin se realiza haciendo una presentacin al tribunal, la parte que la solicita encarga a un Receptor Judicial, la prctica de esta diligencia consistente en la notificacin del protesto, es decir, de este hecho de haberse dejado constancia por el Ministro de fe del no pago de la obligacin y una vez que esta persona una vez que ha sido notificada se entiende que ha cumplido con esta primera fase de la notificacin. Qu actitudes puede asumir el notificado? 1.-En el acto de la notificacin o dentro del plazo de 3 das PUEDE OBJETAR DE FALSA LA FIRMA ESTAMPADA EN LA LETRA, EN EL CHEQUE EN LA PAGARE, si esto ocurre entonces la gestin preparatoria fracasa pero eventualmente podra abrirse la vertiente penal podra ser objeto de una formalizacin por el delito de estafa. Porque yo gire un documento engaando a una determinada persona, y eso se asimila
a una figura de estafa, estafa es cualquier acto jurdico que genere un dao patrimonial a otra persona, es as de amplio el concepto de estafa. En consecuencia, estafa, es cualquier maquinacin fraudulenta engaosa, tendiente a causarle un dao y perjuicio econmico a una determinada persona, en consecuencia si yo considero de que una persona me paso un auto y yo le gire 3 cheques y yo nunca tuve plata yo puedo considerar que esta estafada porque l se qued con un auto pero no hubo retribucin econmica a cambio de aquello, eso podra encuadrar dentro de una hiptesis de estafa eventualmente, que es distinta situacin a reconocer firma o deuda, porque ah no haba un ttulo ejecutivo imperfecto, no haba nada, estamos armando un ttulo, ac por lo menos hay un pagare, una letra, un cheque un principio de prueba de una determinada obligacin, lo importante que la gestin civil propiamente tal, que es la gestin preparatoria de la va ejecutiva si es que yo rechazo la validez de la firma se frustra, volvemos a la regla general, la nica posibilidad de conseguir un cumplimiento de esta obligacin, sera irnos a un juicio civil ordinario, y probar que la obligacin existi invocando como medio de prueba esta letra pagar o cheque pero adems otros medios de pruebas que permitan al tribunal llegar a la conviccin que esa obligacin existi. 2.- El notificado no objete de falsa la firma en ese caso la va ejecutiva queda preparada 3.- El notificado paga el capital, intereses y costas se acaba todo procedimiento. la deuda queda saldada y
El giro doloso de cheque, que tiene esta doble proteccin por una delito especfico, que se llama giro doloso de cheque en caso de un pagare o de la letra cuando se tacha de falsa la firma pudiese configurarse el delito de estafa, solo en este caso, en el caso del giro doloso de cheque la proteccin penal es mucho ms amplia porque basta con no pagar el valor del cheque intereses y costas transcurridos que sean 3 desde que se notifica el protesto de cheque para que se configure el delito. El legislador ha querido darle una especial proteccin al cheque por esta importancia que tiene el cheque en las transacciones econmicas, y especialmente pero es el fundamento de aquello es que es el cheque en la prctica no solo es utilizado como un documento pagadero a la vista sino es utilizado como un medio para otorgar crditos, y crditos cuantiosos, hay propiedades que se compran con cheques, autos, montos muy altos involucrados en transacciones de cheques y eso le da un estatuto distinto y por eso que el legislador crea un delito especial para el caso del giro doloso del cheque, en el caso de la letra del pagare no hay un delito especial se le asimila a la figura de estafa que es una figura genrica pero solo en el caso que se ha ya tachado de falsa la firma estampada en el pagare o letra, pero en el caso del giro doloso del cheque la proteccin es total.
Clase 03 de septiembre de 2010 Haba algunas gestiones preparatoria que eran necesaria de realizarse judicial para poder contar de ese modo contar con un ttulo ejecutivo perfecto y as poder deducir la ejecucin en forma. La ltima gestin preparatoria de la va ejecutiva es: 4.- LA CONFRONTACIN DE TTULOS Y CUPONES, algunos de los ttulos ejecutivos que seala el art 434 del CPC es justamente los ttulos y cupones y sealamos que aquellos documentos tenan que ver con el mbito del derecho comercial y la existencia de estos documentos que se denominan ttulos o cupones que conforman parte de un todo y que dan cuenta de ciertos valores comerciales, podra ser la acciones que el concepto de accin es un concepto abstracto pero tiene una conclusin especifica en un certificado donde consta el nmero de acciones que la persona tiene y ese es el documento en yo puedo probar que soy titular de ese nmero de acciones, puede suceder entonces que nosotros queramos invocar estos documentos de naturaleza comercial como ttulos ejecutivos para el cumplimiento de una determinada prestacin, estos ttulos para que tengan merito ejecutivo, es decir, para que puedan ser utilizados como instrumentos en una accin ejecutiva tienen que reunir ciertos requisitos y estos son bsicamente 3 1. QUE SEAN DOCUMENTOS VLIDAMENTE EMITIDOS, este documento que da cuenta de una determinada obligacin este extendido de conformidad a la norma especial que regula aquello en particular. y no cualquier documento sirve para Respaldar La Existencia De Una Determinada Obligacin. 2. DEBE REPRESENTAR OBLIGACIONES VENCIDAS, eso es evidente, porque estamos hablando de juicios ejecutivos y por tanto la posibilidad de utilizar este procedimiento especial para el cobro de prestaciones que ya estn vencidas, uno de los requisitos generales para la procedencia de la accin ejecutiva que la obligacin sea actualmente exigible por tanto no puede estar sujeta alguna condicin. 3. QUE SEAN CONFRONTADOS CON SUS LIBROS O REGISTROS, las obligaciones de naturaleza comercial que pueden estar representada en estos documentos si es que desean ser invocadas como ttulos ejecutivos, estos documentos no son ms que una transcripcin o una certificacin de un registro en el que consta la existencia o no de esta obligacin vencida. Por ejemplo si estamos hablando de una determinada acciones yo puedo tener un documento en que consta que yo soy titular de ciertas acciones y se me extiende en la bolsa de valores un certificado donde dice que yo soy titular de tantas acciones de tal empresa, etc., sin embargo para que esos documentos para que sean ejecutivos no basta que yo exhiba ese documento, sino que debe confrontarse ese documento con el registro original o la matriz a partir de la cual se extendi ese documento, para saber si este documento guarda relacin con el original. La gestin preparatoria de la confrontacin se inicia ante el tribunal civil en que el acreedor, es decir, el futuro ejecutante solicita que se designe un
ministro de Fe, Receptor judicial, para que compare el ttulo que se le exhibe con el libro talonario el cual se desprendi, o el registro y una vez chequeado aquello y constando por parte del ministro de fe en que hay una coincidencia entre ese documento y la matriz estar preparada la va ejecutiva y por tanto ahora si el acreedor ejecutante, podr demandar en forma ejecutiva en ese mismo tribunal. Certificado original que l contaba ms la certificacin del ministro de fe donde consta que tal cupn es coincidente con el registro que existe en tal o cual lugar. No basta con la sola diligencia sino que Debe existir un pronunciamiento del tribunal en cuanto a que el efectivamente se realiz la gestin y con el mrito de esta resolucin podemos ya estar en condiciones de presentar la demanda ejecutiva es lo mismo en relacin en el caso de reconocimiento de deuda la citacin a confesar deuda o reconocimiento de deuda, no basta con la sola acta del tribunal sino que debe haber una resolucin del tribunal en la que se consigna que fulanito del tal reconoce o y con eso estamos en condiciones de demandar ejecutivamente. 5.-LA AVALUACIN DE LA ESPECIE DEBIDA O EL MONTO ADEUDADO. ART 438 N2 Y 3 CPC, y tiene que ver con aquello que con uno de los requisitos de la demanda ejecutiva es que la obligacin se liquida o liquidable no podemos demandar ejecutivamente que no estaba explcitamente claro que era, si eso es as si tenemos una escritura pblica donde consta una obligacin que no est absolutamente determinada en cuanto por ejemplo a su monto entonces sabemos que no se cumple con uno de los requisitos de la accin ejecutiva y por tanto no vamos a poder deducir la demanda ejecutiva, sin embargo si eventualmente fuese posible realizar una determinacin objetiva del monto de lo adeudado si es que esto fuese posible el artculo 438 N2 Y N3 del CPC autoriza una gestin preparatoria de la va ejecutiva ante el tribunal para que este designe un perito y el perito determine el monto de lo adeudado y una vez que esa resolucin este firme podremos tener claramente establecido entonces la determinacin del monto adeudado y ah recin podremos deducir ejecutivamente si eso no es posible de hacer entonces ni siquiera vamos a poder utilizar la gestin preparatoria de la va ejecutiva y en ese caso la nica posibilidad que nos queda como acreedor es la accin ordinaria para que se declare la existencia de la obligacin. La designacin del perito es una audiencia judicial, no puede ser propuesta por el futuro ejecutante sino que es ante instancia del tribunal donde se determina la persona del perito cuestin que puede ser polmica, un perito interesado en el tema o de algn modo proclive a los intereses del futuro ejecutante para abultar la obligacin en perjuicio del futuro ejecutado, este tema podra generar algn incidente y se aplicaran las reglas generales, los peritos tambin pueden ser objeto de las mismas causales de implicancias y recusaciones que los jueces en consecuencia el futuro ejecutado tiene el derecho a oponerse respecto de la persona del perito en ese evento va a ser el juez quien va a designar la persona, en este tipo de gestin preparatoria de la va ejecutiva el rol del perito es fundamental porque tiene que ver en forma directa con el monto de lo adeudado y con el futuro de la demanda ejecutiva pero se aplica tal cual las reglas de la
designacin de los peritos y por tanto existe siempre la posibilidad incidental mente que el futuro ejecutado se oponga respecto de aquella designacin, Las normas que regulan esta materia, CPC art 438 N2 N3
Art. 438 (460). La ejecucin puede recaer: 2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal, y 3. Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
En esos dos casos que evidentemente no tenemos un ttulo ejecutivo perfecto por que no est determinada la obligacin a ejecutar es posible la utilizacin del mecanismo de la designacin del perito que ser sealado por el tribunal y ese peritaje tiene por finalidad determinar el monto de lo adeudado y una vez que ya este saldado porque la resolucin eventualmente podra ser objeto de un recurso, pero una vez que este ejecutoriado y salvado ese tema respecto del monto de lo adeudado ah tendremos preparada la va ejecutiva y por tanto el ejecutante ah si podr deducir la demanda ejecutiva. Art 409 y siguientes. 6.-LA VALIDACIN DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS, nos estamos refiriendo a sentencias que hayan sido dictadas por tribunales que no son chilenos, hemos dichos que las sentencias definitiva e interlocutorias pueden ser ttulos ejecutivos, as lo reconoce el art 434 del CPC, pero esa norma discurre sobre la base de las sentencias definitivas e interlocutorias dictadas por tribunales chiles, y esas sentencias de esa naturaleza dictadas por tribunales que no sean chilenos si pueden ser invocadas como ttulos ejecutivos a ejecutar en chile, pero est supeditada a el cumplimiento de una serie de requisitos y esos requisitos para los fines de conformar un ttulo ejecutivo perfecto se materializa a travs de un gestin preparatoria de la va ejecutiva, que en este caso es el rol que cumple el exequtur, (territorialidad de la ley y las fuentes del derecho procesal, las sentencias dictadas en el extranjero pueden tener aplicacin en chile, principio de extraterritorialidad en la medida que estas sentencias hayan cumplido con un trmite que se llama exequtur y es un trmite que se realiza ante la Corte Suprema y que tiene por finalidad bsicamente establecer por parte de ese tribunal que esa sentencia rene los requisitos mnimos que se homologan a nuestro derecho nacional y por tanto pueden ser equivalente a una sentencia dictada en chile y conforme a ello se autoriza su ejecucin, del art 242 al art 251 , bsicamente es un procedimiento que tiene por finalidad acompaar ante la Corte Suprema el texto de la sentencia debidamente autenticada si corresponde esta sentencia estar traducida al castellano y esa traduccin debe ser verificada a travs del ministerio de RR.EE no es cualquier traduccin, sino es una traduccin oficial que se canaliza a travs del el ministerio de RR.EE certificando el ministerio de RR.EE que esa traduccin es copia fiel de la sentencia que se est acompaando, una vez presentada esta documentacin ante la Corte Suprema y constando el texto original y traducido de la sentencia entonces la Corte Suprema tendr que decidir que esa sentencia es
homologable a algunas de las formas dictadas en chile, y si as lo considerara entonces va a disponer que esa resolucin va a poder ser ejecutada en chile y si se busca utilizar esa sentencia extranjera como ttulo ejecutivo tambin podr ser utilizado como fundamento para deducir una demanda ejecutiva. No siempre el exequtur constituye una preparacin de la va ejecutiva porque hay veces que yo quiero validar una sentencia dictada en el extranjero, pero no para utilizarla como un ttulo ejecutivo, ejemplo validar un divorcio dictado en el extranjero, pero hay casos que efectivamente la sentencia quiere ser utilizada como medio de ejecucin y en ese caso el exequtur va a pasar a ser una preparacin de la va ejecutiva, si esa sentencia es o no ejecutable le corresponde a la Corte Suprema, no basta que se cumplan estos requisitos previos pero la decisin ltima corresponde a la Corte Suprema, y determine que esa sentencia es o no es equivalente a alguna dictada en chile, ah se analizan temas de forma y de forma si es una sentencia que rene las condiciones mnimas de un debido proceso si la corte considera que efectivamente esa resolucin rene los requisitos mnimos perfectamente podr ser utilizada como ttulo ejecutivo 7.- NOTIFICACIN DEL TTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS DEL DEUDOR Los herederos son los continuadores de la persona del difunto y por lo tanto su patrimonio, entendiendo como patrimonio tanto los activos como los pasivos del causante, una parte primordial de las herencia en nuestro pas la realidad son puros cachos, generalmente las herencias interesantes son muy pocas y los que nos toca heredar de nuestros padres son puras deudas. Si yo decido heredar a mi causante entonces estoy declarando formalmente ante la ley que yo voy a suceder a ese causante en todo su patrimonio, es decir, en todos los crditos que este tena respecto a otras personas, pero tambin en todos los pasivos que este tena respecto de otros, en consecuencia si se muere mi padre o madre y ellos tenan varios pagares suscritos a distintos acreedores, que suele suceder por montos no menores de plata, supuesto el hecho que yo heredero haya aceptado la herencia, para que ese ttulo ejecutivo pueda ser invocado en contra ma y por tanto, yo tener que ser el responsable con mi patrimonio personal de esas deudas se me tiene que notificar judicialmente la existencia del ttulo ejecutivo, no se me puede demandar ejecutivamente en forma directa, porque yo no soy el titular del ttulo ejecutivo, yo no firme, se me tiene que notificar esa gestin preparatoria regulada en el C.C. habilita luego al acreedor a deducir demanda ejecutiva a l o los herederos. Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva no es automtica, para que eso ocurra debe haber una manifestacin expresa de parte del o de los herederos en el sentido de querer aceptar la herencia, la aceptacin de la herencia no es una situacin automtica requiere de un acto jurdico declarativo de parte del causante en la que el manifieste que l quiere hacerse cargo de que quiere hacerse cargo, ser sucesor de esta persona, conjuntamente con los dems herederos, pero tambin se puede repudiar la herencia, si uno repudia la herencia entonces ya no tienes ninguna vinculacin de ese causante no solo respecto de la
deudas sino tambin de los haberes, nada, en consecuencia lo que tendr que hacer el acreedor es perseguir aquellas personas que si aceptaron la herencia y si no hay nadie que haya aceptado la herencia, se tendrn que seguir las reglas generales sobre sucesin y la otra posibilidad que existe es aceptar la herencia con beneficio de inventario, quiere decir que cuando se acepta una herencia con beneficio de inventario el heredero limita su responsabilidad respecto del patrimonio del causante solo hasta el monto del activo que este haya recibido, yo acepto pagar las deudas pero solo hasta el activo que el causante tenia, entonces esa regla general en materia sucesoria se aplica textual en esta materia, para que pueda prepararse la va ejecutiva, tiene que haber operado la aceptacin de parte del heredero de la herencia, porque de otra forma no podrn notificarse vlidamente respecto de la el titulo ejecutivo. ART 1377 DEL CC, los ttulos ejecutivos contra el difunto, la persona que genero la herencia, lo sern igualmente contra los herederos, pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados 8 das despus de la notificacin judicial de los ttulos ejecutivos, es decir, ac debe realizarse una gestin preparatoria de la va ejecutiva, consistente en ir al tribunal civil que va a conocer de la causa y pedirle al juez civil, a travs de un receptor judicial, que notifique a l o los herederos de la existencia de estos ttulos ejecutivos y transcurridos que sean 8 das de aquellas notificacin podrn deducirse ya la demanda ejecutiva derechamente respecto ahora de los herederos, supuesto el hecho que ellos tengan la calidad de herederos. Del ttulo ejecutivo al heredero, si el acreedor, es decir, el futuro demandante ejecutivo no deduce la demanda ejecutiva prescribe, tiene 8 das, pero quedara subsistente como una obligacin civil, conforme a las reglas generales. TRAMITACIN ESTE JUICIO EJECUTIVO CONSTA DE DOS FASES, DOS CUADERNOS, CUADERNO PRINCIPAL Y CUADERNOS DE APREMIO CUADERNO PRINCIPAL, es el cuaderno que da inicio al juicio ejecutivo, es decir, cuando se inicia el juicio ejecutivo no se inicia automticamente con los dos cuadernos, EL CUADERNO DE APREMIO O EMBARGO, nace despus de que ha nacido el cuaderno principal, primero nace el cuaderno principal ESTE CUADERNO PRINCIPAL, se inicial eventualmente podra haber: UNA PREPARACIN DE LA VA EJECUTIVA, esto ocurre cuando el ejecutante no cuenta con un ttulo ejecutivo perfecto y por tanto necesita echar mano a uno de estos mecanismo que la ley prev para transformar este ttulo inicialmente imperfecto en uno perfecto, si ocurre esta situacin el juicio ejecutivo se va iniciar por la preparacin de la va ejecutiva, esto es eventual, porque esto podra no ser as, y es as cuando el ejecutante cuente con el ttulo ejecutivo perfecto
ejemplo un pagare firmado ante notario, o una escritura pblica, ah no hay que preparar nada, si se cumplen todos los requisitos de la accin ejecutiva, entonces esta fase no va a existir, luego de esta fase, tenemos la: INTERPOSICIN DE LA DEMANDA EJECUTIVA, si no existe preparacin de la va ejecutiva se va iniciar ac, no va haber preparacin de la va ejecutiva, pero si tenemos ttulo ejecutivo perfecto o preparada la va ejecutiva luego vamos a tener la interposicin de la demanda ejecutiva, que no es ms que la presentacin que el ejecutante hace, en un escrito, una demanda, ante el tribunal civil mediante el cual solicita que se de tramitacin a esta demanda ejecutiva, que se encuentra respaldada con el ttulo ejecutivo que se acompaa a la demanda ejecutiva, en consecuencia, para la procedencia de la demanda ejecutiva, cuando se interpone la demanda tiene que acompaarse en un otros de la demanda el titulo ejecutivo, ese es requisito de admisibilidad de la demanda ejecutiva, sino presentan o no adjuntan el titulo ejecutivo se les va a rechazar la demanda ejecutiva y no se va a proveer o se va a proveer rechazando por esa razn, es decir, porque a la demanda ejecutiva tiene que acomparsele el titulo ejecutivo, EL JUEZ TIENE QUE ANALIZAR EL TITULO EJECUTIVO QUE SE ACOMPAA, esta es una facultad excepcional, porque no es habitual que el juez que en esta etapa tan inicial del procedimiento tenga facultades para analizar el documento y emitir pronunciamiento respecto del fondo, lo habitual es que ese anlisis se realice en una etapa probatoria y despus el juez al momento de dictar la sentencia resolver respecto del contenido de este documento, ac no ocurre as, como es un procedimiento especial, recin ac interpuesta que sea la demanda aun cuando ni siquiera no ha sido notificada la demanda, antes de la notificar la demanda, antes de proveer la demanda, es decir, de resolver respecto de la solicitud de la demanda ejecutiva el juez tiene que analizar el titulo ejecutivo, y analiza los requisitos los 4 que conste en un ttulo ejecutivo, que la obligacin se liquida y actualmente exigible y que n oeste prescrita, y una vez que el juez analiza y ve que se renen los requisitos va a proveer la demanda ejecutiva, y si SE PRONUNCIA POSITIVAMENTE DE LA DEMANDA EJECUTIVA se llama DESPCHESE, despchese mandamiento de ejecucin y embargo en contra del ejecutado, es decir embrguele bienes al ejecutado para que con el producto de ese embargo pueda pagarse la deuda ya sea por naturaleza o por equivalencia, esta providencia es muy importante porque si no hay oposicin a esta demanda ejecutiva por parte del ejecutado, porque sabemos que la oposicin es voluntaria si el ejecutado no se quiere oponer no hay oposicin y por tanto tampoco va a ver sentencia definitiva y bastara con el solo despchese para seguir adelante con la ejecucin, de all que hay algunos autores, que dicen que cuando no hay oposicin de parte del ejecutado y no hay sentencia definitiva, ese despchese cumple la funcin de una sentencia definitiva porque en base al mrito de esa resolucin el tribunal est legitimado para embargar, subastar y llevar adelante todas las facultades derivadas imperium que la ley le conceden a los jueces para resolver, hay algunos autores que dicen que su naturaleza es de una sentencia interlocutoria, pero otros dicen que a falta de excepciones esta tendra la funcin de una sentencia definitiva porque esa es la que le da la legitimidad al tribunal y al ejecutante para seguir adelante, meter el pie con el acelerador hasta el fondo
sin ningn problema en contra del ejecutado, esta resolucin es tremendamente trascendental en el contexto del juicio ejecutivo porque no solo provee la demanda ejecutiva dando pie a la demanda porque sirve de base para que se pueda en definitiva seguir adelante la ejecucin respecto del ejecutado, pero adems este despchese cumple una tercera finalidad, cuando se dicta el despchese, automticamente esa resolucin produce como efecto el nacimiento del segundo cuaderno que es el cuaderno de apremio o de embargo. Cundo nace el cuaderno de apremio?, Nace cuando el tribunal provee el despchese a la demanda ejecutiva. Si el juez analiza el titulo ejecutivo y estima que el titulo ejecutivo est prescrito entonces rechaza la ejecucin y nunca va a ver cuaderno de apremio, este juicio solo va a constar en el cuaderno principal porque solamente cuando hay despchese surge a la vida el cuaderno de apremio esta resolucin es tremendamente importante porque de ello dependen varias cosas que en este juicio ejecutivo que se est iniciando. Cuando el juez ha dispuesto el despchese, el mandamiento de ejecucin de embargo en contra del ejecutado se procede a la notificacin de la demanda ejecutiva. Esta resolucin va a ser notificada al ejecutado y cumple las veces de la NOTIFICACIN DE LA DEMANDA EJECUTIVA, esta notificacin de la demanda ejecutiva, es importante porque es siendo un equivalente con lo que es el procedimiento civil ordinario, a partir de esa fecha se entiende que se ha configurado el emplazamiento legal del ejecutado, es decir, sino esta notificada la demanda ejecutiva, el despchese al ejecutado en forma legal no hay juicio porque no est emplazado, sin embargo esta resolucin que ordena notificar la demanda ejecutiva, sirve de base tambin para que el receptor judicial que se encarga de la prctica de la notificacin realice una segunda diligencia paralelamente en el cuaderno de apremio, el despchese general dos cosas, la notificacin de la demanda ejecutiva, en el cuaderno principal queda constancia de la demanda ejecutiva, sin embargo ese despchese va a servir de base para que en el cuaderno de apremio se REQUIERA DE PAGO AL DEUDOR, que es un llamamiento que hace el Recepto judicial al deudor al momento de la notificacin de la demanda y al requerimiento de pago para que pague la deuda y si no se le embargan bienes, el tema es que la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago, aunque habitualmente se hace al mismo tiempo, puede no serlo, puede ser que el requerimiento de pago se haga despus un da o dos despus, pero en la prctica es habitual que la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago se hacen al mismo tiempo sin embargo son diligencias totalmente distintas y que producen efectos jurdicos en el proceso totalmente distintos, ejemplo la notificacin de la demanda; lo que hace es generar el emplazamiento valido en el procedimiento ejecutivo, sin notificacin de demanda ejecutivo no hay juicio y todo lo que se obre en cualquiera de los cuadernos va a ser nulo, pero el requerimiento de pago, la constancia de ese requerimiento de pago se deja en el cuaderno de apremio, y el plazo con el cual cuenta el ejecutado para oponer excepciones se cuenta desde el
requerimiento de pago y no desde la notificacin de la demanda, claro en la prctica habitualmente , la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago se hacen el mismo da y al mismo tiempo, pero la constancia de la notificacin de la demanda en el cuaderno principal y la constancia del requerimiento de pago en el cuaderno de apremio, pero el plazo para oponer excepciones se cuenta desde el requerimiento de pago y a veces el requerimiento de pago se realiza uno o dos das despus de la notificacin de la demanda y el plazo se cuenta desde el requerimiento de pago y no desde la notificacin de la demanda, estas son actuaciones judiciales distintas que tienen finalidades y efectos distintos, nada tiene que ver con la notificacin de la demanda con el requerimiento de pago, Notificada que sea la demanda y verificado el requerimiento de pago, el ejecutado tiene la posibilidad de OPONER EXCEPCIONES A LA EJECUCIN, ac no hay contestacin a la demanda como en el juicio ordinario, lo que hay la posibilidad de presentar un escrito oponiendo excepciones a la ejecucin, estas excepciones son de derecho estricto, solo puedo oponer aquellas excepciones que estn toleradas por el operador, las del art 464 del CPC fuera de esas excepciones no se pueden oponer otras si lo hago el tribunal lo declarara inadmisible, diferente en el juicio ordinario, se pueden oponer las que uno estime pertinente, excepciones innominadas, tanto dilatorias, y perentorias. Dentro de estas excepciones que el legislador tolera, sea cual sea la excepcin solo esas se pueden oponer, existen dilatorias y perentorias, lo curioso que estas oposicin de excepcin a la ejecucin el escrito se presenta en el cuaderno principal, pero el cmputo para el plazo que yo tengo para oponer las excepciones se cuenta mirando el cuaderno de apremio, para saber cunto tiempo tengo para oponer excepciones, tengo que mirar el cuaderno de apremio y presentar el escrito en el cuaderno principal hay una situacin paralela entre los cuadernos y algunas de actuaciones que se realicen en uno tienen incidencia en otros, no son aislados estn intrnsecamente vinculados el uno con el otro. Si yo opongo excepciones a la ejecucin, puedo no hacerlo, pero si lo hago se le va a dar un traslado al ejecutante, para que se haga cargo de la excepciones que han sido opuestas por el ejecutado. Este traslado, el plazo no es de 3 das, ac son 4 das, luego de evacuado el trmite del ejecutante de la contestacin a las excepciones por parte del ejecutante, el juez nuevamente toma el expediente principal y va a tener que analizar que si las excepciones opuestas por el ejecutado son o no admisibles, ac no hay sentencia aun. Simplemente est leyendo el escrito, y ahora el juez va a tener que decidir si las excepciones que opuso el ejecutado son o no admisibles, el juez en esta etapa tiene la obligacin de analizar el escrito para saber si las excepciones son o no admisible, si considera en su resolucin el juez civil que las excepciones opuestas por el ejecutado ac son admisibles entonces va a recibir la causa a prueba, en el juicio ordinario se dicta esta resolucin despus del llamado a conciliacin, si considera que las excepciones son admisibles, dicta una resolucin en la cual seala los puntos necesarios de ser probados por las partes, luego se abrir un trmino probatorio, y en ese trmino probatorio, las partes van a tener la posibilidad de rendir los medios de
pruebas tendientes a probar el contenido de las excepciones o a desvirtuarlos en el caso del ejecutante, vencido el termino probatorio existe un plazo para hacer observaciones a la prueba, luego citacin a las partes para ori sentencia, luego MPMR, art 159, y luego la sentencia ejecutiva. Si se notifica la demanda y se requiere de pago y transcurrido que sea el plazo legal contado desde el requerimiento de pago, cuya constancia est en el cuaderno de apremio el ejecutado no opone excepcin a la ejecucin, el cuaderno de principal llego hasta ac, y nada ms existe, y la ley dice bastar con la certificacin que har el ministro de fe del Tribunal, el Secretario, de que transcurrido el plazo que tena el ejecutado para oponerse a la ejecucin y no lo hizo para que con el mrito del simple despchese dispuesto en su oportunidad siga la tramitacin del juicio, y se sigue en el cuaderno de apremio, todo lo que reste ser en el cuaderno de apremio, el cuaderno principal muri, De qu depende? De que el ejecutado oponga excepciones a la ejecucin
CUADERNO DE APREMIO El cuaderno de apremio es el segundo expediente el que da cuenta o que compone el juicio ejecutivo y se inicia por el denominado mandamiento de ejecucin y embargo, Como se inicia el cuaderno de apremio, con el mandamiento de ejecucin y embargo, para que haya mandamiento de ejecucin y embargo, en el cuaderno principal tiene que haberse dispuesto el despchese, cuando se provee despchese automticamente se abre el cuaderno de apremio con el mandamiento de ejecucin y embargo, el mandamiento de ejecucin y embargo no es una resolucin judicial, es simplemente una orden escrita del tribunal en el sentido de notificar al ejecutado de que si no paga la deuda contenida en la demanda ejecutiva ,se le va a proceder a embargar bienes en cantidad suficiente para satisfacer la deuda intereses y costas, no es una resolucin judicial,
Cmo uno se da cuenta de que no es una resolucin judicial?

En el cuaderno de apremio en la primera hoja dice mandamiento de ejecucin y embargo, ms Abajo va estar la orden de que un ministro de fe requerir a juan Prez de que pague la suma de tanto ms intereses y costas y en el evento de que este no lo hiciere se le embargaran bienes en cantidad suficiente para responder de aquella, firma el juez, y abajo firma el Ministro de Fe, o sea el secretario del Tribunal, si fuese una resolucin judicial, dira notifquese, el art 38 del CPC. Toda resolucin judicial para que produzca efecto debe ser notificada en forma legal, el mandamiento de ejecucin y embargo no se notificacin ni siquiera por el Estado Diario eso da cuenta de que no es una resolucin judicial, sino simplemente es una orden escrita del tribunal.
Con esta orden escrita el Receptor Judicial, est habilitado para proceder al requerimiento de pago, entonces lo que va hacer este Receptor Judicial, en el cuaderno principal, va a notificar la demanda y en el cuaderno de apremio va a requerir de pago y va a dejar la constancia de la notificacin de la demanda en el cuaderno principal y la constancia del requerimiento de pago en el cuaderno de embargo o de apremio aunque las diligencias se hagan al mismo tiempo, pero simultneamente la constancia de una va a estar en un cuaderno y la de otra en el otro cuaderno porque son actuaciones distintas, entonces el requerimiento de pago es una actuacin que hace el receptor judicial personal en principio, quiere decir teniendo al ejecutado al frente, por la cual el receptor lo requiere de que pague la deuda de que da cuenta el mandamiento de ejecucin y embargo y es as, seor don juan Prez yo tengo esta demanda ejecutiva y el mandamiento de embargo por diez millones de pesos, porque usted firmo este pagare y no lo pago, en este acto yo lo conmino para que pague, y me pague a m, o usted puede ir al tribunal, pero pague, en ese momento el ejecutado ah presente le tiene que decir al receptor no pienso pagar, no pago, entonces ah el receptor judicial del no pago, lo requer de pago por tal cantidad y no pago, o al revs o pago se deja constancia de aquello. Con el mrito de ese requerimiento hecho con la constancia de que el deudor no pago, automticamente por el solo ministerio de la ley el R J est autorizado para embargar bienes del ejecutado, para que con el embargo se pueda pagar al ejecutante la deuda satisfecha, eventualmente el ejecutado pudiese oponerse en la prctica esto es que el recepto judicial va a la casa dice don Juan Prez, le entrega la notificacin de la demanda por el juicio ejecutivo, que sigue el banco chile en contra de usted, a partir de este momento usted est notificado de la demanda, pero adems lo requiero de pago para que pague la sume de tanto, va a pagar, el ejecutado dice no, estoy autorizado automticamente para embargar, le cierran la puerta con suerte, entonces en ese caso lo que va a ocurrir en la prctica de que el recepto ni siquiera se va a tomar la molestia de embargar en ese momento porque arriesga golpiza, entonces el receptor dice chao y el devuelve al tribunal las constancias respectivas, dejando en el cuaderno principal la constancia de haber notificado la demanda, y en cuaderno de apremio la constancia de haber requerido de pago al deudor que no pago, y luego ser pega del abogado ejecutante solicitar al tribunal el auxilio de la fuerza pblica, carabineros de chile, para que acompae a este mismo receptor judicial, para que vayan a ese mismo domicilio, para trabar el embargo, para que ello ocurra la constancia del requerimiento de pago el receptor judicial debe dejar constancia de que intento realizar el embargo pero no lo dejaron, en la prctica eso ni siquiera ocurre, el dejara constancia de que hubo oposicin a pesar de que ni siquiera le dijo al ejecutado que le iba a requerir de pago, entonces el simplemente requiere de pago y deja constancia de que no fue posible realizar el embargo porque hubo oposicin, el devuelve la gestin y el abogado presenta un escrito al tribunal, pidiendo fuerza pblica, es decir, hacindole presente al tribunal, SS constando la constancia de requerimiento de pago, que rol a fs. 4 del cuaderno de apremio, que no fue posible ejecutar el embargo, toda vez que hubo oposicin por parte del ejecutado solicito en este acto el auxilio de la fuerza pblica para que de esta forma pueda realizarse la diligencia, el Tribunal va a mirar si efectivamente hay constancia de esta oposicin y hace un oficio, de
pape, que es una orden para que la fuerza pblica acompae al Receptor Judicial a tal domicilio a tal lugar a trabar embargo, el Receptor Judicial ahora va con ese oficio donde los carabineros y se pone de acuerdo con ellos que tal o cual da van a ir a trabar embargo, hay toda una historia detrs de esto, y a veces para que el oficio salga ms rpido, hay que mojar al funcionario, pero si va un abogado o un Receptor Judicial a trabar embargo si hay plata de por medio yo tengo la intuicin de que en la prctica los Receptor Judicial le sueltan unas moneditas a los carabineros para lubricar a los Carabinero, porque si no los carabinero dicen que no tienen tiempo, estos son temas prcticos que hay que manejar cuando ustedes sean abogados. Ya sea que el ejecutado se deje embargar, cosa que en la prctica es muy raro que ocurra o sea necesario la orden del tribunal se traba embargo, una vez trabado embargo, estos bienes embargados, tienen que ser puesto a disposicin de un depositario provisional, que en algunos casos pueden ser los mismos ejecutados pero en calidad de depositario, Si el ejecutado en el cuaderno principal opuso excepciones a la ejecucin, el cuaderno de apremio se paraliza ac, no puede seguir avanzando el proceso, porque el ejecutado opuso excepciones y no sabemos si el tribunal va a acoger o no, la oposicin del ejecutado, en consecuencia, automticamente queda paralizado el procedimiento ac, asegurado el patrimonio del ejecutado con el embargo, estamos todos tranquilos, pero no podemos seguir con los restantes actos, porque opuso excepciones a la ejecucin, solamente cuando el tribunal rechace las excepciones podrn seguir tramitndose esta causa, si el tribunal en el cuaderno principal acoge la o las excepciones, el embargo va a quedar ah noms, y despus abra que pedir el alzamiento del embargo por parte del ejecutado porque se frustro el procedimiento de apremio porque el tribunal hizo lugar a algunas de las excepciones que el ejecutado haba opuesto, esto no es automtico, estos pasos no siempre estn presente, estn cuando no ha habido oposicin a la ejecucin o cuando la oposicin a la ejecucin ha sido resuelta por el tribunal, desechando las excepciones del ejecutado, embargados los bienes, estos bienes tienen que ser puesto a disposicin de un depositario provisional, porque? Que unos de los efectos que tiene el embargo es sacar del comercio humano de las cosas a las cosas embargadas, y ac le va a empezar a ser ms razn de las cosas que estn embargadas por decreto judicial, el objeto ilcito, las cosas fuera del comercio humano. El embargo uno de los efectos que produce, es que esa cosa sale del comercio humano de las cosas, porque estn retenidas judicialmente y por tanto no puede ser objeto del trafico habitual que no est sujeta a ese embargo, para garantizar de que efectivamente esa cosa embargada no va a ser objeto de alguna transaccin prohibida esa cosa es puesta a disposicin de un tercero que se llama depositario, durante el tiempo que dure el embargo, esa cosa va a estar en poder de un depositario, a veces sucede que la ley autoriza que el depositario sea el propio ejecutado. Ustedes como ejecutados, respecto de las cosas embargadas, no van a ser el dueo, sino que el depositario, son las mismas personas, pero con una calidad jurdica distinta, y una de las obligaciones legales que tiene el
depositario es custodiar debidamente la especie que est a su cargo, de modo tal que si ustedes como depositario provisional, distraen los bienes que estn embargados , en primer lugar son responsables civil por aquella situacin y adems y penalmente por aquella distraccin y ese delito se llama depositario alzado, y tiene pena de crcel, eso simplemente porque son depositario, son a lo mejor los dueos de las cosa, estn actuando en una doble calidad de depositario legales y por tanto eso los obliga a custodiar las cosas, Porque si no yo estoy transgrediendo mis obligacin no de deudor ni de ejecutado sino que de depositario provisional que tiene responsabilidad civil y penal. Luego de que la cosa ha sido embargada y puesta a disposicin del depositario, es posible proceder AL REMATE DE LAS ESPECIES, salvo que se trate una ejecucin que verse sobre una especie o cuerpo cierto debido, ejemplo; contrato por el cual yo me haba obligar a entregar 4 yeguas puras sangre, el 5 de febrero del 2010. Y no lo hice entonces y esa obligacin constaba en un ttulo ejecutivo, por ejemplo una escritura pblica, y no lo hice, entonces el ejecutante utiliza como ttulo ejecutivo la escritura pblica donde dice que el 5 de feb yo tena que entregarle 4 yeguas pura sangre, entonces esas yeguas en el procedimiento ejecutivo van a ser embargadas para sacarlas del comercio humano de las cosas y evitar por esa va que el deudor las pueda enajenar, porque el 1464 prohbe la enajenacin no la venta, yo puedo vender pero no enajenar. Entonces para yo dejar esas cosas fuera del comercio humano y evitar que puedan ir a manos de terceras persona a patrimonios distintos del ejecutado, yo siempre tengo que embargar, lo que pasa es que a veces tengo que rematar, y otras veces no en el caso de las especies de cuerpo cierto debido, yo como acreedor voy a querer las especies especficas debidas, no me interesa el dinero, me interesan las especies, yeguas. Entonces se van embargar y quedaran a disposicin de un depositario y luego si es que no hubo excepciones a la ejecucin o si hubo pero fueron rechazadas lo nico que voy hacer es pedirle al tribunal que me pasen las yeguas, ac nunca hubo remate, solo va a haber remate cuando se trate la ejecucin de una obligacin por equivalencia, es decir, no una especie o cuerpo cierto debido, por ejemplo yo tena que pagar a CMR Falabella 500 mil pesos producto de un crdito que no pague y por ello me embargan y esa cosas embargadas dispuesta a disposicin de un depositario luego se transforman en cosas que van a ir a remate pblico, se transforme en dinero y esa dinero va al ejecutante para pagar la deuda, porque a Falabella le interesa el dinero, no las cosas. No siempre se embarga para rematar, habitualmente es as, el embargo no es para rematar, el embargo es para sacar del comercio humano de las cosas, y despus dependiendo de la naturaleza de la obligacin si las rematamos o simplemente las ponemos a disposicin del ejecutante, ejemplo ustedes adeudan 5 millones a un Banco, entonces el ejecutante lo que hace no es embargarle la casa ni los muebles pero el banco lo que hace es pedir que se le embarguen el dinero de la cuenta corriente, el RJ va a la oficina del banco, pide hablar con el agente del banco dice Sr agente a partir de este momento comunico que por orden del 3 juzgado civil de Santiago todos los fondos que estn en la cuenta corriente de don juan Prez hasta un monto de 5 millones de peso, si tiene 40, tiene 35 de libre
disponibilidad, pero 5 millones estn embargados, as que usted no puede dar orden de giro respecto de esa cantidad de plata, en ese caso ustedes lograron embargar el dinero, ac tampoco hay remate, si tienen la plata ah, si despus ejecutante no hubo excepciones o las excepciones fueron rechazadas, lo nico que van hacer es pedirle al tribunal que les haga un oficio para liberar los fondos, a favor del ejecutante, y no hay remate, el remate es la situacin ms dramtica del ejecutado, porque no tiene otra forma de responder de sus obligaciones sino que a travs de la venta de sus propios activos. Si hubo remate, debe depositarse en la cuenta cte. del banco estado del tribunal el producto del remate, dinero, luego el tribunal liquida el crdito y tasa las costas, es decir, determina exactamente el monto adeudado por ejecutado, capital, interese y costas, y con el mrito de aquello a partir de la plata depositada en la cuenta del tribunal se procede a pagarle al acreedor con un cheque del tribunal. Si el dinero no alcanzo, porque se consignaron 3 millones y la deuda es de 5 millones, faltan 2 millones el ejecutante vuelve a embargar bines al ejecutado para poder cubrir lo que le falta, el abandono de procedimiento en el cuaderno de apremio 3 aos, y en el cuaderno principal 6 meses, estos de 3 aos en el cuaderno de apremio es para darle la posibilidad al acreedor para que busque bienes y pueda rematar varias veces, porque la gente cuando debe oculta sus bienes.
Clase 10 de septiembre de 2010 (ayudante Claudia Concha) ESTRUCTURA GENERAL DEL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACION DE DAR 1.- A propsito del juicio ejecutivo por obligacin de dar, es que esta obligacin contiene la de entregar, pero en el procedimiento procesal no existe esta discusin de se da en el derecho civil que es la obligacin de dar contiene la de entregar o que la tradicin se verifique una vez que se inscribe en el conservador de bienes races, esto no se da en el procedimiento ejecutivo, cuando hablamos de obligacin de dar se entiende una obligacin de entregar en un sentido amplio. 2.- Es un procedimiento que se tramita a lo menos en dos cuaderno, (principal y de apremio, como otros, incidentales, terceras,) Cuadernos incidentales, se tramita el cobro de ciertos honorarios que imparten los abogados, juicios especiales, 3.- El juicio ejecutivo consta de 2 procedimientos paralelos a contrario del juicio civil ordinario, lo que pasa en un cuaderno en un procedimiento tiene directa incidencia en el otro, los efecto en uno generan efectos cruzados en el otro.
1.-Lo primero que puede pasar es que se inicie por la preparacin de la va ejecutiva, esto es eventualmente, y se da en aquellos casos en que no tenemos un ttulo ejecutivo perfecto. CONCEPTO DE PREPARACIN DE LA VA EJECUTIVA, son todos aquellos trmites previos al juicio destinados a conformar la materialidad del ttulo valido o hacer ejecutable la obligacin adeudada. Son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTA EN INSTRUMENTO PRIVADO CITACIN A CONFESAR DEUDA NOTIFICACIN JUDICIAL DEL PROTESTO, DE LETRAS PAGARES O CHEQUES CONFRONTACIN DE TTULOS Y CUPONES AVALUACIN DE LA ESPECIE DEBIDA O DEL MONTO ADEUDADO VALIDACIN DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS NOTIFICACIN DEL TTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS DEL DEUDOR.
Eso es lo primero que puede pasar eventualmente por la va ejecutiva, y cuando vamos a tener que preparar la va ejecutiva, cuando no exista un ttulo ejecutivo perfecto, y que pueden darse en estos casos anteriormente sealados. 2.-La interposicin de la demanda ejecutiva, esto ya sea que se haya preparado o que se cuente con un ttulo ejecutivo perfecto, se presenta la demanda en el tribunal civil competente 3.- una vez que tenemos interpuesta la demanda ejecutiva, viene el anlisis del ttulo por parte del Juez, que en el fondo lo tiene que revisar el juez, una vez presentada la demanda, lo que tiene que hacer el juez es examinar el ttulo ejecutivo para constatar personalmente que ese ttulo que se invoca como ttulo ejecutivo, sea o no ttulo ejecutivo perfecto, otra cosa que podra constatar, lo que no cumpla los requisitos del juicio ejecutivo, que el titulo prescrito, que pasara si estuviera prescrito, y esto es una excepcin al principio de inexcusabilidad, que el juez podra rechazar de oficio y de plano un ttulo que este prescrito. El juez lo que hace es revisar: si constituye o no un ttulo ejecutivo perfecto que no est prescrito si el ttulo no rene todos los requisitos se rechaza la ejecucin
Qu pasa si se rechaza la ejecucin, que pasara con el juicio? Inadmisible, Llegara hasta ah no ms
4. si el juez luego de examinar el ttulo estima que si rene todos los requisitos provee la demanda ejecutiva, esto lo que se conoce DESPACHAR LA EJECUCION, DESPACHESE, es una de las cosas ms importante, esto quiere decir que el tribunal di lugar a la ejecucin cuando el juez la despacha se inicia
el procedimiento, esta resolucin automticamente genera como efecto el nacimiento del segundo cuaderno que se llama cuaderno de apremio y lo que se resuelve en un cuaderno tiene incidencia en el otro, por ejemplo; Naturaleza jurdica y la importancia que tiene en el procedimiento ejecutivo? La importancia que se abre el cuaderno de apremio 5. Viene la notificacin de la demanda ejecutiva, la resolucin que acoge la interposicin de la demanda ejecutiva, tiene que notificarse y se notifica segn las reglas generales, personal, 44, siempre y cuando que se haya iniciado por la interposicin de la demanda porque si se inici el juicio por la preparacin de la va ejecutiva esta no va a ser la primera resolucin. La importancia de la notificacin de la demanda es para el tema del emplazamiento valido (se crea la relacin jurdica procesal entre las partes y el tribunal) el de y no para no interponer excepciones. 6. Notificamos la demanda, que puede hacer el ejecutado, oponerse, porque cuando es requerido de pago si la paga se termina el juicio, y el problema que el cuaderno ya se abri, y lo que pase en el principal va a tener incidencia en el otro. OPOSICIN DE EXCEPCIONES A LA EJECUCIN Es importante tener presente que el plazo con el que cuenta el ejecutado para oponerse a la ejecucin se cuenta desde que este es requerido de pago. El requerimiento de pago es la primera actuacin del cuaderno de apremio, se orden del despchese, se abri el cuaderno de apremio, Mandamiento de ejecucin y embargo Y el Requerimiento de pago, Una vez que el receptor va y requiere de pago al ejecutado, que podra hacer el ejecutado inmediatamente, pagar, es lo primero que podra hacer y si no paga podra oponer excepciones el ejecutado, El requerimiento de pago, no es lo mismo, que la notificacin de la demanda, ya que el efecto que tiene la notificacin de la demanda, que consta en el cuaderno principal, es solo para los efectos del emplazamiento. Desde cuando me puedo oponer, desde el requerimiento de pago, y desde cuando se cuenta el emplazamiento desde la notificacin de la demanda, la oposicin de excepciones paraliza la tramitacin del cuaderno de apremio. Porque? Tiene que el juez verificar el resultado de la excepcin, quien tiene la razn primero, antes de rematar. En el cuaderno de apremio van a constar, todas las actuaciones destinadas al remate, embargo y luego el pago al acreedor, la oposicin de excepciones paraliza el cuaderno de apremio, sino se oponen excepciones debe certificarse ese hecho por el Secretario del Tribunal, a fin de poder continuar con la tramitacin en el cuaderno de apremio. La importancia del requerimiento de pago, es el acto jurdico simultneo a la notificacin, pero la constancia est en el cuaderno de apremio. (Efectos
cruzados de los cuaderno), el receptor en un mismo acto puede notificar la demanda y requerir de pago, el requerimiento de pago siempre tiene que ser personal, en cambio la notificacin de la demanda si no es personal puede ser por el 44 o si se inici por una preparacin de la va ejecutiva, puede no ser personal tambin, pero el requerimiento de pago siempre tiene que ser personal y eso para los efectos es que si el ejecutado por ese mismo acto quiere pagar, sino lo notificamos personalmente como podramos saber si el ejecutado quiere pagar o no. Vamos a ver (Una situacin que se llama cedula de espera). Opone excepciones se le da un traslado (4das ordinarios) al ejecutado, contestacin del ejecutante al traslado concedido, si el ejecutado se opone a las excepciones el tribunal da un traslado al ejecutante para que conteste las excepciones puestas por el ejecutado, despus viene la declaracin del juez sobre la admisibilidad de estas excepciones, ac el juez puede declarar si las excepciones opuestas son admisibles o inadmisibles, despus viene la recepcin de la causa a prueba, es solo si se declaran admisibles las excepciones opuestas, si son admisibles puede recibir la causa a prueba, que es equivalente a la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio en el ordinario, lo que se prueba es en relacin a las excepciones opuestas por el ejecutado, y son aquellas que se pueden oponer taxativamente de acuerdo al artculo 464 CPC, 18 excepciones, si el tribunal declara inadmisibles las excepciones opuestas por el ejecutado hasta ah llega el procedimiento principal, se sigue con el cuaderno de apremio. Si el juez dice que no son admisibles se sigue con el cuaderno de apremio. Si el tribunal declara las excepciones inadmisibles hasta ah llega el procedimiento principal y seguimos con la tramitacin del cuaderno de apremio o sea nuevamente la incidencia de un cuaderno general consecuencias en el otro, si acogiera las excepciones hasta ah llega el juicio, y tendra que dictarse la sentencia ejecutiva, que pueden ser de 4 tipos. El termino probatorio Ordinario, esto en el caso de que admisibles las excepciones opuestas, ac lo que se debe excepciones opuestas y el plazo es de 10 das por regla general. Escrito de ordinario, observaciones a la prueba, es similar al sean declaradas probar son las civil
procedimiento
La citacin a las partes a or sentencia, es similar al procedimiento civil ordinario, es una ficcin La sentencia ejecutiva, lo importante en que no siempre existe sentencia ejecutiva, hay casos en que no va a existir sentencia ejecutiva, solo se dicta cuando el ejecutado se ha opuesto a la ejecucin porque si no se opuso bastar con el simple despchese. (Otra importancia del despchese) El juez el plazo que tiene para dictar sentencia es de 10 das, y se cuenta desde la citacin para or sentencia, ah tambin est la figura del as MPMR
EL CUADERNO DE APREMIO Empieza con el mandamiento de ejecucin y embargo, Si el ejecutado opone a la ejecucin, el efecto que tiene el escrito oposicin a la ejecucin es efecto directo de paralizacin al cuaderno apremio. Si se opone paraliza, sino se opone el despchese, sentencia, El cuaderno de apremio o de embargo, tiene por nica finalidad dejar constancia del procedimiento destinado a embargar y ejecutar los bienes del ejecutado, para que con el producto de estos se pague la deuda. El cuaderno de apremio se inicia siempre con el mandamiento de ejecucin y embargo, 1. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO, Es una orden escrita que el tribunal da para que le sean embargados bienes al ejecutado, no es una resolucin judicial, y que consta en el cuaderno principal y dice despchese, que es una sentencia interlocutoria y otros dicen que tienen el carcter se sentencia definitiva, El mandamiento de ejecucin y embargo es solo una constancia escrita firmada por el juez y el secretario y no se notifica a las partes porque no es una resolucin judicial. NO SE NOTIFICA 2. EL REQUERIMIENTO DE PAGO Siempre ser notificado personalmente, en caso de no poder requerir de pago al ejecutado, el cdigo establece un figura que se denomina cedula de espera, el RJ el ministro de fe puede notificar de la demanda y requerir de pago en el mismo acto, que pasa si no encontramos al ejecutado, pero sabemos que vive ah, que se encuentra en el lugar del juicio, se le deja un aviso, es una cedula que se pega en un lugar visible y que en el fondo dice el nombre del abogado, lugar de espera y que lo va a requerir de pago, y si este no va se le va a tener por requerido, y va a perder la oportunidad de haber pagado en el mismo acto En el caso de no poder requerir de pago al ejecutado el cdigo establece un figura que se denomina cedula de espera, que significa que junto con la copia de la notificacin, se deja una citacin al ejecutado citndolo a la oficina del receptor judicial, para requerirlo de pago, pero si el ejecutado no asiste ese da, la ley entiende que se entiende requerido de pago, ante el requerimiento el ejecutado podra pagar en cuyo caso se terminara el juicio, el ejecutado tambin podra oponerse en cuyo caso se paraliza el cuaderno apremio (y no que se oponga con el receptor judicial, pero entiendo que cachan la figura cuando se opone ante el tribunal mediante un escrito.) Hasta que el juez no resuelva a cerca de la admisibilidad de las excepciones, se paraliza el cuaderno de apremio. de de
Si requerido que sea de pago el ejecutado no opone excepciones dentro del plazo que la ley le confiere, lo que tiene que hacer el secretario es certificar este hecho y con ese certificado se sigue tramitando el cuaderno de apremio, en la prctica dice certifico que el ejecutado no opone excepciones en la ejecucin dentro del trmino legal, si no est el certificado por el secretario no se puede seguir tramitando el cuaderno de apremio. Ya que se exige que est resuelto el trmite de las excepciones. 3. EL EMBARGO Lo importante del embargo, el embargo tiene la finalidad de sacar los objetos del comercio humano, para rematarlas o entregrsela al ejecutante cuando proceda. Porque si es una especie o cuerpo cierto y quiero que me la devuelvan no quiero que me la rematen, si bien siempre hay embargo no siempre hay remate. Si se enajenan habra objeto ilcito, 4. ENTREGA DE LOS BIENES AL DEPOSITARIO, El depositario es la persona encargada de hacerse cargo de los bienes mientras estos no sean subastados 5. REMATE CONCEPTO, es el acto jurdico por el cual se procede a rematar o vender judicialmente bienes de propiedad del ejecutado, para que con el producto satisfaga la deuda. Es un tipo de compraventa judicial, y el que acta como vendedor es el juez. El procedimiento vara segn el tipo de bienes embargados y la naturaleza de la ejecucin pudiendo incluso no haber remate si se trata de una especie o cuerpo cierto debido o si existen fondos embargados. El remate es el procedimiento necesariamente se va a dar. habitual en una obligacin de dar, pero no
6. CONSIGNACIN O DEPOSITO DEL PRODUCTO DEL REMATE Si hubo remate el producto del remate, es decir, de la venta judicial de las especies embargadas al ejecutado se transforma en dinero y este dinero se consigna en la cuenta corriente del tribunal. 7. LIQUIDACIN DE CRDITO Y TASACIN DE LAS COSTAS Liquidar la deuda se establecen el monto de los intereses devengados y las tasas y costas procesales, en el fondo se sealan todos los gastos en que se incurri en el juicio tanto las costas procesales como personales. 8. EL PAGO AL ACREEDOR
Liquidada la deuda, que son el capital, intereses y costas se procede al pago, el ejecutado tambin podra tener un saldo a favor. CUADERNOS DE TERCERAS CUADERNOS DE INCIDENTES EN GENERAL.
Clase 24 de septiembre de 2010
Preparada que sea la va ejecutiva, arreglo seguido, ante ese mismo tribunal, conforme al principio de prevencin, el mismo tribunal ante el cual se tramito la gestin preparatoria va a conocer de la demanda ejecutiva, la demanda ejecutiva, en general debe reunir todos los requisitos generales de toda demanda, conforme a los parmetros del art 254 CPC, sin embargo hay algunos requisitos especiales o adicionales que son las particulares del juicio ejecutivo, interpuesta que sea la demanda, es decir, presentada la demanda ante el tribunal o derivada que sea la demanda ante el tribunal o si es que se trata de alguna lugar asiento de corte donde la instruccin la hace la Corte Apelaciones, lo importante que recepcionada que sea la demanda ejecutiva en tribunal lo primero que debe hacer el juez civil antes de proveer la demanda debe resolver es analizar el ttulo ejecutivo, por ello, que a la demanda ejecutiva siempre debe adjuntrsele el ttulo ejecutivo, salvo que se haya iniciado la causa por la preparacin de la va ejecutiva, en ese caso le va a costar al mismo tribunal la preparacin de la va ejecutiva, por haberse realizado en ese mismo tribunal, pero si no es as a la demanda ejecutiva requisito es adjuntar siempre el ttulo ejecutivo y es ese el ttulo ejecutivo que tiene que analizar el juez civil, es decir, tiene que tomar el ttulo ejecutivo, verlo leerlo y en definitiva determinar si se renen o no los requisitos de la accin ejecutiva que ya hemos analizado, es decir, si se trata de un documento de aquellos que la ley le otorga el carcter de ttulo ejecutivo, si la obligacin es exigible, si es lquida o liquidable, determinada o determinable, que no haya prescrito, son cuatro aspectos que tiene que analizar el juez civil al momento de interponer la demanda, analizados estos aspectos y supuesto el hecho que el juez considere que se renen estos, lo que tiene que hacer es proveer derechamente la demanda ejecutiva, es decir darle curso. La resolucin que provee la demanda ejecutiva dndole curso porque se renen los requisitos que ya hemos sealados DESPACHESE, o en algunos tribunales puede decir DESPCHESE MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO. Lo uno u lo otro, pero basta que se indique despchese para que se entienda proveda la demanda ejecutiva y por tanto realizado este anlisis de admisibilidad que hace el juez respecto de la ocurrencia de los requisitos del ttulo ejecutivo, en consecuencia, si tuviese el juez de proveer una demanda ejecutiva, tendra que decir, A LO PRINCIPAL, tngase por interpuesta demanda ejecutiva, despchese, esto automticamente nos indica que el juez ya analizo el titulo ejecutivo, que considera que se renen los requisitos de este y por tanto corresponde dar curso a la ejecucin.
EL DESPCHESE, esta resolucin que indica despchese, es una resolucin que es bastante discutida en la doctrina en relacin a la naturaleza jurdica de esta, recordemos que el art 158 del CPC que en relacin a las naturaleza jurdicas de las resoluciones, estas pueden ser AUTOS, DECRETOS, SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS Y SENTENCIAS DEFINITIVAS, en relacin a ese tema se ha producido una interesante discusin en la doctrina a fin de determinar que naturaleza jurdica tendra esa resolucin, cosa que no es menos, porque depende de la naturaleza jurdica una resolucin podemos establecer rgimen de recursos, procedencia o no del desasimiento del tribunal para los efectos si esta resolucin o no puede ser modificable por el mismo tribunal que la dicto, etc. En general la doctrina considera que el despchese, la resolucin que provee la demanda, constituye una sentencia interlocutoria, en general la doctrina considera que el despchese es una sentencia interlocutoria porque establece un derecho permanente en favor de las partes y que eventualmente es aquella resolucin que pudiese servir de base ya sea para la dictacin de una sentencia ejecutiva si es que se oponen excepciones a la ejecucin o que servir de base por s misma para darle curso a la ejecucin, porque, cuando el tribunal provee despchese y el ejecutado se opone a la ejecucin oponiendo excepciones a la ejecucin, ah el juez necesariamente va a tener que dictar una sentencia, esa sentencia llamada ejecutiva tiene por finalidad emitir un pronunciamiento respecto de las excepciones, es decir, si son no acogidas, pero automticamente el hecho de oponer excepciones por parte del ejecutado si es que estas son admisibles, obliga al juez a dictar una sentencia y ah tenemos que en el juicio ejecutivo en el cuaderno principal tendremos una sentencia ejecutiva, pero podra suceder tambin que en esta ejecucin el ejecutado no oponga excepciones a la ejecucin porque se le paso el plazo porque no quiere, porque considera que no tiene nada que hacer, si esa es la situacin no va a ver sentencia definitiva, el juez civil no va a dictar sentencia ejecutiva porque no tiene razn de ser, para que se dicte sentencia ejecutiva tiene que oponerse excepciones a la ejecucin, si para resolver si son o no admisibles, si corresponde o no acogerlas, pero si el ejecutado no se opone a la ejecucin el juez no dicta sentencia, entonces en el CPC dice precisamente aquello, que cuando el ejecutado no se opone a la ejecucin bastara el solo despchese para seguir adelante con el procedimiento, eso ha llevado a algunos autores a sostener que el despchese cuando no ha existido oposicin a la ejecucin cumple la misma funcin de una sentencia definitiva y por eso ellos dicen claro no hay una sentencia definitiva porque no renen los requisitos de una sentencia definitiva, no podra reunir todos los requisitos que la ley y el autoacordado de la Corte Suprema del ao 32 establecen respecto de la sentencia, pero lo que quieren decir estos autores es que el despchese cumple la misma funcin que una sentencia definitiva, porque si no hay excepciones a la ejecucin con esta sola resolucin yo puedo seguir adelante hasta el final, esto es lo que ha generado esta polmica que algunos autores plantean que eventualmente esta resolucin podra tener la funcin de una sentencia definitiva, solo en el caso de que no se haya opuesto excepciones a la ejecucin, sin embargo la mayora de los autores postula que esta es una
sentencia interlocutoria porque se ajusta ms a lo que establece el art 158 del CPC Despachado el mandamiento de ejecucin y embargo, lo que se ordena por parte del tribunal es la notificacin de la demanda ejecutiva, tiene que notificarse la demanda ejecutiva porque la circunstancia de que el juicio ejecutivo sea un procedimiento especial no significa de que est exento de las reglas generales respecto del emplazamiento, unos de los pilares fundamentales de un legtimo proceso est establecido en la existencia de un emplazamiento valido respecto del demandado, es decir que se le haya comunicado oficialmente cual es la pretensin que respecto de l deduce el demandante y que efectivamente el haya tomado conocimiento de ello y se le haya dado una plazo para oponerse, siempre son dos requisitos, notificacin de la demanda en forma legal y en segundo lugar plazo para que este diga lo pertinente respecto de la demanda. Este concepto es transversal que se aplica a todo tipo de procedimiento. Es una regla central del procedimiento en trminos tales que se plantean la hiptesis del proceso aparente para aquellos casos en que no ha habido emplazamiento, es decir, cuando no ha ocurrido este acto jurdico procesal de notificacin seguido del plazo para hacerse cargo de una demanda, la ley dice ac no hay proceso, nada porque no se ha cumplido con un requisito esencial en el proceso, por esa razn el juicio ejecutivo, por muy complicada que sea la situacin del ejecutado, eso no significa que no se aplique el emplazamiento, y por eso la resolucin que provee la demanda ejecutiva que dice despchese o despchese mandamiento de ejecucin y embargo tiene que ser notificado al demandado y esta notificacin se hace conforme a las reglas generales del CPC es decir, personal, excepcionalmente puede ser notificada bajo una modalidad similar a la del art 44 del CPC pero no es exactamente igual, similar, pero no igual, porque razn? Porque ya hemos dicho que la notificacin de la demanda va generalmente a la par con otro acto jurdico que si bien no se realiza en el cuaderno principal, se realiza en el cuaderno de apremio, pero que suele ser simultaneo a la notificacin de la demanda y ese acto jurdico se llama requerimiento de pago, la ley establece que el requerimiento de pago siempre tiene que ser personal y el art 44 del CPC, es una ficcin legal, que se presume lo que se ha certificado el ministro de fe, en cuanto en que ha buscado en dos das y horas distintas seguidos a una persona en un lugar teniendo la certeza que esa persona tiene como domicilio ese lugar y que adems se encuentra en el lugar del juicio es mrito suficiente para tirarle el escrito por debajo de la puerta, en el caso del requerimiento de pago siempre tiene que ser personal, porque es un apercibimiento, es un llamamiento que el receptor judicial hace al ejecutado para que la persona pague, usted debe esto pgueme si no pague sigue adelante el procedimiento. Lo importante es que la notificacin de la demanda tiene que ser realizada conforme a las reglas generales, notificacin personal o conforme al art 44, pero hay algunos matices respecto del artculo 44 del COC en relacin al requerimiento de pago. El otro efecto importante que se genera a propsito del despchese, la resolucin que dice despachase tiene vinculacin con el nacimiento a la vida jurdica del
cuaderno, de apremio, es decir, despachado que sea el mandamiento de ejecucin y embargo tenemos un cuaderno principal, pero automticamente se nos abre el cuaderno de apremio, en consecuencia, si analizado que sea el titulo ejecutivo por el juez civil, el decidiera no despachar mandamiento de ejecucin y embargo, por considerar que el titulo est prescrito, o porque la obligacin aun no es exigible porque se vence en dos meses ms, l no va a despechar mandamiento de ejecucin y embargo y en ese caso jams habr cuaderno de apremio, slo quedara el cuaderno principal, donde consta la demanda algunos antecedentes adicionales y la resolucin del tribunal que niega el mandamiento, pero no existir el cuaderno de apremio porque la razn por la cual nace a la vida jurdica el cuaderno de apremio es la resolucin despchese que presume un pronunciamiento de admisibilidad respecto de la demanda ejecutiva. Y ese es el problemilla que generalmente se genera porque suele confundir el acto jurdico de la notificacin de la demanda con el acto jurdico del requerimiento de pago, que son actos jurdicos distintos con finalidades distintas con requisitos distintos y que constan en cuadernos distintos, la notificacin de la demanda consta en el cuaderno principal, siempre la notificacin de la demanda ejecutiva va estar en el cuaderno principal, en cambio el requerimiento de pago va a estar en el cuaderno de apremio porque es un acto que tiene que ver con el procedimiento de embargo de apremio no con el de emplazamiento, lo que genera el emplazamiento es la notificacin de la demanda ejecutiva pero el requerimiento nada tiene que ver con el emplazamiento, tiene que ver con el procedimiento de apremio, en consecuencia, si ustedes llegan al estado de una causa que ha sido tramitada defectuosamente la notificacin de la demanda uno podra llegar a la conclusin de que podran anularle todo, pero si la notificacin de la demanda y el emplazamiento est bien y el requerimiento est mal, tendramos que retrotraer la causa al momento de hacerse el requerimiento pero el proceso vale porque hay emplazamiento. Estos son actos jurdicos distintos, la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago, son un acto lo realiza el tribunal a travs de un Receptor Judicial, la palabra escrito se ha reservado para las presentaciones que las partes hacen, jurdicamente procesalmente hablando para nosotros no es un escrito, escrito se limita nica y exclusivamente a aquellas presentaciones que las partes realizan al tribunal para que las resuelvan la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago, no son escritos sino que son un acto jurdico que deja constancia por escrito, en el expediente el receptor judicial, la notificacin de la demanda va a estar consignada en el cuaderno principal y el requerimiento de pago va estar consignado en el cuaderno de apremio, a pesar de que hayan sido hechos casi de inmediatos, pero aun as el receptor tiene que tomarse la molestia de realizar dos actas distintas, una acta la incorpora al cuaderno principal y la otra al cuaderno de apremio. Este asunto se torna ms confuso cuando uno se est aproximando al estudio de este tema, porque si existe oposicin por parte del ejecutado el plazo no se cuenta desde la notificacin de la demanda sino que se cuenta desde el
requerimiento de pago, una vez que se presenta un escrito de excepciones queda paralizado el cuaderno de apremio y solo podr reactivarse una vez que haya sido resuelto el tema de las excepciones por parte del tribunal. El requerimiento de pago resulta ser confuso y uno se enreda, pero no es lo mismo, porque si bien el cuaderno de apremio nace a la vida jurdica a propsito del despchese, que es una resolucin que est en el cuaderno principal es autnomo y tiene consecuencias y efectos bien distintos. La primera alternativa como veamos era el despchese que es la va afirmativa y la otra es que el juez rechace la ejecucin, porque l considera que no se cumplen los requisitos legales para el despchese, si ocurre esto entonces la causa ah quedo ni siquiera nace el cuaderno de apremio. Art 441 inc. 1,2 y 3
Art. 441 El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin. Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.
La examinacin del ttulo ejecutivo por parte del tribunal para determinar si corresponde o no despachar mandamiento de ejecucin y embargo es una facultad privativa del tribunal, en razn de ello nada de lo que haga el ejecutado puede entorpecer esta decisin privativa del tribunal, por ejemplo, el ejecutado sabe que existe un juicio ejecutivo en su contra y todava no han notificado, la causa se inici por preparacin de la va ejecutiva porque fue sometido a este trmite previo y saba que se le vena un juicio y en esto de que va todos los das a mirar el expediente se da cuenta de que llego la demanda ejecutiva y todava no ha sido proveda por el tribunal, ah podra promover un incidente con la finalidad de que el tribunal paralice el anlisis del ttulo ejecutivo por considerar el futuro ejecutado de que all ah y algn vicio, algn anlisis que el juez tiene que tener consideracin previo a determinar si corresponde o no despchese, el art 441 lo resuelve facilito, no seor ejecutado esta no es la oportunidad para que usted diga nada en relacin a este tema, usted tiene que quedarse calladito y la nica posibilidad que tendr ser la vez de oponer las excepciones en su momento sin perjuicio de promoverse algn incidente de nulidad, algn vicio, pero en esta etapa de anlisis del ttulo ejecutivo es una facultad privativa del juez, es el juez el que tiene que resolver respecto de ese punto. Y el otro aspecto que establece el 441 en el inciso 3 a propsito del rechazo de la solicitud, nos indica de que esta resolucin del tribunal es apelable, la resolucin del tribunal por la cual se niega a lugar a despachar mandamiento de ejecucin y embargo es apelable, en consecuencia la corte de apelaciones eventualmente podra analizar los fundamentos de la admisibilidad del ttulo ejecutivo para decidir si corresponde despachar o no mandamiento de ejecutivo y embargo. Sin embargo la resolucin que provee despchese no admite recurso, es decir, si yo soy ejecutado y me proveen despchese no puede solicitar que se rechace y apelar a la corte, por eso el 441 dice que es una facultad privativa del tribunal, y nada de lo que pueda hacer el ejecutado incluido la posibilidad de recurrir, l est vedado, puede optar por utilizar este legtimo derecho que tiene el tribunal de despachar mandamiento de ejecucin y embargo, la apelacin
solo est pensada para el caso que el tribunal rechace la ejecucin, en ese caso el ejecutante puede deducir el recurso de apelacin.
Art. 442 (464). El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al artculo 434.
La posibilidad del contradictorio, es decir, el derecho que tiene el ejecutado para desvirtuar los fundamentos de la demanda ejecutiva se encuentran dado a propsito de lo que se denomina la oposicin a la ejecucin, la oposicin a la ejecucin, es la instancia con la que cuenta el ejecutado para poder formular excepciones a la demanda ejecutiva acogida por el tribunal con el propsito de tratar de desvirtuar, ac no hay contestacin de la demanda, no existe la lgica del juicio ordinario, la nica posibilidad que hay es la de oponer excepciones a la ejecucin y eso es lo que se denomina fase de oposicin a la ejecucin, sin embargo un punto de vista de las caractersticas de esta oposicin por tratarse de un juicio ejecutivo no un juicio declarativo, sino que un procedimiento especial que ampara el titulo ejecutivo invocado por el acreedor , por ejecutante, la posibilidad que tiene el ejecutado de oponerse a la ejecucin son bastantes ms restringidas a las que cuenta un demandado en un juicio ordinario. El juicio ejecutivo no es un juicio declarativo, porque la ley reconoce que el titulo ejecutivo que se ha tenido por tal constituye una presuncin de un derecho, si yo acompao un pagare autorizado ante notario que rene todos los requisitos legales la ley dice ese documento da cuenta indubitada de un derecho que tiene el ejecutante para exigir el cobro de ese documento, no hay nada ms que discutir, si esto fuese un juicio declarativo el juez tendra que dictar sentencia para saber si efectivamente el demandante tiene el derecho a pedir el cobro por la suma consignada en el pagare, esa es la gran diferencia, entre el juicio civil declarativo y el juicio ejecutivo, ac no es as, la ley parte presumiendo que el ejecutante tiene razn, razn a partir del ttulo ejecutivo, por ese motivo la oposicin que puede ejercer el ejecutado a la ejecucin est mucho ms restringido, el ejecutado no se puede oponer en base a lo que l quiera, sino el ejecutado solo puede oponerse en base a las excepciones que la ley autoriza y el catlogo de esas excepciones estn contenidas en el art 464 del CPC en la cual contempla algunas excepciones dilatorio, perentorias y otras mixtas, y esas son las nicas que el ejecutado puede oponer, porque? Por este carcter tan particular que tiene el juicio ejecutivo que no lo tiene el juicio ordinario. Como caracterstica genrica de la fase de oposicin de un juicio ejecutivo, el plazo para oponer las excepciones se cuenta desde la fecha del requerimiento de pago al ejecutado y el hecho de la oposicin de las excepciones de parte del ejecutado genera como consecuencia automtica la paralizacin del cuaderno de apremio o de embargo, es decir, presento el escrito de excepciones y genera como consecuencia automtica la paralizacin del cuaderno de apremio, porque? porque el perjuicio que eventualmente se le pudiese causar al ejecutado esta dado justamente a propsito del cuaderno de apremio es el que tiene por finalidad
embargar y subastar bienes respecto de bienes o solo embargrsele cuando se trata de especies de cuerpo cierto, el tema que todo el procedimiento de apremio es sumamente gravoso de un punto de vista patrimonial para el ejecutado en consecuencia, la ley presume si hay oposicin debe reservarse todava un tiempo para la ejecucin del cuaderno de apremio, de all que en la prctica suceda que muchos ejecutados aunque saben que a ciencia cierta que no tienen nada que hacer se oponen a la ejecucin con la finalidad de ganar tiempo para poder juntar dinero y pagar el monto que se le est cobrando por parte del ejecutante o incluso por finalidades ms turbias como tratar de distraer los bienes hacerlos desaparecer para que en definitiva el ejecutante cuando vaya a embargarnos ya no encuentra bienes que embargar, fraude pauliano es un juicio ordinario que dura aos y aos lo ms probable que puede ir mal, la estrategia que usan los abogados que se dedican a este tema. Los abogados que defienden a los ejecutados equivalen a los carceleros en el procedimiento penal, es lo que bota la ola, ac uno ve el tinterillo civil en el juicio ejecutivo, cuando sabe que est perdido su cliente que no tiene ninguna posibilidad, pero aun as se oponen a la ejecucin para ganar tiempo, como me puedo arreglar y engrupirme al acreedor y algo se podr hacer. Lo interesante que el plazo para oponer las excepciones se cuenta desde el requerimiento de pago y no de la notificacin de la demanda, ojo que el plazo se cuenta desde el requerimiento de pago est en el cuaderno de apremio pero la oposicin se tramita en el cuaderno principal, si ustedes son abogados del ejecutado lo que tienen que hacer es tomar el expediente e ir derechito al cuaderno de apremio para saber cundo fue requerido de pago y ah empezar a contar para saber si tienen plazo aun para oponerse a la ejecucin, pero la tramitacin el escrito de excepciones se va a tramitar en el cuaderno principal no en el cuaderno de apremio. Si el ejecutado no opone excepciones a la ejecucin la ley presume que el despchese la resolucin que provey la demanda ejecutiva, es ttulo suficiente para seguir adelante la ejecucin, es decir, cuando el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin no hay sentencia ejecutiva porque solo basta el solo despchese para seguir adelante con la tramitacin de la causa, en consecuencia cuando vean su trabajo van a tener que pedir un juicio ejecutivo que tenga excepciones, porque si no tiene excepciones no tiene sentencia ejecutiva. El plazo general es el plazo de 4 das, siempre y cuando el requerimiento de pago se le haya hecho al ejecutado en un domicilio que corresponda con la comuna asiento del tribunal, 257, 258 CPC, ac se aplica el mismo criterio. Si el requerimiento se hizo en la misma comuna que tiene asiento el tribunal el plazo es de 4 das, das hbiles, no se cuentan ni los feriados ni los domingos. Si el requerimiento fue hecho fuera de la comuna pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal 8 das, no se cuentan ni los feriados ni los domingos. Son das hbiles porque estn en el CPC, y los plazos de das que
establece el CPC son todos das hbiles a diferencia lo que ocurre en el COT que son das corridos, se cuentan das sbados domingos festivos todos. Si el requerimiento de pago fue hecho fuera del territorio jurisdiccional del tribunal entonces vamos a tener dos posibilidades: La nica posibilidad que se haga un requerimiento de pago fuera del territorio jurisdiccional donde se est tramitando la causa es mediante exhorto, ac se aplica el principio de territorialidad, hemos dicho que los tribunales no tienen competencia para ejercer actos fuera del territorio de su jurisdiccin, factor de competencia relativa, en consecuencia, si se quiere realizar un acto jurdico procesal fuera del territorio jurisdiccional del tribunal y que este sea vlido tiene que realizarse mediante exhorto 1.-El escrito de oposicin puede ser realizado en el tribunal exhortante, es decir, den el tribunal donde se est tramitando la causa, y ah se va considerar un plazo de 8 das, pero ms tabla de emplazamiento art 258 del CPC. 2.-el escrito de excepciones puedan ser presentadas en el tribunal exhortado y en ese caso el plazo va a ser de 4 0 8 das, dependiendo de la misma regla si el tribunal exhortado tiene domicilio en el misma comuna del requerido, o si el tribuna est ubicado en una comuna distinta del domicilio del requerido pero dentro de su jurisdiccin. Ej.-Yo requerido de pago en punta arenas, en circunstancia que la causa se tramita en Santiago, puedo oponerme a la ejecucin en punta arenas o puedo oponerme ac, presentar el escrito en punta arena o presentar el escrito ac, y eso hace una diferencia respecto al plazo que yo tengo para hacerlo, siempre se cuenta desde el requerimiento, pero si opto por el tribunal exhortante, es decir, estando requerido en punta arenas y quiero presentar el escrito ac se me va a considerar 8 das ms la tabla de emplazamiento que existe entre Santiago y punta arenas, Si yo no quiero venir a Santiago o designar un abogado en Santiago contrato uno en punta arenas y presento el escrito de excepciones, en punta arenas y el plazo ser de 4 u 8 das, dependiendo si mi domicilio est dentro o no de la comuna del tribunal, en este caso cuando el ejecutado opta por la va de oponerse a la ejecucin en el tribunal exhortado la competencia del tribunal del tribunal exhortado es decir, punta arenas se limita nicamente a la recepcin al escrito de excepciones, nada ms, todo el resto (admisibilidad de excepciones, recibir la causa a prueba se tramita en el tribunal exhortante, es decir, Santiago) el tribunal exhortado no tiene competencia para emitir ningn pronunciamiento de las excepciones solo el hecho de recibirlo dentro del plazo, la nica posibilidad. El requerimiento hipottico, si el requerimiento se hace mediante un exhorto internacional, es decir de aun persona que esta fuera del pas, el plazo ser de 8 das ms la tabla de emplazamiento internacional regulada en el art 469 del CPC.
Todas las excepciones que yo oponga a la ejecucin deben ser presentadas en un mismo escrito, y adems en este mismo escrito que yo estoy oponiendo las excepciones como ejecutadas, debo sealar el ofrecimiento de la prueba de la cual yo ejecutado me valer para probar los fundamento de las excepciones que estoy promoviendo, la ley me exige al ejecutado que ponga todas las excepciones un mismo escrito y otros seala cules sern los medios de prueba que yo me valdr para probar esa excepciones, testimonial, pericial, etc. La ley no exige que se acompaen los documentos, pero no es requisito, basta con mencionarlos. El art 464 del CPC establece un catlogo de excepciones que las podramos denominar todas suertes de excepciones mescladas dilatorias, perentorias y mixtas Y SON ESTA EXCLUSIVAS Y NICAMENTE LAS QUE PUEDEN SER OPUESTAS POR EL EJECUTADO. ART. 464 (486). LA OPOSICIN DEL EJECUTADO SLO SER ADMISIBLE CUANDO SE FUNDE EN ALGUNA DE LAS EXCEPCIONES SIGUIENTES: 1 LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL ANTE QUIEN SE HAYA PRESENTADO LA DEMANDA; dilatorias 2 LA FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE PERSONERA O REPRESENTACIN LEGAL DEL QUE COMPAREZCA EN SU NOMBRE; por ejemplo demanda un abogado que no tiene personera suficiente del banco que en definitiva el titular del pagare, el pagare el ejecutado no se le firmo al abogado se lo firmo al banco ah tiene que establecerse una vinculacin de poder entre el banco y el abogado y si no la hay no podr ejecutar el proceso por esa va 3 LA LITIS PENDENCIA ANTE TRIBUNAL COMPETENTE, SIEMPRE QUE EL JUICIO QUE LE DA ORIGEN HAYA SIDO PROMOVIDO POR EL ACREEDOR, SEA POR VA DE DEMANDA O DE RECONVENCIN; es la existencia de dos procesos paralelos que se estn tramitando entre las mismas partes y el mismo objeto del juicio, en ese caso la finalidad de evitar la tramitacin de dos procesos paralelos y la dictacin eventual de dos sentencias que incluso podran ser contradictorias y la ley impide eso, por tanto el proceso ms antiguo es el que debe subsistir, el proceso nuevo se incorpora al ms antiguo que es el nico que estara subsistiendo 4 LA INEPTITUD DEL LIBELO POR FALTA DE ALGN REQUISITO LEGAL EN EL MODO DE FORMULAR LA DEMANDA, EN CONFORMIDAD A LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 254; dilatoria, clsico ejemplo 5 EL BENEFICIO DE EXCUSIN O LA CADUCIDAD DE LA FIANZA; es el beneficio que tiene el fiador para cobrar al deudor principal y en el evento que l no pueda pagar se le cobra a el 6 LA FALSEDAD DEL TTULO; olor a juicio ordinario. 7 LA FALTA DE ALGUNO DE LOS REQUISITOS O CONDICIONES ESTABLECIDOS POR LAS LEYES PARA QUE DICHO TTULO TENGA FUERZA EJECUTIVA, SEA ABSOLUTAMENTE, SEA CON RELACIN AL DEMANDADO; la excepcin del art 464 n 7 el 95 % de las excepciones que se oponen en este pas es esta, porque el 464 n7 es un bolsillo de payaso, dice todo y nada a la vez, mil razones por las cuales un ttulo podra ser ejecutivo no explicita es casi como un comodn cualquier cosa puede cuadrar dentro de esta excepcin. 8 EL EXCESO DE AVALO EN LOS CASOS DE LOS INCISOS 2. Y 3. DEL ARTCULO 438; la determinacin del monto adeudado puede ser determinado pericialmente cuando aquello no est suficientemente explicitado cuando el ejecutado considera que ese avalu ha sido desproporcionado y por tanto le perjudica, en el fondo est diciendo que l debe ms de lo que deba y l puede oponerse 9 EL PAGO DE LA DEUDA; est dentro del 5 % restante, no habla de pago parcial se subentiende de pago total y parcial, ac no reconoci el ejecutante que a pesar
que yo debo 10 millones le pague 50 mil, y ac est el recibo yo n odebo10 millones, la excepcin da para esto. 10 LA REMISIN DE LA MISMA; perdn de la deuda 11 LA CONCESIN DE ESPERAS O LA PRRROGA DEL PLAZO; es otra excepcin caracterstica, es decir el ejecutado que el ejecutante le dio plazo para pagar le prorrogo las deudas que estaban vencidas y n ose le estn reconociendo esta circunstancia y ahora se le est demandando ejecutivamente. Es muy habitual en bancos e instituciones financieras, el ejecutado alega que el ejecutivo de cuenta autorizo que pagara en un tiempo ms o le dio la posibilidad que prorrogar el plazo de la deuda a veces eso tiene algo de base lo que pasa que generalmente los ejecutivos de cuenta no tienen autorizacin legal para eso y ah se va al suelo la excepcin. 12 LA NOVACIN; es una causal habitual, no es suficiente para que el ejecutado quede libre de todo, pero puede paralizar momentneamente la causa, la denominacin ms vulgar de la novacin es la renegociacin de la deuda, la sustitucin de una obligacin por otra extinguindose la primera. 13 LA COMPENSACIN; aquella hiptesis cuando existen deudas y crditos recprocos entre deudor y acreedor y los montos son equivalentes y se compensan los unos con los otros. 14 LA NULIDAD DE LA OBLIGACIN; complicado oponerlo tiene fuerte olor a juicio civil ordinario, ms probable que va ir mal. 15 LA PRDIDA DE LA COSA DEBIDA, EN CONFORMIDAD A LO DISPUESTO EN EL TTULO XIX, LIBRO IV DEL CDIGO CIVIL; estamos hablando de especie o cuerpo cierto, debido y por tanto habra una extincin de la obligacin, porque la obligacin era una obligacin especifica determinada, no era una obligacin de gnero. 16 LA TRANSACCIN; contrato por el cual se pone trmino a un litigio precario o eventual. 17 LA PRESCRIPCIN DE LA DEUDA O SLO DE LA ACCIN EJECUTIVA; Y, que al juez se le haya pasado, es perfectamente posible. 18 LA COSA JUZGADA.es decir que se haya dictado una sentencia definitiva que este ejecutoriada y que haya establecido por ejemplo la inexistencia de la deuda, no podra pretender demandarse ejecutivamente algo que otro tribunal estableci. ESTAS EXCEPCIONES PUEDEN REFERIRSE A TODA LA DEUDA O A UNA PARTE DE ELLA SOLAMENTE. Las excepciones que establece el 464 son esas y nada ms y eso obliga a encuadrar al abogado del ejecutado a algunas de las situaciones de hecho que quiere defender a su cliente en estas excepciones porque no tiene ninguna otra posibilidad hay unos procedimiento ejecutivos especiales, que establecen otras excepciones no ms sino menos. Por ejemplos la ley de prenda sin desplazamiento es la que se utiliza para sacar a remates los autos, cuando han sido comprado a crdito en una financiera y no se ha pagado, la posibilidades de excepciones son mnimas, creo de 4, lo mismo pasa en la ley que establece el cobro ejecutivo de los crditos hipotecarios, las excepciones son 3 o 4, entonces el juicio ejecutivo que es el ordinario es el ms generoso en excepciones pero los otros juicios ejecutivos especiales se tramitan conforme a procedimientos especiales que son ms restrictivos, y las posibilidades de excepciones son menores y las defensa al igual. Opuestas las excepciones el tribunal debe conceder traslado a la contraparte para que se haga cargo de las excepciones opuestas, la contraparte es el ejecutante, pero eventualmente pudiese ver otra parte, un tercero, imagnese que estemos se haya deducido una tercera de dominio, tambin es contraparte y habra que
concederle traslado a esta parte para que se hiciera cargo de las excepciones opuestas, el tribunal provee traslado para contestar las excepciones le llamo la atencin que este traslado es de 4 das a diferencia del traslado habitual que es de 3 das, pero el legislador dijo que son 4 das. Para que la contraparte conteste las excepciones opuestas por el ejecutado, transcurrido que sea este plazo ya que habiendo el ejecutante o quien corresponda contestado o no las excepciones, el plazo fatal, lo que tiene que hacer el tribunal nuevamente es tomar el expediente y tomar la iniciativa en el anlisis de admisibilidad de las excepciones opuestas por el ejecutado, ac, nuevamente hay una actitud de oficio por parte del tribunal sin que nadie se lo pida y antes de continuar con la tramitacin de la causa, tiene que analizar que si las excepciones que fueron opuestas por el ejecutado son admisibles o no. este examen de admisibilidad que ha cae el ejecutado esta direccionado a determinar 3 coas, las excepciones van a ser admisibles si se renen 3 requisitos: 1. Que las excepciones opuestas hayan sido dentro de plazo 2. Las que contempla el art 464 del CPC 3. El juez debe mirar el escrito de excepciones y ver si existen o no ofrecimientos de los medios de prueba, que las excepciones se oponan dentro del mismo escrito `pero adems el ejecutado deba indicar en un otros del escrito cuales seran los medios de prueba de los cuales l se valdra para probar los fundamentos de esas excepciones. Es importante que lo diga el ejecutado, porque ese punto forma parte del anlisis de admisibilidad que tiene que realizar el juez en este momento, en consecuencia si el ejecutado no lo indica, podra declarar inadmisibles las excepciones a pesar que se hayan opuestas en el plazo y que sean aquellas que establece el 464 y por haberse ignorado este requisito podra declararse inadmisible. Hay tribunales que son ms rigurosos y se analiza la admisibilidad en base a si se ha sealado determinadamente cuales son los medios de pruebas, cuando se indica documental, que documento, pericial, que pericia, testimonial, que testigo, ese es un tema de prctica, el cdigo lo nico que dice que hay que sealar los medios de prueba, pero como ven en algunas oportunidades se llega a esta prctica para echar adelante el mecanismo procesal, porque el volumen de causas es muy grande y no hay tiempo para analizar mucho. Si el tribunal considera que falla alguna de estos requisitos declara inadmisibles las excepciones y en consecuencia sigue la tramitacin en el cuaderno de apremio, si por el contrario considera que son admisibles porque se renen estos 3 requisitos declara la admisibilidad de las excepciones y luego va a recibir la causa a prueba cuando considere que existen hechos que deben de ser probados, Santiago, 27 de septiembre de dos mil diez, Visto
Se declara admisibles las excepciones opuestas por el ejecutante y se recibe la causa a prueba fijndose los siguientes hechos los cuales debern de ser probados, que no son hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, son solo hechos de prueba, porque la denominacin hechos sustanciales pertinentes y controvertidos est ms bien orientada al juicio declarativo y este no es un juicio declarativo, son hecho que hay que probar, pero lo interesante que esta resolucin en que da pronunciamiento respecto de la admisibilidad de las excepciones y luego si es que el juez as lo considera recibe la causa a prueba.
Art. 468 (490). Cuando haya de recibirse a prueba la causa, el trmino para rendirla ser de diez das. Podr ampliarse este trmino hasta diez das ms, a peticin del acreedor. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin despus de ste. Por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen
Se refiere justamente a la recepcin de la prueba en el juicio ejecutivo y esta norma establece que si se recibe la causa a prueba, el plazo ordinario para rendir la prueba son de 10 das, desde la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba y admisibilidad de las excepciones y esta se notifica por el estado diario, porque el artculo 48 del CPC establece que se notifica por cedula la resolucin que recibe la causa a prueba pero ac no lo dice, entonces debemos entender que se notifica por el Estado Diario, en la prctica, a veces los tribunales disponen que esta resolucin sea notificada por cedula, pero es distinto de la situacin del artculo 48 del CPC en que la ley dice que se tiene que notificar por cedula. En la prctica lo que hace el tribunal es disponer que la notificacin se haga por cedula y como no lo dice debiese notificarse por el ED pero por un tema de reglas claras, el juez prefiere que se a notificada por cedula, pero esa es una decisin del tribunal. El plazo ordinario de prueba, son de 10 das que se cuentan desde la notificacin de la resolucin que declara la admisibilidad y recibe la causa a prueba pero esta resolucin podra notificarse por cedula a solicitud del tribunal, si as lo dictara la resolucin o si no por el estado diario, eso obliga a que las partes estn muy atenta al estado de la causa porque eventualmente se les podra pasar el plazo. Si bien el plazo de prueba ordinario de prueba de 10 das, tambin cabe la posibilidad de un plazo adicional de10 das, es decir, 20 das, en total a solicitud del ejecutante, ac hay otra norma ms excepcional que esta direccionada a proteger los intereses del acreedor y de algn modo estableciendo alguna discriminacin respecto del ejecutado, nosotros estbamos acostumbrados en el procedimiento civil ordinario en que la carga y deberes procesales estaban establecidos en trminos parejos en igualdad de armas ac no ocurre as, porque la ley privilegia al acreedor prueba de aquello, que este plazo ordinario de 10 das se pueda ampliar a solicitud del ejecutante, a otros diez ms, as lo pide, pero esa facultad no est dada para el ejecutado, solo para el ejecutante, lo que s es posible que se puede establecer un plazo extraordinario, el que las partes estimen necesario siempre que las dos estn de acuerdo, y ningn ejecutante va a
estar interesado en prorrogar un plazo, para darle ms tiempo al ejecutado para que friegue su prueba, es una norma de muy poca aplicacin. Tambin el 468 habla que tiene cabida el plazo especial, el termino probatorio especial, es aquel que tena lugar cuando ha existido un entorpecimiento, algn acontecimiento extrao a la voluntad de las partes en que impidi la realizacin de una determinada diligencia, el caso de un testigo que no pudo ir a declarar porque se enferm y ah se puede alegar entorpecimiento, respecto a esto se aplican subsidiariamente las reglas del procedimiento civil ordinario. En lo que dice relacin a la prueba testimonial, si es que se decide rendir prueba testimonial no hay necesidad de presentar minuta de puntos de prueba, en el procedimiento dentro de los 5 primeros das del termino probatorio las partes tenan que sealar minuta para los puntos de prueba, presentar un escrito sealando cuales seran las preguntas precisas que se le Iban hacer a los testigos, esta obligacin no est dada en el procedimiento ejecutivo, y las preguntas van hacer a la luz de lo que dice la resolucin que recibe la causa a prueba. Pero no hay minuta de prueba, el plazo para presentar la lista de testigo es dentro de los primero 5 das del trmino probatorio, pero la minuta no corre. El art 469 del CPC, establece la regla del procedimiento genrico que se aplica en relacin al juicio ejecutivo.
Art. 469 (491). La prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo que d lugar a ella expresar los puntos sobre que deba recaer. Vencido el trmino probatorio quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia.
El articulo 469 aplica subsidiariamente las reglas de juicio civil ordinario a las reglas del juicio ejecutivo, con algunas medicaciones menores, especficamente a las observaciones a la prueba, que en el juicio ordinario son de 10 das, vencido que sea el termino probatorio el expediente queda a disposicin de las partes por un plazo de 10 das, para que dentro de ese plazo ellas presenten por escrito las observaciones que la prueba de una u otra le hubiesen merecido, , ese plazo se reduce a 6 das en el caso del juicio ejecutivo, y una vez vencido ese plazo ese se dicta la resolucin que cita a las partes para or sentencia y luego se proceder a la dictacin de la sentencia definitiva. La sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo, se llama sentencia ejecutiva, es la sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo en el cuaderno principal solo cuando el ejecutado ha opuesto excepciones a la ejecucin, el plazo con el que cuenta el tribunal para dictar la sentencia son de 10 das desde la citacin para or sentencia, es un plazo ms breve que en el juicio ordinario. (60 das) Proceden las MPMR pero, que ah habra un problema de ajuste de plazos porque las MPMR son de 20 das, 159 del CPC, citadas las partes a or sentencia y dentro de los 20 das,,,,,, ac el plazo para dictar la sentencia son 10 das, si no somos
consecuentes con el principio y no con las malas prcticas procesales uno debiese adecuar las normas del articulo 159 a los plazos que los que cuenta el juez para dictar sentencia, que son 10 das, el problema que si no aplicamos ese criterio que es un criterio de buena fe procesal uno podra aumentar de entrada el plazo a 30 das, porque uno podra decir yo aplicando el 159 tengo 20 das para dictar MPMR, eso es torcerle la mano abiertamente a la norma legal que establece que el plazo para dictar sentencia es de 10 das, en consecuencia, si concluimos que si caben las MPMR necesariamente tenemos que ser consecuentes con los plazos y adecuar dentro del plazo de 10 das, de modo tal que al da 11 ya este notificada por el ED la sentencia ejecutiva. En materia de costas el art 471 del CPC establece una regla especial a aquella contenida en el artculo 144 que es la que establece la regla general en materia de costa en el juicio ordinario, seala que la parte que sea vencida totalmente estar obligada a pagar las costas de la causa, salvo que el tribunal estime que hubo motivo plausible para litigar y por tanto las exima al pago de las misma.
Art. 471 (493). Si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado. Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas al ejecutante. Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente, pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.
La condena en costa en el juicio ejecutivo est dada por la circunstancia de que el tribunal acoja o no acoja las excepciones opuestas por el ejecutado, la regla general es que si el tribunal absuelve al ejecutado, es decir acoge las excepciones y por tanto se impide absolutamente seguir adelante con la ejecucin las costas van a tener que pagarla el ejecutante, si al revs, se rechazan las excepciones opuestas por el ejecutado, la condena en costa tendr que soportarla el, es posible dice la norma cuando se acojan algunas excepciones y otras se rechacen el juez aplica un criterio distinto en aplicacin de costas, parcial, o al ejecutado si considera que hay razn para ello. Si bien si la sentencia que se dicte en el juicio ejecutivo se llama genricamente sentencia ejecutiva, esta sentencia ejecutiva puede admitir dos tipos, Estas pueden ser absolutorias o condenatorias. ES ABSOLUTORIA (total o parcial)cuando acoge la oposicin y por tanto manda a paralizar el procedimiento de apremio, ya est paralizado con la interposicin del escrito de excepciones a la ejecucin se paraliza el cuaderno de apremio, pero cuando el juez acoge la excepcin ordena que el cuaderno de apremio quede definitivamente paralizado y si hay embargo se hacen que quede todo a fojas cero, rechaza la ejecucin, generalmente la frase clich que utiliza el tribunal cuando acoge la excepcin y en definitiva compran la pretensin del ejecutado, ac hay una declaracin explicita del tribunal que el procedimiento de apremio paralizado por la interposicin de la excepcin
Se absuelve al ejecutado de la accin deducida en su contra, siempre y cuando la excepcin destruya totalmente la excepcin del ejecutante, porque podra ser parcial, se acoge parcialmente la ejecucin pero ah no quedara paralizado definitivamente el cuaderno de apremio, pero solo respecto del saldo adeudado. ES CONDENATORIA, cuando se rechaza la oposicin y se manda a seguir adelante con la ejecucin, lo que significa automticamente que el cuaderno de apremio que estaba paralizado se reactiva, empieza a pasar de nuevo con el trmite que estaba pendiente, la sentencia condenatoria, sin embargo admite dos modalidades, DE PAGO, cuando existen por ejemplos fondos disponibles retenidos embargados a disposicin del tribunal o por ejemplo cuando se trata de la hiptesis de la entrega de una especie de cuerpo cierto, si yo rechazo la excepcin mando a seguir a delante la ejecucin, pero a pagar y si hay platas embargadas en una cta. cte., se ordenara al banco que ponga a disposicin ese dinero del tribunal para que con ese dinero se pague al ejecutante, o si se trata de la entrega de las 5 yeguas corraleras que estaban embargadas y entregadas a un depositario, una tercera persona se le ordenara a el que ponga a disposicin del ejecutante las 5 yeguas corraleras, es simplemente el cumplimiento de la prestacin debida. DE REMATE, cuando hay especies que han sido embargadas y que para el cumplimiento de la obligacin necesariamente estas especies embargadas tienen que ser subastadas, vendidas en pblica subasta para que con el producto de estas ventas se paguen al acreedor la prestacin debida, acta el caso de la sentencia de remate hay un cumplimiento por equivalencia, la prestacin equivale a la plata que va a generar el remate de la especie embargada, En el caso de la sentencia de pago el cumplimiento es por naturaleza, es decir, se cumple la prestacin con la misma cosa por la cual recaa la obligacin.
Clase 8 de octubre de 2010. EL CUADERNO DE APREMIO Una vez que el Tribunal analiza el titulo ejecutivo acompaado por el ejecutante antes de interponer la demanda ejecutiva y el juez estima que se renen los requisitos de la accin ejecutiva, ordenando el despchese, que es resolucin contenida en el cuaderno principal que provee la demanda ejecutiva, una de las consecuencias que genera esta resolucin es la de automticamente generarse el nacer a la vida el cuaderno de apremio, cuando el Tribunal ha denegado la ejecucin y no provee el despchese, por ejemplo porque el titulo ejecutivo est prescrito, nunca va a ver cuaderno de apremio, porque la consecuencia necesaria del cuaderno de apremio o embargo, sinnimo, es que el tribunal provea despchese en el cuaderno principal. El cuaderno de apremio, as nacido a la vida jurdica comienza o empieza con el denominado mandamiento de ejecucin y embargo, el cuaderno de apremio despus de
la caratula del expediente est el mandamiento de ejecucin y embargo, el mandamiento de ejecucin y embargo, bsicamente es una orden escrita del tribunal en el sentido de que se requiera de pago, es decir, se aperciba al ejecutado a que pague el monto adeudado que indica el titulo ejecutivo contenido en la demanda ejecutiva y para el evento de que este no cumpla con aquel pago se proceda a trabar embargo sobre bienes en cantidad suficiente a objeto de que con estas bienes as embargados pueda satisfacer la deuda no pagada. Este mandamiento de ejecucin y embargo, es una hoja en la que el titulo dice mandamiento de ejecucin y embargo, as de simple y luego en la parte de abajo se indica que un ministro de fe, es decir, el receptor judicial va a proceder a requerir de pago al ejecutado para que pague a este o en su derecho represente el monto contenido en la demanda ejecutiva ms intereses y costas, y en el evento de que este no pague se autoriza a este mismo manada miento al receptor judicial para que trabe embargo en cantidad suficientes en bienes del ejecutado para que con esto se pague en definitiva la obligacin que est pendiente, luego de esta menciones en la parte de abajo del mandamiento de ejecucin de embargo va a estar la firma del juez y la firma del secretario, sin embargo es interesante destacar que el mandamiento de ejecucin y embargo no es una resolucin judicial, jurdicamente hablando, no es una resolucin judicial, (auto, decreto, Sentencia Interlocutoria, Sentencia Definitiva), la razn de ello del que a pesar de que este mandamiento de ejecucin de embargo al final de su texto aparece firmado por el juez y el secretario no se ordena su notificacin, teniendo la siguiente relevancia, en el sentido de que todas la resolucin judicial para que produzca efecto debe ser notificada en forma legal bajo sancin de nulidad, en consecuencia el mandamiento de ejecucin y embargo no debe ser notificado, porque no es una resolucin, lo que va a ser el receptor judicial con este requerimiento es, va ir con este requerimiento a donde el ejecutado y luego de notificarlo de la demanda, porque lo que se notifica es la demanda, el requerimiento de pago no se notifica, y el requerimiento de pago se utiliza para requerir de pago al ejecutado, es decir, con esa orden escrita el receptor judicial est autorizado para exigirle al ejecutado que pague, sino tuviese el mandamiento de ejecucin y embargo no podra requerirlo de pago, podra notificarlo de la demanda, emplazarlo, pero no podra exigirle el cumplimiento del pago de la deuda porque no tiene ninguna orden del tribunal, la orden es el mandamiento de ejecucin y embargo, por tanto no es una resolucin judicial, si es una orden escrita del tribunal, que no se notifica, porque se notifica la demanda principal sin embargo es el respaldo que tiene el receptor judicial para poder disponer de la posibilidad de poder exigirle el pago de lo adeudado al ejecutado, entonces, decimos no que el mandamiento de ejecucin y embargo bsicamente es una orden de ejecucin, es decir, de exigirle al ejecutado que cumpla con la obligacin, y subsidiariamente, es decir, solo en el evento de que el ejecutado no cumpla con la obligacin ante el receptor constituye una orden adems de embargo, que el embargo solamente es subsidiario, solo tiene lugar cuando no se paga o no se cumple con la obligacin, si yo voy donde el ejecutado mire seor Alex aqu tengo un ttulo ejecutivo una demandan en contra suya por la suma de 500 mil en un pagare y usted no pague, fantstico, yo pago, con eso el embargo no tiene cabida, porque se ha cumplido con el requerimiento de pago, si tu no pagas inmediatamente
te embargan, en la prctica muy excepcionalmente esto ocurre, porque nadie le va a pagar a un receptor una cantidad de dinero importante, entonces pero si en un tribunal se puede pagar aunque se trabe embargo ese no va a prosperar porque ya se cumpli la obligacin, el mandamiento de ejecucin y embargo, es decir, esta orden escrita, que sirve de base a este segundo cuaderno consta de las siguientes menciones, caractersticas, hay algunas que son esenciales y otras que son accidentales, ac aplicamos el mismo criterio del artculo 1444 del CC, estos elementos esenciales siempre tienen que estar presente en el mandamiento de ejecucin y embargo porque si no estn no son mandamiento de ejecucin y embargo y si los accidentales son aquellos que excepcionalmente pueden estar incorporados al mandamiento de ejecucin y embargo cuando el solicitante as lo ha solicitado en la demanda ejecutiva, ELEMENTOS ESENCIALES LAS MENCIONES DEL ARTICULO 443 N1 Y N2 DEL CPC 1. LA ORDEN DE REQUERIR DE PAGO AL EJECUTADO, (443 N1) es el acto mediante el cual el ministro de fe, el receptor judicial, apercibe, conmina al ejecutado a que cumpla con obligacin exhibindole el mandamiento de ejecucin y embargo, es la orden del tribunal para que pague, ese requerimiento de pago, que se materializa una vez notificaba la demanda que en la inmensa mayora de los casos es un acto casi simultaneo, primero se notifica la demanda y despus se requiere de pago, llega el receptor a su casa, golpea, abre Carolina usted es doa Carolina Cabeza, si ac esta mi CI, fantstico, la vengo a notificar de la demanda ejecutiva deducida en su contra por el banco de chile, a ya muy bien, y una vez que tu tomas la notificacin y est abrindola inmediatamente dice el receptor y adems en este acto la requiero de pago para que usted me pague en este acto la suma que indica la demanda y el mandamiento de ejecucin y embargo, me va a pagar o no, y entonces carolina dice no, y ah pasamos a la otra etapa. Opera simultneamente, primero es la notificacin de la demanda despus viene el requerimiento de pago, lo que pasa que Jurdicamente la notificacin de la demanda se nos va para el cuaderno principal y el requerimiento de pago se nos va para el cuaderno de apremio, a pesar que son actos que se realizan casi simultneamente, pero son actos jurdicos distintos que tienen implicancias y consecuencias distintas. Este requerimiento de pago debe ser en forma personal, es decir tiene que ir el Receptor judicial y requerir personalmente a la ejecutada e indicarle el monto de la deuda constndole que ella es la persona requerida, si no es posible practicar el requerimiento en forma personal, porque la ejecutada se niega, la niegan, o se esconde, o simplemente no es habida, como el legislado y sabe que eventualmente puede olerse el ejecutante a una situacin de obstaculizacin por parte del ejecutado contempla la posibilidad de que el requerimiento de si no es posible hacerlo en forma personal se realice a una modalidad similar a la del artculo 44 del CPC, establece que cuando no es posible la prctica de la primera notificacin, personal, el receptor judicial se constituye en el que presumiblemente es el domicilio del notificado y tiene
que certificar en dos das y horas distintas en que el demandado vive en ese lugar y que adems se encuentra actualmente en el lugar del juicio, y esa certificacin se devuelve al tribunal y este ordena que se le notifique mediante una cdula o una fotocopia que contenga la copia ntegra de la demanda y resolucin que la provee, ac hay una especie de ficcin legal mediante la cual con el mrito del certificado del ministro de fe, que indica que la persona est ah le dejan los antecedentes por debajo de la puerta, pero se entiende fictamente notificada la demanda, ac pasa algo similar, no exactamente igual, el 443 N1 establece que como el requerimiento tiene que ser personal si aplicamos el art 44 entonces no va a poder ser personal, porque es una ficcin, se subsana ese tema la ley, el 443 N1 dice utilicemos el mecanismo del art 44 del CPC. Certifiquemos mediante un ministro de fe, que el ejecutado se encuentra en ese domicilio, que est en el lugar del juicio, pero cuando se va a notificar, en vez de notificarlo y tenerse configurada la notificacin perfecta la notificacin le vamos a indicar que tal da tal hora se constituya en la oficina del receptor judicial, en vez de ir dejarle la notificacin por debajo, en vez de eso le dejamos por debajo de la puerta una citacin parque el da x hbil de la semana se constituya en la oficina tanto, a tal hora, con esa citacin se presume que el ejecutado est obligado a concurrir para que el receptor lo pueda requerir personalmente y resolver ese problema del requerimiento personal por eso se le cita para que vaya y lo requiera personalmente el receptor, si no va, se entiende requerido, la ley lo presume requerido, cuando el receptor judicial deje constancia en el cuaderno de apremio que siendo hoy el da tanto de octubre a tal hora llame a viva voz a don juan Prez y no concurri por tanto lo entiendo requerido en este acto. En la prctica procesal el aviso que el receptor judicial deja por debajo dela puerta al ejecutado para que concurra a su oficina el da y hora que le indica se denomina Cdula de Espera, es decir, el concepto cedula de un punto de vista de las notificaciones, fotocopia, ese es el sentido de la palabra del documento que se quiere notificar, cedula de espera vendra a ser a ser la copia mediante la cual te espero, ese documento que se deja por debajo, se denomina Cedula de espera, no podra ser de otro modo, porque el requerimiento de pago no es una notificacin, por lo que se notifica es la demanda, entonces yo no podra dejar por debajo de la puerta la notificacin, de que si esa no es la notificacin, lo nico que puedo es dejar por debajo de la puerta es la cedula de espera, es el papelito que yo lo estoy diciendo al ejecutado de que el da tanto a tal hora vaya a tal ofician para que sea requerido de pago por la suma tanto, y si no va se le tiene por requerido. Es un plazo breve, mientras no se requiera de pago no puede avanzar la causa porque para poder embargar hay que requerir, entonces el principal interesado es el propio receptor porque mientras no requiera no puede seguir avanzando con la causa, queda paralizada, en definitiva el nico perjudicado es el ejecutante y el receptor porque no puede seguir adelante, de all que en la prctica procesal cuando tramiten este tema, que el requerimiento de pago se hace en forma persona o con cedula de espera.
2. EN EL EVENTO DE QUE REQUERIDO DE PAGO QUE SEA EL EJECUTADO NO PAGUE EN ESE ACTO SE EMBARGUE BIENES EN CANTIDAD SUFICIENTE AL EJECUTADO 443 N2, bienes en cantidad suficiente, para el cumplimiento de la obligacin contenida en la demanda ms los intereses y las costas de la causa, en consecuencia, si la demanda fue por 500 mil pesos, ustedes naturalmente no van a poder embargarle las 3 casas del ejecutado porque eso excede el concepto de embargo en cantidad suficiente, sino que guarden alguna proporcionalidad por lo que se le est requiriendo de pago. 3. LA FIRMA DEL JUEZ Y DEL SECRETARIO, a pesar que se exige como requisito esencial la firma del juez y del secretario el mandamiento de ejecucin y embargo n oes una resolucin judicial por la cual no debe ser notificado, lo que se notifica es la demanda no el requerimiento. Y por tanto no es una resolucin sino una orden escrita. Pero adems el mandamiento de ejecucin y embargo puede tener elementos accidentales, es decir, aquellos que excepcionalmente pueden estar contenidos si es que el ejecutante lo solicitare en la demanda ejecutiva: 1. LA DESIGNACIN DE UN DEPOSITARIO, es decir, la designacin de una persona que asuma la administracin de los bienes embargados 2. LAS MENCIONES QUE CORRESPONDAN RESPECTO DE UNA ESPECIE O CUERPO CIERTO DEBIDO, si es lo que se est ejecutando es una especie o cuerpo cierto debida, para que sepa con cierta certeza el receptor judicial que es lo que tiene que exigir al momento que tenga que requerir de pago al ejecutado. 3. ES EL AUXILIO DE LA FUERZA PBLICA PARA EL EVENTO DE QUE EL EJECUTADO SE OPNGA AL EMBARGO, el mandamiento de ejecucin de embargo bsicamente es una orden escrita para requerir de pago al deudor y en caso de que este no pague embargarle, pero como veamos en el caso recin que planteaba carolina si alguien va a tu casa y te notifica una demanda ejecutiva y te requiere de pago y t le dices no pago, y el receptor dice en este acto voy a embargarle bienes de tu propiedad, y uno impide el paso al receptor al domicilio esto es muy habitual. En ese caso existe oposicin al embargo, porque no te permitieron realizar el embargo, no siempre porque eventualmente un ejecutado podra facilitar el acceso a tu casa para que te embargue o podran embargarle otros bienes de los cuales no es posible realizar oposicin, te embargan el auto, la casa, no se puede poner oposicin, en esos casos no tiene aplicacin alguna, pero cuando de algn modo la espera de custodia de los bienes a embargar esta cuidado del ejecutado y este no facilita el acceso a ello entonces va a ver una oposicin al embargo, la ley autoriza que cuando el ejecutado ha sido requerido de pago y no ha pagado y tambin se opone al embargo sea auxiliado el receptor judicial por la fuerza pblica, para que con la fuerza se proceda al embargo. Carabineros, desarrajan si persiste la oposicin, la mencin en el mandamiento de ejecucin y embargo de la autorizacin de la fuerza pblica es una de las menciones que puede tener el mandamiento de ejecucin y embargo, es la nica forma de entrar por la fuerza, y el receptor hace el acta, en la prctica, a pesar de que el 443 N 3 dispone que el auxilio de la fuerza pblica puede
ser una mencin accidental cuando el ejecutante lo pide en la demanda en la prctica los tribunales suelen no hacerlo, es decir, el mandamiento de ejecucin de embargo a pesar de que lo pide el ejecutante el tribunal suele no autorizar la fuerza pblica, porque la fuerza pblica estara de algn modo supeditada a la decisin del receptor judicial, o sea, la nica forma de dar cumplimiento a esto sera que el requerimiento de pago se hiciere siempre por los carabineros, pero yo no s si el ejecutado se va a oponer o no y solo se sabr cuando yo quiera trabar embargo y se oponga y ah habr que ir con los carabinero, en la prctica generalmente los tribunales no autorizan incorporar como elementos accidental en el mandamiento de ejecucin y embargo la fuerza pblica entonces si el receptor va y requiere de pago trata de trabar embargo y no le es posible lo nico que hace el receptor judicial es dejar constancia en el acta es de que hubo oposicin, el recepto pega en el expediente su constancia y la devuelve al tribunal y el ya no hace nada ms, el abogado o el procurador va a llamar al da siguiente al receptor judicial, y le pregunta al receptor si hizo el embargo y este dice que no porque hubo oposicin, el abogado ante eso presenta un escrito, que consta en el acta del receptor judicial que este trato de trabar el embargo pero no pudo porque hubo oposicin del ejecutado, por tanto ruega a su seora, autorizar en este acto la fuerza pblica, entonces con el mrito de este escrito presentado por el abogado el tribunal provee como se pide, en un oficio autoriza para que vaya a la unidad policial ms cercana. EL EMBARGO Es el acto jurdico, efectuado por un ministro de fe, Receptor Judicial, por orden de un tribunal, mandamiento de ejecucin y embargo, mediante el cual se extrae del libre comercio de las cosas un bien determinado del deudor, con el objeto de dar cumplimiento mediante aquel una prestacin debida. Lo novedoso que tiene esta definicin es que es el acto mediante el cual se extrae una cosa, la que se embarga, del libre comercio de las cosas, lo que el cdigo civil denomina el comercio humano de las cosas, toda la lgica de nuestro derecho civil que es un derecho civil de la poca de 1857, en una poca en que econmicamente nuestro pas estaba inserto en un libre mercantilismo absoluto, para la lgica del cdigo civil lo peor que puede ocurrir es que un bien de algn modo este limitada libertad de circulacin, para la lgica del cdigo civil todas las cosas deben tener la menor restriccin menor posible, para que todos las podamos vender, donar, hacer lo que quiera, esta restriccin y le huele mal al legislador, eso justamente es el embargo, esa es la consecuencia que produce, esta cosa que antes del embargo estaba dentro del comercio humano de las cosas o estaba dentro del libre comercio de las cosas, es decir su titular poda hacer lo que quera con ellas, ahora automticamente queda al margen de esa libertad y por tanto queda transformada en una especie de medida cautelar para asegurar el cumplimiento de la obligacin debida.
Esta idea de libre comercio humano de las cosas, est directamente vinculada con la prohibicin de enajenar a la que se refiere el N3 del 1464 del Cdigo civil que dice, que existe un objeto ilcito en la enajenacin de una cosa embargada por decreto judicial sin autorizacin del juez o el acreedor, es decir, embargada que sea esta cosa, la que se embargue queda fuera del comercio humano de las cosas y por tanto esa cosa embargada se enajena esa enajenacin adolece de nulidad absoluta por la causal de objeto ilcito, 1464 N3, no es posible enajenarla una vez embarga, el efecto que tiene el embargo es tremendamente importante desde el punto de vista civil, y esto explica que en el sentido que siempre es necesario practicar el embargo ya sea que la especie embargada vaya a ser rematada para que con el producto del remate se pague la obligacin o que estemos en presencia de una obligacin de especie o cuerpo cierto debida o dinero, si yo quiero es que me entreguen las 5 yeguas corraleras yo no tengo ningn inters en rematarla para que esto se transforme en dinero, porque no me interesa la plata, me interesan las yeguas corraleras, pero aun as tengo que embargarla, para sacarla del libre comercio humano de las cosas dejarlas a un ladito, y evitar por esa va que el ejecutado las pueda enajenar vlidamente, si no estn embargadas l va poder disponer libremente de ellas porque estn en el libre comercio humano que es la regla general, siempre en el contexto del juicio ejecutivo las especies tienen que ser embargadas, ya sea que ese embargo vaya destinado al remate o a la restitucin de la cosa una vez que el tribunal as lo resuelva, pero el embargo es un acto necesario en el juicio ejecutivo cualquiera que sea la pretensin debida. CARACTERSTICAS DEL EMBARGO ES UN ACTO DE AUTORIDAD, no lo puede realizar cualquier persona, porque la ley no autoriza a practicar embargo, el embargo tiene que ser realizado por un ministro de fe que se llaman Receptor Ju8dicial, y puede ser ejecutado por la fuerza pblica, cuando hay oposicin al embargo se puede solicitar al tribunal civil que disponga la fuerza pblica, carabineros de chile, a fin de que ayude al receptor judicial a la prctica del embargo, ah decimos que el embargo es un acto de autoridad, no es un contrato privado, ni un acto jurdico entre particulares, ac el estado dispone a travs de un ministro de fe, incluso la fuerza pblica para separar estas cosas embargadas y garantizar con ello la ejecucin de la prestacin del ejecutado. ES UN ACTO MATERIAL, el embargo se perfecciona jurdicamente, nace a la vida jurdica como acto jurdico mediante la entrega real o simblica que se hace de la cosa embargada al depositario, es decir, no basta, por ejemplo si vamos a embargar los bienes de la casa de carolina, no basta con levantar un acta, se requiere que haya un acto ya sea de entrega materia o simblica a quien va a ser en definitiva el depositario para que se entienda perfeccionado el embargo, sino opera esta entrega real o simblica, todava no hay embargo, y tiene importancia que si todava no hay entrega ni embargo todava no procede la prohibicin de enajenar, se podra enajenar vlidamente esa cosa, porque hay un principio de embargo porque el embargo an no se ha materializado.
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Derecho Procesal IV Alex Faras Mancilla
EXCLUYE A BIENES EMBARGADOS DEL COMERCIO HUMANO DE LAS COSAS, a partir de ese momento ese bien que poda tener total y absoluta libertad y circulacin dentro del comercio no puede circular libremente, por lo menos desde el punto de vista fsico, queda excluida del comercio humano las cosas por tanto no pueden realizarse actos jurdicos de disposicin respecto de l vlidamente, los bienes embargados tienen una doble proteccin civil y penal, civil, si yo enajeno un bien embargado esa enajenacin es anulable de nulidad absoluta conforme al artculo 1464 N3 del CC, de nulidad del acto o contrato de enajenacin y proteccin penal porque la persona que siendo depositario no obstante eso enajena o dispone el bien comete un delito que se denomina de depositario alzado, con pena de crcel asociada, esta persona no solo puede anular el acto jurdico adems que se puede ir a la crcel, por haber hecho este acto que est prohibido.
BIENES QUE PUEDEN SER EMBARGADOS. La regla general en materia de embargabilidad de bienes, es que el ejecutado responde con todo su patrimonio respecto de las obligaciones no satisfechas, es una responsabilidad por tanto patrimonial, es una responsabilidad que se hace efectiva en los bienes que l tiene, pero no es una responsabilidad personal, porque en nuestro pas est prohibido salvo situaciones muy especiales la esclavitud o la prisin por deuda, si nosotros dijramos que la responsabilidad por deuda es personal significa que yo personalmente respondo por una deuda no cumplida, si no cumplo voy a la crcel, cuando decimos responsabilidad patrimonial quiere decir que cuando yo no cumplo una obligacin yo respondo con mis bienes si no tengo bienes a mi nada me puede pasar, porque ya no hay esclavitud, en el derecho romano y en la edad media exista esclavitud por deuda, quera decir, si las personas asuman una obligacin civil tenan que pagarla y no la cumplan tenan que pagarla, pero si no tenan bienes ellos pasaban temporalmente a tener la calidad de esclavos del acreedor para pagar con trabajos la obligacin que ellos tenan. Hasta cumplir la obligacin, eso no ocurre en nuestra legislacin, no existe ni la esclavitud ni la prisin por deuda, si yo no tengo activos para responder no pasa nada, perdi el acreedor, por eso decimos los acreedores antes de constituir obligaciones solicitan garantas, y por eso piden aval, codeudor, fianza, hipoteca, prenda, esa es la lgica de esa garanta, que nuestra responsabilidad de la deuda adquirida sea patrimonial y no personal por tanto quien le presta plata tiene que asegurarse va a poder ser pagada la deuda, si no hay plata se tiene un bien para echar mano, vehculo, casa, u otro patrimonio, son casos muy excepcionales en nuestro ordenamiento jurdico en que est autorizada la prisin por deuda, pensiones alimenticias, la ley autoriza el apremio, prisin hasta por 15 das renovables, est reconocida en los tratados internacionales como excepciones y tambin lo mismo en las deudas tributarias, IVA, renta, impuesto territorial, lo que hace el SII es liquidar la deuda, extender un documento con la deuda y si no se paga adems de embargar podra ser prisin, el giro doloso en la actualidad no tiene fundamento, bsicamente que la propia ley establece el fundamento de la privacin de libertad, en consecuencia se parte del supuesto es el legislador que estableci aquella norma y aqu lo que
hay un delito no es lo mismo firmar un contrato y no pagarlo, las personas respondemos por la universalidad de los bienes, y por eso que la regla general que todos nuestros bienes son en teora embargables, la excepcin la inembargabilidad es la excepcin y existe cuando tenemos normas legales expresa que as lo establece, es decir, que bienes se pueden embargar, todos, salvo aquellos que la ley expresamente establece que estn al margen de la posibilidad de ser embargados, estas excepciones los que son inembargables, son inembargables por una consideracin de orden social, el 445 del CPC, y que en el fondo lo que establecen estas normas, son de orden social, es decir, a pesar de que una persona est sujeta a una situacin compleja, el derecho ha comprendido que es un valor en s mismo la circunstancia de reservarles algunos tipos de bienes mnimos al ejecutado para que pueda sobrevivir dignamente.25:34
Art. 445 (467). No son embargables: 1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades., con eso se vive, se alimentan los hijos, paga la luz, salvo las pensiones de alimentos que se pueden embargar hasta 50% de la remuneracin, Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior; 2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo; sueldos, lo mismo 3. Las pensiones alimenticias forzosas; las que han sido ordenadas por un tribunal, las pensiones voluntarias son embargables 4. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas; ingresos, remuneracin, retiros de dinero con lo que vive. 5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; hay algunos fondos especiales que son inembargables, no son remuneracin, pero se presume que son una seguridad. 6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza; 7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras; 8. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del decreto ley No. 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; 12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin; 16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran; 17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y 18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar. Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1. de este artculo o de alguna parte de ellas.
La lgica que todo ingreso del art 445, dispone sobre la base todo ingreso al patrimonio de bienes que permiten la sobrevivencia del ejecutado, fuera de esos bienes perfectamente pueden ser embargados, en consecuencia, puedo yo embargar una casa, claro que s, no es una remuneracin y la fuente de subsistencia del ejecutado, el artculo 618 del CC, reitera las normas del 445 y adems agrega algunas otras hiptesis anexas de bienes inembargables muy a la usanza del cdigo civil, el cdigo civil tiene disposiciones muy pintorescas por la poca en que fue redactado, una de las cosas que establece el art 618 es la inembargabilidad de los cdigos o de los libros de trabajo, herramientas de trabajo, carpintero artesano no me pueden embargar, soy singuerista yo en mi casa me dedico a hacer chombas chalecos, yo me gano la vida con eso tampoco me la pueden embargar, la regla general por aplicacin del derecho de garanta general del deudor, el que todos los bienes de l son embargables, la excepcin es la inembargabilidad, que bienes son embargables, son aquellos que la ley expresamente indica, si la ley no lo indica expresamente que es inembargable es embargable. Si hay algn orden de prelacin respecto de los bienes embargados, como se determinan la forma de embargar los bienes, el tema de la determinacin de los bines a embargar, es decir, cuales bienes embargan, o cuales prefieren a otros, esa es una decisin que toma la persona que indica los bienes embargados, es decir, si tenemos una deuda por 1 milln de pesos, y tenemos depsitos, tenemos un auto y una casa y otros bienes que eventualmente se podran embargar, el orden de prelacin, la decisin la toma la persona que tiene que sealar los bienes para embargar, la nica exigencia legal es que sean bienes en cantidad suficiente, si la deuda es 500 mil pesos yo no puedo pretender embargar la casa de una persona si adems tiene un auto, la lgica que embargue el auto, que es de un valor menos porque se condice ms con el monto de la deuda de la propiedad, la decisin de que bienes se embargan la toma la persona que seala cuales bienes a embargar, Quin seala los bienes a embargar?, El primer lugar es el acreedor, en la demanda ejecutiva o en el acto del embargo va con el receptor judicial, el acreedor est en el primer lugar llamado a decirle al tribunal, seor tribunal autorice al seor receptor judicial a que remate tal o cuales bienes, eso lo indica en otro si de la demanda y seala expresamente para la traba de embargo tal o cuales bienes, o si no lo hace
expresamente en la demanda puede concurrir al acto del embargo y decirle al receptor que embargue tal o cual bienes, en subsidio, es decir, si el acreedor no indica en la demanda ejecutiva y tampoco concurre al acto de embargo el sealamiento de los bienes a embargar puede ser hecho por el propio deudor, es decir el ejecutado, puede indicarle al receptor embrgueme tal o cuales bienes, y en subsidio porque es altamente probable por que el deudor no diga nada, porque ya entraron a su casa o empresa con fuerza pblica, y no hace la cosa fcil al receptor, en ese caso en subsidio ser el propio ministro de fe quien decida que bienes se van a embargar, de all cobra fuerza lo que comentbamos en el sentido de que no es extrao que los receptores judiciales trabajan con un medio pollo, este le ayuda en todas estas cosas, tipo investigadores privados, pero lo importante que cumplen la funcin de averiguar que bienes podran tener el ejecutado para decirle luego al receptor judicial, (autos que guarda en casa de un familiar, y miro la patente, registro civil), estos sapos andan siguiendo al ejecutado para saber qu cosas tienen, estos es la lgica del sealamiento de bienes al embargo.
FORMAS EN LA QUE DEBE REALIZARSE EL EMBARGO Como se hace el embargo, jurdicamente hablando, dijimos que el embargo es un acto jurdico de carcter real, porque real, porque se perfecciona, es decir, se constituye como acto jurdico propiamente mediante la entrega ya sea fsica o simblica de la cosa embargada a quien sea el depositario, ya sea depositario provisional, que es el primero, en consecuencia los art 450, 453 ,454 455, indican una serie de modalidades que puede concretar la entrega real o simblica, dependiendo del tipo de cosas a embargar, la entrega se materializara de una u otra forma.
Art. 450. El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto. El ministro de fe que practique el embargo deber levantar un acta de la diligencia, la que sealar el lugar y hora en que ste se trab, contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue necesario o no el auxilio de la fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo sido, la identificacin del o de los funcionarios que intervinieron en la diligencia. Asimismo, dejar constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado. Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como, marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello sea posible. En el embargo de bienes inmuebles, stos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de dominio. El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurra al acto y que desee firmar. Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deber enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del embargo, dentro de los dos das siguientes de la fecha de la diligencia o del da en que se reabran las oficinas de correo, si sta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El ministro de fe deber dejar
constancia en el proceso del cumplimiento de esta obligacin, en los trminos del artculo 46. Toda infraccin a las normas de este artculo har responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
El art 450 Detalla en forma muy minuciosa las caractersticas que debe tener el acta de embargo, es decir, el receptor judicial, cuando traba embargo no solo debe proceder a la entrega simblica o real a la persona del depositario, y si no hay depositario al deudor que va actuar como depositario para estos fines, adems debe levantar un acta pormenorizada donde indican todas las circunstancias que concurrieron en el embargo, da, hora, lugar, quien estuvo presente, que bienes se embarg y el detalle absolutamente individualizado de todos los bienes embargados, por ejemplo si se embargan bienes al interior de la casa, tiene que decir embargue televisor, color, serie, marca, medida, todos lo que permita individualizar la especie para despus facilitar el remate si es que corresponde realizar el remate o luego la
Art. 453 (475). Si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas.
Ven ac un ejemplo de entrega simblica, porque ah no hubo una entrega real de la casa, porque la casa sigue ah mismo, pero la entrega se materializo mediante la inscripcin que se hace en la solicitud de embargo en el registro de propiedad en que est inscrita la propiedad, en el conservador de bienes races, es un caso clsico de entrega simblica.
Art. 454 (476). Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de embargada para seguir gozndola an despus de su enajenacin. oponga a se har tanto el la cosa
Este artculo se refiere a la situacin del embargo de una cosa que est en posesin de un tercero, es decir, no del ejecutado y este tercero alega que tiene algn derecho respecto de la cosa, que no sea el dominio, en teora por lo menos, es que si se embarga un bien que est en posesin de un tercero y este alega un derecho de goce respecto de esta cosa, el embargo puede realizarse y la persona podr seguir disfrutando el goce de la cosa hasta que efectivamente se materialice la enajenacin, la subasta o la entrega de la especie o cuerpo cierto a quien corresponda. (No es tercerista), no impide el embargo, ejemplo, llegan a
embargar cosas a mi domicilio y yo estoy prestndole una pieza aun familiar mo que est trabajando, ac y el trae todas sus cosas, cuando llega el receptor empieza a embargar todo, ah l puede decir estas cosas no son del ejecutado son mas, el art dice que estas cosas sern embargadas igual, y el despus tendr que comparecer el cmo terceras, y es un incidente.
Art. 455 (477). Verificado el embargo, el ministro de fe ejecutor entregar inmediatamente la diligencia en la secretara, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe. En el caso del artculo 453, esta entrega se verificar inmediatamente despus de practicada la inscripcin de que dicho artculo trata. El retiro de las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean diez das desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa.
La regla general es que el embargo es un acto real que se materializa por la entrega ya sea real o simblica de la especie al depositario, sin embargo, hay algunos caso de excepcin, es que si bien no hay entrega, no obstante el embargo por el solo ministerio de la ley se entiende realizado, la ley es la que presume que ha existido una entrega, ESTOS CASOS EN LA SITUACIN DEL INTERVENTOR JUDICIAL. 444 INCISO 1 Y 2
Art. 444 (466). Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en parte de cualquiera de ellas. Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes de interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario, proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa.
Se refiere a aquellas situaciones el o los bienes a embargar estn relacionadas con una actividad comercial una empresa y para los fines de que esta empresa siga generando productividad se designa un interventor judicial en calidad de depositario, el interventor es un administrador que se encargara que la empresa siga generando utilidades para poder pagar la deuda, ac no hay entrega, llega el interventor judicial se hace cargo de la administracin y pasa a ocupar el lugar del depositario ac nunca opero la entrega pero aun as la ley entiende que se entiende perfeccionado el embargo. EL SEGUNDO CASO DE LA SITUACIN DEL MENAJE DE CASA, 444 incisos 3ero
Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista en el nmero 1. del artculo 471 del Cdigo Penal.
Esto es el depositario alzado, si el embargo se verifica respecto del menaje de casa, la ley presume que el depositario provisional es el propio ejecutado y que quedan en su poder en calidad de depositario provisional, en ese caso no hay entrega porque l siempre tuvo las cosas, antes y despus que se va el receptor pero la ley entiende que ha operado una especie de entrega simblica se perfecciona en el acto, LO MISMO PASA CON EL INCISO FINAL DEL ARTICULO 451 DL CPC SE REFIERE A CIERTAS ESPECIES QUE TIENE UN VALOR ESPECIAL.
Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas, o efectos pblicos, el depsito deber hacerse en un Banco o Caja Nacional de Ahorros a la orden del juez de la causa y el certificado del depsito se agregar a los autos.
Cuando hay un embargo respecto de dineros, joyas de piedras preciosas o lo que debe hacerse es proceder es a depositar estas especies en un organismo destinado a tal finalidad y el documento que se extienda por l se va incorporar al expediente y se entender con ese acto trabado el embargo. Es el caso que veamos del embargo de la cuenta corriente, en la medida de que los fondos no estn contenidos en el tem remuneraciones, si yo podra demostrar que ese depsito es mi remuneracin pero si yo tengo un depsito a plazo eso perfectamente es embargable sin ningn problema y en ese caso el embargo se entiende hecho con la notificacin que hace el receptor judicial al agente del banco en el sentido que esa cantidad de dinero est embargada por orden de un juez y esa constancia se remite al tribunal y se agrega al expediente. Efectos pblicos, la denominacin de efectos pblicos est referida a valores o documentos que representen valores y que sean susceptibles de ser embargados. Susceptibles porque el patrimonio estatal fiscal, es inembargable, el artculo que comentbamos recin del cc se refiere a la situacin de la inembargabilidad del patrimonio fiscal, el concepto de efectos pblicos del estado, no est referida a esa situacin porque el patrimonio fiscal es inembargable, yo no puedo embargar la moneda, yo demando al servicio de salud de Santiago oriente por negligencia mdica, y como la moneda forma parte del estado de chile, y fue un servicio pblico que me causo el perjuicio, la ley establece que el patrimonio pblico no puede ser embargable. El concepto de efectos pblicos est referido a dineros, montos, documentos que representen algn valor pero que tengan el carcter de un respaldo emanado de un organismo pblico pero que puedan ser objeto de embargo. El art 454 inciso 1 del CPC que est referido a aquellas personas que alegan el derecho de dominio
Art. 454 (476). Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor.
En este caso no hay entrega porque la persona que alega este derecho sigue manteniendo el goce de la cosa, pero sin embargo se entiende trabado el embargo.
El hecho que yo alegue que tengo un derecho respecto de esta cosa la ley me permite seguir usando y gozando de ella, pero el embargo se entiende trabado de todos modos, yo no puedo liberarme del embargo si digo esta cosa no es ma, eso se ve despus en el tribunal a travs de la tercera pertinente, el tribunal tendr que resolver, pero no es causal de justificacin el hecho de alegar aquella justificacin y no solo eso sino que queda automticamente embargado el embargo, por eso la incorporamos como una norma de excepcin. EFECTOS DEL EMBARGO Qu pasa cuando yo trabo embargo respecto de una cosa? La verdad que los efectos del embargo son dos: 1.-PRIMER EFECTO EL DEUDOR PIERDE LA LIBRE DISPOSICIN DEL BIEN EMBARGADO EL QUE SALE DEL COMERCIO HUMANO DE LA COSA, existiendo por tanto objeto ilcito si es que hay enajenacin del mismo, art 1464 inciso 3 del C.C.
Porque decimos que existe objeto ilcito? Porque el 1464 el prohbe la enajenacin de cosas embargadas por decreto judicial mientras no haya una autorizacin del juez que lo decreto o el acreedor autorizando. El de la la deudor por tanto ha perdido la libre disposicin de la cosa, no puede disponer ella como lo poda hacer con anterioridad, lo importante est relacionado con expresin enajenacin que utiliza el art 1464 del C.C., por eso ac planteamos pregunta
PUEDE VENDERSE VLIDAMENTE UN INMUEBLE O MUEBLE QUE ESTA EMBARGADO? La pregunta est planteada para ver si nosotros consideramos si la venta es enajenacin, por eso hago la pregunta, porque la prohibicin dice que no puede enajenarse, entonces la pregunta que yo hago es QU SIGNIFICA ENAJENAR? La enajenacin es el acto jurdico por el cual sale del patrimonio del titular de ese derecho e ingresa al patrimonio de otra persona, sea hay un acto de disposicin, la venta sin embargo no es un acto de disposicin, por lo menos en nuestro derecho, derecho chileno, no es un acto de disposicin sino que es simplemente un acuerdo de voluntades por el cual una de las partes se obliga a enajenar, por ejemplo en Francia el contrato de C.V. es de efectos reales, si
nosotros vamos a una notara en Francia y firmamos un contrato de cv y se extendi la escritura automticamente opero la enajenacin, o sea venta y enajenacin son una misma cosa, pero en nuestro derecho no es as, el caso de la venta, la venta es un contrato por el cual una de las partes se obliga a poner a disposicin de la otra a cambio del precio la cosa, pero es solamente una obligacin, para la entrega se requiere un modo de adquirir que se llama tradicin, en el caso de la compra venta la tradicin es la enajenacin, pero no la venta, en palabras sencillas la venta de una casa, el contrato, la escritura de compraventa que se fija en una notara eso no es una enajenacin es simplemente el contrato donde yo asumo la obligacin de entregar la propiedad, pero eso ser despus en un acto posterior que se llama tradicin, y que en el caso de bienes inmuebles que en nuestro se materializa a travs de la inscripcin del ttulo que es la escritura, la inscripcin de la escritura en el CBR, esa inscripcin hace las veces de tradicin y a partir de ese momento se produce el acto de enajenacin. PUEDO VENDER VLIDAMENTE UN INMUEBLE EMBARGADO? S, porque la venta no es enajenacin, la enajenacin es la inscripcin de la escritura en el C.B.R. Yo perfectamente podra vender un inmueble que esta embargado, lo que pasa que esa venta nunca se va a poder materializar y la persona que yo le vend me va a demandar eso es otro cuento. La enajenacin es un acto de disposicin y la venta no, la compraventa en nuestro derecho es simplemente un contrato que genera obligaciones, de pagar el precio y pagar la cosa, pero no en s misma el acto de enajenacin., porque para que se produzca el acto de enajenacin despus de la compraventa tiene que verificarse otro acto jurdico que se llama tradicin y ese es que configura la enajenacin. Ojo, La enajenacin no es venta, la venta es mucho menos que la enajenacin, la venta es un paso previo para la enajenacin pero no son sinnimos. 2.- EFECTO DEL EMBARGO ES QUE EL DEUDOR PIERDE LA ADMINISTRACIN DEL BIEN EMBARGADO, pierde la libre disposicin del bien embargado, por eso no lo puede enajenar, adems pierde la administracin l no puede administrarlo, porque la ley presume que una vez que se ha materializado el embargo el bien tiene que pasar a disposicin de un depositario, este depositario puede ser temporal o definitivo, en el caso del embargo cuando embargaron en la casa a carolina, la ley dice que cuando se embargan bienes que estn en la casa, el ejecutado pasa a ocupar la calidad de depositario, eso quiere decir que carolina sigue administrando, pero no como ejecutada, sino como depositario y como depositario tiene ms responsabilidades que como ejecutada, por ejemplo; si ella dispone un bien comete un delito y ese delito es atribuible respecto del depositario no respecto del ejecutado, el depositario tiene la obligacin de rendir cuenta de la administracin que est realizando, el depositario es un mandatario, es decir, se presume que no es una persona que tiene la titularidad y libertad de ejercer plenitud de derechos
respecto de esa cosa, es una persona que esta mandatada por la ley a nombre del ejecutado la cosa. Eso no siempre es as, cuando el depositario es otra persona al ejecutado, as el ejecutado pierde la cosa y la administracin del bien. Clase del 15 de octubre de 2010. LA MODIFICACIN DEL EMBARGO El embargo es un acto jurdico procesal por el cual un ministro de fe, extrae del comercio humando de las cosas y de la administracin del ejecutado un bien especfico para conseguir con esto la ejecucin contenida en la demanda ejecutiva, sin embargo el CPC contempla algunas hiptesis que vienen a denominarse en forma genrica, modificacin de embargo, entendiendo por modificacin de embargo todas aquellas situaciones que expresamente autoriza el CPC en base a las cuales el embargo trabado por un ministro de fe puede sufrir algunos cambios o modificaciones desde un punto de vista jurdico. Esta denominacin es una denominacin genrica doctrinal que comprende cinco casos, 5 casos en que el embargo trabado puede sufrir o experimentar algn tipo de cambio o modificaciones 1. 2. 3. 4. 5. AMPLIACIN DE EMBARGO REDUCCIN DEL EMBARGO SUSTITUCIN DEL EMBARGO CESACIN DEL EMBARGO RE EMBARGO
AMPLIACIN DE EMBARGO
Art. 456 (478). Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes embargados. Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo.
Hemos dicho que el cumplimiento de las obligaciones cuando estas no han sido realizada en forma voluntaria por parte del deudor debe hacerse en forma forzada y cuando no es posible entonces tener la certeza de que los bienes embargados sean suficientes para tener algn grado de seguridad en el sentido que la obligacin adeudada va a ser absolutamente satisfecha con el producto de la subasta o realizacin de estos bienes embargados, entonces el acreedor puede solicitar esta ampliacin de embargo, en consecuencia, es una facultad del acreedor, es decir, del ejecutante, a fin de que el tribunal autorice que el embargo ya trabado se extienda a otros bienes que no estaban embargado, cuando haya razones fundadas para temer que esos bienes no van a ser suficiente para garantizar el monto adeudado, ms intereses y costas que se puedan generar.
El otro caso que se hayan embargados difciles de rematar o subastar. Otro caso que el acreedor pueda presumir que los bienes no son suficiente para cubrir lo adeudado. Es muy habitual la ampliacin cuando el receptor o ejecutante no han podido ubicar bien al ejecutado o habindolo ubicado esos bienes salen a remate y lo que cubren no es nada y lo que hay que hacer es embargar nuevos bienes para satisfacer la deuda. Hay altas probabilidades que el ejecutado pueda ocultar bienes para que sean embargados. REDUCCIN DEL EMBARGO
Art. 447 (469). Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada.
Una de las menciones que deba tener el mandamiento de ejecucin y embargo era la orden de requerir de pago al ejecutado, y si en el acto no lo hiciere la orden de embargarle bienes en cantidad suficiente para pagar con ello el monto de lo adeudado ms interese y costas. El derecho de garanta general que tiene el acreedor respecto de los bienes del ejecutado no le da derecho a embargar todo el activo del ejecutado, sino que aquel activo que sea proporcional con el monto que se est demandando porque de otro modo podra ser utilizada una demanda ejecutiva para paralizar absolutamente la capacidad patrimonial de un ejecutado, en circunstancia lo que se est ejecutando es una cantidad muy mnima al patrimonio que tiene el ejecutado, por ejemplo si se demanda en el juicio ejecutivo a una persona por una deuda de un milln de pesos, pero le embargan dos casas, un depto. y un autos, eso es lo que trata de evitar el art 477 y esta regla de mandamiento de ejecucin y embargo en cuanto a que el embargo debe recaer sobre bienes suficientes, en consecuencia, si sucediera que el receptor judicial embargara bienes no en cantidad suficientes, es decir, que embargaran bienes que exceden en forma importante el monto de lo ejecutado, entonces el ejecutado podr solicitar ante el juez civil, mediante su presentacin escrita la reduccin del embargo, es decir, de esta casas, dos deptos., y autos que fueron embargados por el ejecutado, a se deje sin efecto el embargo respecto de aquellos bienes que exceden con creces el monto de lo adeudado, en consecuencia, si haban una casa dos deptos., y un auto, y la deuda era de 3 millones de pesos, pareciera razonable que el solo embargo del auto est suficientemente garantizado el cumplimiento de la obligacin ms intereses y costas, en consecuencia, la reduccin del embargo seria en los deptos., y la casa. La reduccin del embargo es el mecanismo que la ley le otorga al ejecutado para garantizarse que el embargo solo va a recaer sobre bienes en cantidad suficiente, sino existiese la posibilidad de que el ejecutado pidiese la reduccin de embargo
no habra forma de cautelar esta norma legal que establece que el embargo solo debe recaer respecto de una cantidad suficientes del ejecutado. SUSTITUCIN DEL EMBARGO
Art. 457 (479). Puede el deudor en cualquier estado del juicio substituir el embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin.
Lo que se busca a travs del embargo cuando se trata de un cumplimiento de una obligacin por equivalencia es justamente que ciertos bienes del ejecutado que sean embargados pueden ser subastados, vendidos, rematados, venta judicial (sinnimos) si es ese el objeto que tiene el embargo entonces el ejecutado puede solicitar una sustitucin del embargo, es decir, que el tribunal deje sin efecto el embargo que lo alce pero a cambio que el ejecutado se ponga con dinero suficiente para garantizar la ejecucin. Depositar en la cuenta corriente del tribunal una caucin suficiente, se pueden liberar los bienes embargados. La nica limitacin dice relacin a aquellas causas en la que se ejecuta una obligacin de cuerpo o especie cuerpo debido. Ac la plata no interesa. CESACIN DEL EMBARGO
Art. 490 (512). Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas.
Si hasta casa ac alza el cumpli.
antes del remate el ejecutado va al tribunal y dice no me rematen la esta la plata de la ejecucin con intereses y costas, en este caso se embargo se restituye la cosa al ejecutado porque la obligacin ya se Sera una maldad no hacerlo. Tambin es una facultad del ejecutado.
RE EMBARGO
Art. 528 (550). Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.
El Re embargo como su denominacin lo indica est referido a aquella situacin que ocurre cuando una misma cosa es ms embargada ms de una vez en causas distintas, por eso se dice re embargado, Puede suceder que nuestro ejecutado no solo este ejecutado en una causa sino que en dos causas ante el mismo u otro tribunal pero nuestro ejecutado no tiene un patrimonio muy interesante y no tiene muchos bienes para embargar, puede ocurrir que en el juicio a se le demande por diez millones y en el juicio b se le demando
por 5 millones en el juicio a el receptor le embargo su casa que esta tasada en Puede suceder que nuestro ejecutado no solo este ejecutado en una causa sino que en dos causas ante el mismo u otro tribunal pero nuestro ejecutado no tiene un patrimonio muy interesante y no tiene muchos bienes para embargar, puede ocurrir que en el juicio a se le demande por diez millones y en el juicio b se le demando por 5 millones en el juicio a el receptor le embargo su casa que esta tasada en 40 millones de pesos y sabiendo esta situacin en el juicio b se solicita el reembargo es decir, que el reembargo recaiga sobre la misma propiedad ya embargada en el juicio A , cuando ocurre esto se denomina reembargo, es decir una misma cosa ha resultada ms de una vez a propsito de causa distintas. Cuando suceda esta situacin lo que puede solicitar el ejecutante de la segunda causa es solicitarle al juez de la primera causa que retenga el valor del remate para que en definitiva si es que corresponde seguir adelante con la ejecucin de la segunda causa se pueda pagar este segundo acreedor con el producto de la causa A. en proporcin a su crditos. Todos los acreedores tienen la misma situacin de preferencia respecto de los dems, el cc civil establece un orden de prelacin de los acreedores en el tramo superior estn los acreedores hipotecarios, pero a la cola de esta prelacin de crdito el ultimo es el valista o quirografario, es el acreedor ms picante que no tiene ninguna garanta al crdito con el que cuenta. Ese acreedor se llama valista o quirografario. Todos los acreedores tienen derecho a concurrir al pago de su deuda respecto de los bienes del ejecutado, deudor, entonces, si se embarg una casa al ejecutado en el juicio a y producto del embargo la casa sali a remate en 25 millones, estaba tasada en cuarenta pero sali a remate en veinticinco, con esto ya se estaba pagando los cinco millones en la primera causa, y tambin alcanzara para pagar la segunda causa, si no se utiliza la figura del reembargo por parte del segundo ejecutante, lo que tendra que hacer el juez de la primera causa con el resto de dinero que sobro para cubrir la deuda es, devolverla al ejecutado. Qu preferencia tiene un ejecutante sobre otro ejecutante? Si no tienen garantas a su favor, de ninguna especie, son los dos quirografarios, son la ltima cadena del crdito, el que agarra primero es el que sale ganando, el que embarga primero tiene la posibilidad de asegurar el dinero. Lo que importa cuando se traba embargo y solamente tenemos quirografarios en distintas causas lo que importa es la fecha que se traba el embargo, siempre prefiere el primer embargo a los dems, porque no tienen preferencia, distinto es si uno de estos acreedores era uno que tena preferencia o sea un quirografario o valista nunca va a poder asegurarse embargando primero si tenemos otro acreedor que es hipotecario. LA ENTREGA DE LOS BIENES EMBARGADOS AL DEPOSITARIO
El primer efecto que produce el embargo es la perdida de la libre administracin que tena el ejecutado dueo de las especies embargadas respecto de ellas y eso es consecuencia del embargo. Como el ejecutado pierde la libre administracin de los bienes, necesariamente estos bienes tienen que quedar a disposicin de alguien, ese alguien que se hace cargo de los bienes se denomina depositario, El depositario es aquella persona que asume la administracin de los bienes embargados a causa de que el ejecutado ha perdido la administracin de los mismos a causa del embargo, mientras subsista el embargo Lo interesante es que existen algunos casos en que la ley establece que el ejecutado una vez embargados bienes de su propiedad puede pasar a ocupar la calidad de depositario, el caso ms clsico de esto est relacionado con el embargo de bienes domiciliarios. Ejemplo se embarga el tv, el microondas, el refrigerador, se traba el embargo, el ministro de fe levanta el acta firma queda trabado el embargo y el receptor se va, pero ya estn embargadas. Lo que pasa que el ejecutado ya perdi la administracin y respecto de esas cosas embargadas el ejecutado ya no es dueo es solo depositario, es una ficcin legal mediante la cual cuando la ley as lo autoriza el depositario puede tambin ser la misma persona del ejecutado, lo que pasa que ahora tiene una calidad jurdica distinta, ahora ya no es dueo sino que depositario. Lo relevante que a pesar que el ejecutado se queda con los bienes fsicamente lo hace no en calidad de ejecutado sino en calidad de ejecutado, tiene una calidad jurdica distinta lo que significa que responde por los bienes de modo tal si el los enajena los distrae los destruye el civilmente es responsable de aquello, porque l es ahora administrador y lo mismo si el los hace desaparecer. Se le asimila a una figura de estafa, el cdigo penal establece un tipo penal que se llama depositario alzado y este es la hiptesis de la persona que estando al cuidado de ciertos bienes que estn embargados los dispone de alguna manera, este ejecutado sigue siendo ejecutado pero ya no sigue siendo dueo con plena libertad respecto de los bienes es un administrador por esa razn tiene un trato distinto a cuando los bienes no estaban embargados. En el caso que se plante cuando el ejecutado que al mismo tiempo pasa a tener la calidad de depositario claro que tiene que estar presente para que aquello ocurra el embargo tiene que ser un acto personal que se constituye el receptor judicial y levanta acta de las especies que se estn embargando, si no est el ejecutado es difcil que esto ocurra, pero pudiese ocurrir en el caso de que el ejecutado no est en Chile pero deja a una persona con poder suficiente para que pueda estar presente en el acto del requerimiento, a esta persona se le podra notificar de que el ejecutado pasa a tener la calidad de depositario, podra ser, pero por la va del mandato.
El artculo 451 inciso primero establece que este depositario del que estamos hablando puede sr de dos tipos.
Art. 451 (473). Los bienes embargados se pondrn a disposicin del depositario provisional y ste, a su vez, los entregar al depositario definitivo que nombrarn las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo.
El depositario, la persona que se hizo cargo de los bienes embargados puede ser de dos tipos DEPOSITARIO PROVISIONAL, es aquel designado por el ejecutante, acreedor en la demanda ejecutiva el que puede ser incluso el mismo ejecutado, si no hay designacin de depositario provisional en la demanda ejecutiva por parte del ejecutante, esa designacin la har el tribunal Se llama provisional porque es momentneo mientras se define quien ser el depositario definitivo, sucede que muchas veces que el mismo depositario provisional pasa a ser definitivo, ejemplo en el caso embargo realizado a bienes que se encuentran en el domicilio del ejecutado, la persona pasa a ocupar la calidad de depositario provisional, pero luego se consolida como depositario definitivo, lo que pasa que es perfectamente podra haber una designacin momentnea de alguien en calidad de depositario y luego se resuelve en tribunal que es preferible que esa designacin recaiga en otra persona. Imagnense que el depositario provisional es el ejecutado y este hizo intento de extraer los bienes, el tribunal designa de un depositario distinto del provisional por que est claro que no est cumpliendo sus funciones, claro que el provisional tiene responsabilidad civil y penal as quedara impune pero al ejecutante le interesa asegurar los bienes, al ejecutado le importa poco que al ejecutado lo condenen por este delito a este le interesa asegurar los bienes para extraer el dinero. El depositario definitivo es el designado por las partes en una audiencia verbal o por el juez a falta de acuerdo de las partes que cuya disposicin se objetos embargados del depositario provisional, para que tenga lugar la designacin del depositario definitivo debe existir una resolucin del tribunal ante el cual se est tramitando la causa se cita a una audiencia y las partes tratan de llegar a un acuerdo respecto de quien es la persona que va a quedar en calidad de depositario, el ejecutante y el ejecutado, si no hay acuerdo ser el tribunal que designe, un buen caso el cual podra plantearse este tema es el caso del embargo cuando recae en especie o cuerpo cierto debido, se embargan las yeguas quedan provisionalmente a disposicin del ejecutado pero el ejecutante sabe que es absolutamente necesario la designacin de un depositario definitivo, porque los animales necesitan cuidado, un buen establo, la atencin de un medio y esa atencin no se le est dando, entonces se genera este debate y el juez civil cita a una audiencia para que se pongan de acuerdo quien ser el depositario definitivo y a falta de eso ser el juez que lo designe. El art 479 y 480 del CPC norma aplicable tanto al depositario provisional como al definitivo, seala como deben regirse la administracin de los bienes embargados, establece algunos de los principios generales.
Art. 479 (501). La administracin de los bienes embargados correr a cargo del depositario. Si son muebles, podr el depositario trasladarlos al lugar que crea ms conveniente, salvo que el ejecutado caucione la conservacin de dichos bienes donde se encuentren. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 450 y 4 del artculo 451. Art. 480 (502). Toda cuestin relativa a la administracin de los bienes embargados o a la venta de los que se expresan en el artculo 483, que se suscite entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario, se substanciar en audiencias verbales que tendrn lugar con solo el que asista.
El juez competente para conocer los problemas vinculados con el cumplimiento de la designacin del depositario con las obligaciones que este tiene, es el propio juez civil que est conociendo la tramitacin esto se tramita a travs de audiencias, con notificaciones a las partes para que sea el juez para que resuelva el tema. Ac se ve una posibilidad de incidente, es el caso tpico de un incidente, cuaderno principal, cuaderno de apremio, cuaderno de terceras, cuadernos de incidentes, esto es un cuaderno anexo al cuaderno principal, a veces los juicios ejecutivos son expedientes grandes. La regla general que el juicio ejecutivo consta el cuaderno principal y el cuaderno de apremio, es la regla bsica. Pero podran a travs de la evolucin de la causa podran existir ms cuadernos. TIPOS DE REMATES REMATE DE BIENES SIN PREVIA TASACIN REMATE DE BIENES CON TASACIN PREVIA
Existe un grupo de bienes embargados que no requieren ser tasados, es decir, no se requiere determinar como requisito previo al remate el valor de esta especie, hay bienes que una vez embargados para rematarlos no es necesario establecer en forma previa el valor que ellos tienen, hay otros bienes embargados que para rematarlos se tiene que establecer previamente cual es el valor o tasacin que estos tienen por esos decimos que hay dos tipos de remates o subastas. Las figuras ms sencillas estn referidas a los remates de bienes sin previa tasacin Cules son aquellos bienes embargados que al ser rematados no requieren previa tasacin? El Cdigo se refiere a 3 grupos de bienes que si son embargados no necesitan establecerse su tasacin en forma previa antes del remate, 1.- est referido en el caso del art 482 del CPC, es el caso de los bienes muebles susceptibles de ser vendidos al martillo sin ser tasados.
Art. 482 (504). Los bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que corresponda.
Los bienes los cuales pueden ser muebles e inmuebles, de estos hay bienes muebles que pueden ser vendidos ante un martillero publico Martilleros pblicos, son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia que estn designados para tal finalidad y su funcin es rematar en una subasta pblica los bienes que son puesto a disposicin de ellos. Los bienes que se ponen a disposicin de los martilleros pblicos son bienes que han sido embargados en distintos tipos de causa, ellos lo que hacen es venderlo al martillo, ofrecerlos al mejor postor. En estos caso a veces ni siquiera propone un monto a veces lo hace, pero a veces ni siquiera lo propone. Porque no hay topes o no est vinculado el martillero respecto de estos bienes en cuanto al monto, porque no son tasados, el valor de ellos se determina en base a las reglas del mercado, el mercado de las personas presente en el remate. 2.- el segundo caso de bienes est referido en el artculo 483 del CPC
Art. 483 (505). Vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa.
Son los bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro o cuya conservacin sea difcil o costosa. Este remate se verifica por el depositario de las especies embargadas, puede ocurrir que existan bienes que sean fciles de ser corruptibles por ejemplo embargamos la produccin la palta que tena el ejecutado, ese es el caso tpico de bienes muebles sujetos a corrupcin, susceptibles a prximo deterioro, yo no puedo guardar las paltas por 6 meses mientras termina el juicio porque se pudren si yo logro vender la produccin de palta hay voy a generar una cantidad importante de plata y ese dinero sirve para pagar unos montos importante de la deuda que se est cobrando al propio ejecutado. O aquellos casos de bienes que sean de difcil o costosa conservacin, ejemplo se embargan algunas piezas de arte que son tremendamente valiosas pero que para que aquellas se mantengan deben estar bajo una serie de condiciones especiales de mantencin, obra especial de arte que requiere algn tipo de refrigeracin especial, alguna luz especial, y la mantencin es tremendamente cara y no se justifica aquello porque, en definitiva va a tener que pagar el costo de ese tema y con seguridad que el ejecutado no va tener ningn inters en hacerlo y el propio ejecutado tampoco tiene inters en hacerse cargo en mantencin de la cosa embargada, en esos casos el articulo autoriza al depositario como es un administrador tiene las facultades de vender a travs de la subasta o remate estos bienes embargados y el producto de aquello ser puesto a disposicin del tribunal para determinar los pagos que correspondan al ejecutante si sobra al ejecutado, en estos casos tampoco se requiera previa tasacin, porque ser el
depositario quien determinar el monto respectivo de venta en su remate de estos bienes. 3.- Comercio realizables en el acto 484 del CPC a cargo de los corredores de bolsa de comercio, los ttulos de comercio tambin pueden ser objetos de embargos, yo puedo embargar acciones, el deudor puede embargar una empresa cuyo ejecutivo tiene ocho mil acciones en una determinada empresa lo que yo hago como ejecutante le embargo las acciones y esas acciones habr que rematarlas, y las rematara el corredor de bolsa, y luego el dinero va a ser puesto a disposicin del tribunal, en este caso tampoco se requiere previa tasacin, porque todas las acciones tienen un valor predeterminado que va variando todos los das y no es necesario determinar el valor de las mismas porque el tasador va a saber en cuanto las vende. En estos tres caso no es necesario como un trmite obligatorio para realizar el remate determinar en forma previa la tasacin o el valor de los bienes que han sido embargados, porque ser el martillero pblico o el depositario o el corredor de bolsa quienes procedern derechamente a realizar el remate porque as la ley lo autoriza y con el producto del remate lo ponen a disposicin del tribunal para que este disponga de los fondos. REMATES DE BIENES EMBARGADOS CON TASACIN PREVIA Existen algunos bienes embargados al ejecutado, que para que pueda vlidamente realizarse la subasta, se requiere haber determinado en forma previa ante el tribunal la tasacin o valoracin que tienen esas especies, eso como trmite previo, es decir, no pueden rematarse esos bienes embargados sin antes haberse determinado en forma precisa cual es la tasacin o valoracin que estos bienes tienen y esto tendr incidencia en forma directa con el valor de venta en el remate, para eso se tasa. Ac esa libertad no existe porque la ley exige como trmite previo para la subasta que se determine la valoracin o tasacin de las especies, estos bienes, es decir corresponden al segundo grupo se caracterizan porque deben ser vendidos en un remate o pblica subasta que se realiza directamente ante el tribunal que conoce del juicio ejecutivo, esto marca la gran diferencia, no lo hace el martillero, no lo hace el depositario, ni el corredor de bolas, sino que lo hace el juez directamente el juez civil que est tramitando el juicio ejecutivo, esa es la gran diferencia que existen entre el primer y segundo grupo de remate, Para que proceda este remate previa tasacin deben cumplirse o realizarse en forma previa al remate seis trmites TRAMITES 1. LA DETERMINACIN DE LA TASACIN O VALORACIN DEL BIEN EMBARGADO, el caso clsico de estos son los bienes inmuebles, si embargan la casa en el contexto del juicio ejecutivo no la vende el martillero pblico, ni el depositario, se vende en el tribunal y subasta el propio juez, siempre los
bienes inmuebles se rematan ante el tribunal porque los bienes inmuebles conforman aquel grupo de bienes que la ley exige que se determine su tasacin previa antes del remate y eso automticamente significa que la tasacin y todo tramite incluido la tasacin sern realizado ante el juez que tramita el juicio ejecutivo. por ejemplo la casa La ley establece 3 situaciones en relacin a la determinacin a la tasacin de los bienes inmuebles, A.-SI ES UN BIEN INMUEBLE O RAZ LA TASACIN VA HACER DETERMINADA EN PRINCIPIO POR EL ROL DE AVALO QUE ESA PROPIEDAD TIENE ANTE EL SII, todos los bienes inmuebles en nuestro pas tienen una tasacin fiscal, esta corresponde a la valoracin que esa propiedad tiene ante el SII, para el cobro de impuesto territorial, (las contribuciones) la contribucin esta nominacin que se le da al pago de impuesto territorial, todos pagan un impuesto en la medido que estn en un determinado tramo bajo esto quedan exento. Esto se sabe por el SII establece la tasacin de las propiedades y en base a esta tasacin que determina el SII, se determina si la persona que es duea de esa propiedad tiene o no que pagar todos los aos el impuesto territorial. Si se trata de bienes inmuebles embargados la determinacin de la tasacin en principio se determina a propsito del Rol de avalo ante el SII, Certificado, abril-octubre B.- DETERMINACIN O VALORACIN SI SE TRATA DE UN BIEN MUEBLE DE AQUELLOS QUE NO SE VENDEN ANTE UN MARTILLERO PBLICO, la tasacin se realiza ante peritos. Hay bienes muebles que por sus caractersticas no son susceptibles de ser vendidos al martillo y por tanto requieren una tasacin previa y esa tasacin se va a realizar a travs de peritos. Qu bienes muebles requieren tasacin previa? Eso es un tema que va tener que debatirse caso a caso El ejemplo ms clsico de un bien mueble que requiere una tasacin previa, bienes muebles que conforman piezas de arte, si ustedes van a un martillero probablemente se encuentran con pinturas que se estn rematando, pero a lo mejor no pinturas que son relativamente caras, son de pintores clsicos en ese caso se va a discutir en el juicio ejecutivo y se va a tratar de promover un incidente en el sentido de que la determinacin se verifique a travs de perito, porque estos van a estar en condiciones que ese cuadro es de bastante mayor valor lo que va a permitir que la venta sea a un mejor precio C.- EN AMBOS CASOS DE BIENES INMUEBLES Y BIENES MUEBLES LA TASACIN PUEDE SER OBJETADA INCIDENTALMENTE art 486 del CPC Eventualmente yo ejecutado podra estar interesado en objetar el valor de la tasacin porque la tasacin que se ha determinado es muy baja, yo como ejecutado va ser mi inters que la propiedad o lo que se haya embargado sea
vendido ojala al precio ms alto para que se alcance a pagar toda la deuda porque si no me van a embargar nuevamente y ojala sobre plata esa es la lgica. Por esa razn la ley autoriza la objecin incidental de la tasacin por parte evidentemente del ejecutado a fin de poder obtener la mayor utilidad con el producto del remate.
Art. 486 (508). La tasacin ser la que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos de la contribucin de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se haga nueva tasacin. En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que dispone el artculo 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin. En el caso que la designacin de peritos deba hacerla el tribunal, no podr recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del mismo tribunal. Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn el trmino de tres das para impugnarla. De la impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino.
A pesar de que la ley establece que la determinacin de la tasacin en el caso de los inmuebles corresponde a la valoracin del Rol de avalo y que los bienes muebles se verificara mediante la determinacin por peritos nombrado en la causa, igual el ejecutado podr objetar dicha valoracin, en el caso de un inmueble si yo ejecutante acompao un rol de avalo que dice que la propiedad vale cincuenta millones y eventualmente yo ejecutado yo podra objetar eso a pesar que la ley dice que el rol de avalo manda se podra a lo mejor tratar de conseguir que se le considere un valor superior, como ejemplo el valor comercial, para poder conseguir una mayor valoracin de la propiedad. 2. DETERMINACIN DE LAS BASES DE LA SUBASTA O DEL REMATE, SON SINNIMOS) La determinacin de estas bases son las condiciones por las cuales va ser realizado este remate, es decir, son las condiciones del remate en trminos de sealarse que bien se va a rematar, cual va ser el precio mnimo de la subasta, cuales son las caractersticas de la cosa que se est rematando, si tiene o no algn tipo de gravamen esta propiedad ejemplo si tiene un usufructo, es decir, todo lo que tenga relacin con las caractersticas o condiciones bajo las cuales saldr a remate esa propiedad tiene que ser consignada mediante un escrito que se llama escrito de bases de la subasta, ese escrito se presenta en el cuaderno de apremio por parte del ejecutante, ese escrito que contiene las bases de la subasta luego cuando se venda esa cosa en el tribunal a travs del remate van a conformar las clausulas o estipulaciones del contrato que va a servir de base a esa venta. La presentacin por parte del ejecutante de un escrito ante el juez civil, escrito que se presenta en el cuaderno de apremio y en este escrito de remate el ejecutante indica todas las condiciones por las cuales esta cosa va a salir a remate, por ejemplo una casa, que casa es, donde est ubicada, inscripcin que esta tiene en registro CBR, tasacin de la propiedad, mnimo de la subasta, si esta propiedad tiene o no hipoteca, etc., es importante este escrito de bases de remate porque estas condiciones bajo las cuales va a ser vendida la propiedad son
las mismas las que van a ser incorporadas luego en la escritura que extienda el tribunal y que se le entregara a quien se adjudique la propiedad y que le va a servir de justo ttulo para invocar la propiedad que este tenga a propsito del remate, las personas que van a un remate ante un tribunal se denominan postores, personas que estn interesadas en hacer posturas u ofrecimientos de un monto determinado para adjudicarse la propiedad, el postor que ofrece la mayor cantidad de dinero se adjudica la propiedad, por eso que el postor que se adjudica la propiedad se llama adjudicatario, es decir, que fue el postor que concurri al remate que ofreci la mayor cantidad d dinero y por tanto se adjudica la propiedad. Cmo va a poder probar ese adjudicatario que el adquiri la propiedad de un remate? A travs de una escritura, escritura de adjudicacin que la extiende el tribunal, esa es la escritura que le sirve de justo ttulo. Entonces por eso digo que el escrito de bases de la subasta es muy importante porque buena parte de las clusulas que va a contener la escritura de adjudicacin que se le va entregar luego del remate al quien adjudico la propiedad se extraen de este mismo escrito de bases de la subasta. Por eso que decimos que las condiciones del remate forman parte de las clusulas del contrato forzoso subyacente Cul es contrato forzoso? El que se extiende por parte del tribunal y es forzoso porque el ejecutado no est vendiendo voluntariamente, est vendiendo por la fuerza porque le embargaron la propiedad y por qu el juez subasta la propiedad y quiera o no igual se le subasta la propiedad. Este escrito de bases de la subasta son propuestas por el ejecutante, el ejecutante es el que lleva el control del avance del proceso, las propone al tribunal con citacin, que tiene la contraparte ejecutado, 3 das para oponerse a las bases de la subasta y si no lo hace se tiene por aprobadas las bases de la subasta por el tribunal. Porque el ejecutado a esta altura el ejecutado podra oponerse a las bases de la subasta? Por ejemplo por lo mismo de las posturas, el ejecutado puede objetar las bases de la subasta en aquella parte que dice que el valor de la propiedad son diez millones de pesos, en circunstancia que yo creo que son quince millones de pesos. Este va a ser el momento en cuanto el ejecutado podr generar deber a que se designe peritos y se determine un nuevo valor de la propiedad, se le da la oportunidad al ejecutado para que dentro de estos tres das para que objete las bases de la subasta porque si no la objeta estas quedaron ejecutoriadas y bajo
esas condiciones se va a vender el bien embargado y ya no va a poder alegar ese tema despus, lo que queda determinado ac no puede variarse despus. Si no se oponen quedan aprobadas automticamente y si oponen se generara un incidente el tribunal le dar a tramitacin que tendr que resolver y luego esto quedara zanjado y las bases de la subasta quedaran determinadas. Lo interesante que mientras no estn aprobadas estas bases de la subasta no podemos seguir avanzando, son seis pasos son consecutivos, en consecuencia si no estamos claro con este tema las bases de la subasta queda entrampada la tramitacin del cuaderno de apremio, por eso decimos que puede existir oposicin por parte del ejecutado, y se opone dentro del plazo de la citacin, el marco normativo de esta oposicin est en el artculo 491 del CPC
Art. 491 (513). El precio de los bienes que se rematen deber pagarse de contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa. Las dems condiciones para la subasta se propondrn por el ejecutante, con citacin de la contraria. La oposicin que se formule ser resuelta de plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.
Resulta posible al ejecutado a oponerse a las bases de la subasta simplemente porque estas bases o condiciones de la subasta son las condiciones por las cuales se va a rematar la propiedad, en consecuencia algo tendr que decir el ejecutado que saldr a remate, A pesar que las bases de la subasta son determinadas por el ejecutante sujeto a la citacin y aprobacin que de ella haga el tribunal la ley establece una sola limitacin en relacin a estas bases de la subasta, es decir, a lo menos una de las condiciones contenidas e n las bases de la subasta est contenida en la ley, y esta condicin que la ley establece es como una consignacin previa por parte de los postores que participen en el remate como una caucin, es decir, la ley establece en el art 494 que las bases de la subasta siempre tienen que decir que las personas que quieran participar en el remate como postores tienen que consignar en el tribunal a lo menos el 10% del valor de la tasacin de la cosa que se est sacando a remate, para darle garanta de seriedad a los postores que van al remate, toda persona que quiere participar en un remate como postor, persona que hace postura, es decir, est interesada en el remate, no quiere decir que se adjudic la propienda, quiere participar, para participar tiene que ponerse con el 10% del valor de la cosa que sale a remate. Si t haces postura y no te adjudicas la propiedad el tribunal despus te devuelve la plata. Pero no es una cantidad menor, si una casa que vale 50 millones el 10% son 5 millones, puedes llevar el dinero en efectivo o deposito mediante vale vista a disposicin del tribunal, el control lo tiene el tribunal, en consecuencia esta es una consignacin previa como garanta de seriedad, si t por ejemplo Alex participas como postor en una subasta y t te adjudicas la propiedad a lo menos el tribunal tiene el 10% del valor, porque te lo exigi como requisito previo
pero si tu luego no pagas el saldo ah si pierdes, el dinero pasa a formar parte del crdito que favorece al ejecutado. El ejecutado puede participar en algunos casos pero es medio absurdo, si t tienes plata lo lgico es que pidieses la sustitucin del embargo, que pongas el dinero para conseguir el alzamiento de la propiedad, no tiene mucho sentido ese tema, Lo interesante a propsito de las bases de la subasta las condiciones de la venta es decir, el remate es indicadas por el ejecutante por un escrito que se llama escrito de bases a la subasta, esas condiciones las indica el ejecutante, pero a lo menos una de esas condiciones est establecida en la ley, siempre las bases las bases de la subasta tienen que contener esta condicin la del artculo 494 del CPC que establece el requisito de seriedad de caucin para el pago del monto del precio de lo subastado el 10% del valor de la cosa a subastar por parte de todos los postores, en consecuencia el postor que no adjudica se le devuelve el 10% y el postor que adjudica tiene que pagar el 90% restante y si no lo paga pierde el 10%. 3. FIJACIN DEL DA Y HORA DE LA SUBASTA, aprobada que sean las bases de la subasta entonces debe solicitarse por parte del ejecutante mediante un escrito que el tribunal indique el da y la hora de la subasta, porque es el mismo tribunal que har el remate. O resuelta la oposicin que haya sido realizada por el ejecutado dentro de este plazo de citacin que se le confiere, se presenta un escrito por parte del ejecutante porque l es que lleva el ritmo procesal de la causa pidiendo al tribunal que fije el da y la hora en que se va a llevar a cabo la subasta, evidentemente tal cual lo hemos sealado as lo considera el artculo 488 del CPC la tasacin tiene que estar zanjado ya no tiene que haber discusin de la valoracin de la cosa, y el segundo trmite las bases tienen que estar aprobadas si esto est pendiente no podemos pasar a la fijacin del da y hora de la subasta. 4. PUBLICIDAD DE LA SUBASTA, la subasta o el remate no son una subasta o remate a solas sino que son una subasta con apellido y es de publica subasta o remate pblico, el apellido es publica, quiere decir que la ley desea que este acto de venta forzada que va a realizar el tribunal de una cosa para conseguir dinero y con esto pagar la deuda a esta actuacin concurra la mayor cantidad de gente posible, porque en la medida que concurra la mayor cantidad de gente posible habr mayores probabilidades de que haya gente de que est en condiciones de ofrecer ms plata, y en la medida que haya ms plata se pagara completamente la deuda y si sobra se le va a devolver al ejecutado, si la subasta fuera a puerta cerrada o nadie se pudiese enterar de esto esa finalidad no podra verse cumplida, por eso se llama pblica subasta o remate pblico, es decir, debe difundirse este da y hora del remate para que vaya la mayor cantidad de postores posibles para conseguir la mayor cantidad de dinero posible para el remate, la publicidad de la subasta se materializa a travs de un mecanismo de publicacin de avisos en diarios, siempre hay en la parte final de avisos judiciales una seccin en donde se van a comunicar a las personas que leen el diario que tal da y tal
hora se va a realizar una subasta, esa es la forma de publicidad que da la ley para que la gente en sus casas se enteren de estos remates y vayan al tribunal como postores para que participen en aquella. Art. 489. El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar, se anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta. Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse. Lo que hace el articulo de489 del CPC es establecer un mecanismo de publicidad que se materializa en publicaciones y avisos en la prensa y para eso deben realizarse a lo menos 4 avisos antes del da del remate, en cuatro fechas determinadas a lo menos la primera siendo 15 das antes del remate durante 4 veces o das distintos tiene que publicarse este aviso para que la gente pueda cerciorarse de que se va a realizar este remate, no basta con una sola publicacin en el diario, a lo menos dice la norma deben ser 4 y el primer aviso no puede ser antes de 15 das del da del remate que ya haba sido determinado en forma previa por el tribunal, estos avisos no se realizan en cualquier diario sino que en los diarios que establece el art 489, idealmente en los diarios de la comuna donde se encuentra emplazado el bien que se va a rematar. Si no hay diario en esa comuna en la capital provincial y si no hay en la capital regional en ese orden, el artculo el aviso lo redacta o lo resume el secretario del tribunal y ese extracto de aviso es el que se lleva al diario. Clase 22 de octubre de 2010 5. CITACIN DE ACREEDORES HIPOTECARIOS SI LOS HUBIESES, la hipoteca bsicamente es una caucin, una garanta del cumplimiento de una cierta obligacin, una caucin particular porque solamente puede acceder a obligaciones de naturaleza inmueble, por eso decimos que una propiedad inmueble o bien raz se puede hipotecar pero un auto no se puede hipotecar se puede entregar en prenda que es el equivalente a la hipoteca respecto de los bienes muebles El requisito numero 5 est referido a la citacin de acreedores hipotecarios, estamos partiendo del supuesto del bien que esta embargado es un bien inmueble, porque si no, no estaramos refiriendo a la situacin de la hipoteca, cuando nos referimos a la citacin de los acreedores hipotecarios si los hay, nos estamos refiriendo al acreedor del inmueble del bien embargado, si este quinto requisitos se est refiriendo a la situacin que ocurre cuando el bien que hemos embargado en una causa pudiese estar gravado con una hipoteca, es decir, el receptor judicial embargo una casa, pero la casa est hipotecada, en favor del banco chile, en consecuencia, si no hay acreedores hipotecarios, es decir, si el bien no est hipotecado entonces este trmite no corre, solamente tiene lugar este trmite cuando el bien embargado tiene una hipoteca.
Cuando hay un inmueble hipotecado ms de una vez, la primera hipoteca tendr preferencia respecto de la segunda y la segunda respecto de la tercera, unos de los requisitos para la constitucin de la hipoteca cuando se inscribe en el Registro de hipotecas y gravmenes del CBR, uno de los requisitos que establece el reglamente del CBR est en apndice el CC es cuando se inscribe la hipoteca el da y la hora en que se practic la hipoteca para, justamente si esa propiedad fuese hipotecada de nuevo para saber cul es la primera, por eso la primera hipoteca tendr preferencia sobre la segunda. Aquel que consigui inscribir la hipoteca por primera vez, tendr preferencia. Ese mecanismo de prelacin de crdito que consiste en que aquel concurra en primer lugar excluyes a los que no estn en una situacin de privilegio. Este quinto requisito dentro lo que es la tramitacin de la subasta de bienes embargados previa tasacin solo tiene lugar cuando el bien embargado que se va a sacar a remate est hipotecado sino est hipotecado este trmite no se considera. Esta materia est regulada inicialmente en el artculo 2428 del CC
Art 2428, la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuera el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituida hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero."
El principio de la hipoteca y la gracia que tiene la hipoteca y por eso su importancia como garanta est dada por el hecho de que la persona que tiene la calidad de acreedor hipotecario, es decir, aquella persona que garantizo su crdito con la hipoteca, tiene derecho a perseguir a demandar respecto de quien se encuentre en posesin de esa propiedad, da lo mismo si la propiedad est en poder del deudor quien fue el que originalmente quien tomo el crdito, o da lo mismo si el deudor vendi por ejemplo enajeno la propiedad hipotecada, da lo mismo porque la hipoteca no sigue al contrato no sigue a la obligacin que existe entre el deudor entre el acreedor y el deudor hipotecario, en consecuencia si mara le presta a Ivonne veinte millones de pesos, ok pero yo quiero que ti hipoteques en mi favor tu casa porque no tengo ninguna certeza que me pagues sino me pagas el dinero lo que hago es subastar esa propiedad que t tienes y me pago. Lo interesante es que la hipoteca como garanta es tan potente, que ni siquiera lo que haga el deudor hipotecario con la propiedad hipotecada tiene incidencia respecto del crdito, que resulta favorecida con ella.
La norma lo que dice que la hipoteca da al acreedor hipotecario el derecho a perseguir la finca hipotecada sea quien fuere el que la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido, ya sea que se la vendi, permuto, dono, da lo mismo Si alguien adquiere una propiedad hipotecada no obstante el acreedor hipotecario siempre tendr derecho a perseguir la deuda. La persona que adquiere una propiedad en una subasta pblica se llama subastador o adjudicatario, quien se adjudica quien va al remate quien gana el remata por ser el que ms dinero ofrece se adjudica la propiedad, si se adjudica la propiedad entonces el acreedor hipotecario ya no podra perseguir la propiedad porque la ley le otorga a la subasta pblica ordenada por el juez una cierta proteccin especial, se supone que las personas que van a un tribunal de justicia, los jueces representan al estado, parten del supuesto de que la compra all realizada esta exenta de todo vicio, quien compra algo no debiese esperar correr el riesgo de perder la cosa. Cuando un tercero que no era el acreedor hipotecario ni el deudor hipotecario adquiere la propiedad pero no cualquier lugar a propsito de la subasta pblica en el tribunal ese derecho de persecucin que dice el inciso primero no corre, en consecuencia el adquirente est protegido del acreedor hipotecario, pero (inciso tercero) para que opere esto, quede protegido de la posible demanda restitutoria del acreedor hipotecario cuando ha comprado la propiedad en pblica subasta tiene que operar este tercer requisito, si no opera este tercer requisito el acreedor hipotecario aun as podra perseguir la propiedad, pedir la restitucin de la propiedad comprada en el tribunal. Para que esta excepcin que el acreedor hipotecario no pueda perseguir la deuda en poder un tercero surta efecto a favor del tercero deber hacerse subasta con citacin personal en el trmino de emplazamiento de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la finca los cuales sern cubiertos en el precio del remate en el lote que corresponde. Para que la subasta pblica de la cosa embargada sea vlida, (la verdad que es vlida si uno compra algo fuera del remate tambin es vlida pero queda expuesto de la demanda del acreedor hipotecario, pero para que efectivamente lo que tu hayas comprado en un tribunal a propsito de una subasta pblica te deja cubierto de la posible demanda del acreedor hipotecario, el acreedor hipotecario en nuestro juicio ejecutivo el que estamos tramitando tiene que ser citado, (citacin personal en el trmino de emplazamiento, se le debe notificar al acreedor hipotecario que en el juicio el da tanto va a salir a remate una propiedad se encuentra hipotecada) Cuando dice emplazamiento quiere decir que debe ser notificada personalmente y debe otorgrsele el trmino de emplazamiento 15 das, ms 15 das ms 3 o 18 ms tabla de emplazamiento, el termino de emplazamiento del juicio ordinario, es decir, que el acreedor tiene el plazo de emplazamiento para presentarse en el tribunal para exponer lo que estime pertinente. Sin embargo esto no es tan sencillo porque esta norma es una norma histrica redactada del puo y letra de don Andrs Bello, es una norma antigua entonces
esta norma tena algn tipo de complicaciones para el acreedor hipotecario y por tanto el articulo 2428 luego fue de algn modo complementado con una norma posterior que est en el cdigo de procedimiento civil en el art 492 y este artculo no es que derogue el articulo 2428 sino que lo complementa y en el sentido sealando que cuando el acreedor hipotecario citada dentro del trmino de emplazamiento, el acreedor hipotecario tiene dos derechos; cosa que no dice el 2428, lo nico que dice el artculo 2428 que la subasta pblica para que surta total efecto y por tanto le sea inoponible al tercero el crdito hipotecario que tiene el acreedor hipotecario respecto del ejecutado tiene que citarse al acreedor hipotecario, eso es lo nico que dice el 2428 y el 492 del CPC, le agrega una colita, y dice si est bien para que el tercero pueda comprar esta propiedad en una publica subasta y quede tranquilo sabiendo que jams el acreedor hipotecario le va a poder demandar en base a la hipoteca que ella tiene a su favor tiene que ser citada, pero adems cuando el acreedor hipotecario es citado puede ejercer un derecho facultativo opcional. El derecho a concurrir a la subasta o el derecho a no concurrir a la subasta El acreedor dentro del plazo del trmino de emplazamiento puede decir ya ok fantstico yo voy a ir al remate, al remate de la propiedad que quiere adquirir el tercero, si el acreedor hipotecario hace uso de su facultad quiere decir que la propiedad se remata, pero el acreedor hipotecario es el primero que se va a pagar con el producto del remate, ose el dinero que puso el tercero para pagar la propiedad primero van a ser para pagar la deuda del acreedor hipotecario y con lo que queda si es que queda para el ejecutado. El segundo derecho que se encuentra en el artculo 492 es darle mayor poder al acreedor hipotecario, cosa que con el artculo 2498 haba quedado medio desprotegido, como que lo estaban obligando a un juicio que no tena ni pito que tocar, la otra posibilidad que tiene el acreedor hipotecario una vez que sea citado al juicio, es decir, ya bien esta ok sale a remate la propiedad pero yo no concurro al remate, es decir, la propiedad se remata, pero yo no quiero ir al remate, es decir la plata que pone el tercero que vaya para pagar la deuda del ejecutado nada mas pero el acreedor hipotecario conserva su hipoteca, es decir, el tercero compra la propiedad con hipoteca, y esto es absurdo porque nadie quiere comprar una propiedad hipotecada. En consecuencia si nuestro acreedor hipotecario es citada dentro del plazo del emplazamiento al juicio ejecutivo y el acreedor hipotecario dice yo concurro al remate, es decir, rematen la propiedad y yo me pago mi hipoteca y lo que sobre si es que sobra ser para pagar la deuda del ejecutado, si ejerce ese derecho la hipoteca se extingue y eso lo que se llama la purga de la hipoteca. Cuando el acreedor hipotecario hace uso del derecho de concurrir al remate se paga su deuda la hipoteca se purga, lo que quiere decir que se extingue lo que quiere decir que el tercero adquiere la propiedad sin hipoteca.
Pudiese ser no muy negocio que se remate una propiedad hipotecada cuando t no eres el acreedor hipotecario, el acreedor hipotecario, es el que tiene el control de la situacin.
Art. 492 (514). Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.
LA PURGA DE LA HIPOTECA, es la extincin que pesa sobre un bien embargado en un juicio ejecutivo cuando el acreedor hipotecario citado dentro del trmino del emplazamiento hace uso de su derecho a concurrir al remate razn por la cual el adjudicatario la adquiere saneada.
PURGA ES SINNIMO DE EXTINCIN
En la prctica lo habitual es que el acreedor hipotecario es el que acte en el juicio el que no tiene hipoteca no tiene mucho que ganar. Adquirir una propiedad hipotecada es complejo porque siempre va estar dando vuelta el fantasma del acreedor hipotecario, ante el no pago del deudor hipotecario de la deuda simplemente demande a quien se encuentre en posesin de la propiedad su crdito. La hipoteca sigue a la cosa, a veces los bancos en la hipoteca exigen una clausula anexa de enajenacin. Este es el quinto tramite que establece el CPC en lo que viene a ser la subasta de los bienes previa tasacin, este trmite no es un trmite que siempre tenga que concurrir solo ocurre cuando el bien embargado est hipotecado. 6. LA AUTORIZACIN JUDICIAL O DE LOS ACREEDORES SI ES QUE PROCEDE, tambin este requisito es facultativo, es decir los primeros cuatro primeros requisitos son obligatorio pero los dos ltimos son eventuales. Puede ocurrir que el bien embargado en nuestro juicio este embargado en otra causa, a propsito del re-embargo la ley permite embargar una bien ms de una vez, otro tema es que se va a pagar primero quien tiene preferencia ese es otro tema. El caso del requiso nmero 6 es que la cosa embargada que yo quiero subastar tiene un embargo en otra causa, y esta embargo primero, de la misma cosa, el requisito consiste en que si yo quiero subastar vlidamente la propiedad embargada requiero la autorizacin del juez ante el cual se tramita la causa, o que el acreedor autorice que salga a remate y tiene que autorizar porque embargo primero, y corre el riesgo de perder, casi siempre consienten cuando es una deuda pequea y con el producto del remate se pagan los dos, y este juicio va ms rpido que el mo por eso autorizo al remate. El dinero queda retenido en la cuenta corriente del tribunal y despus yo retiro cheque, esta es una decisin que tiene que tomarla el acreedor o el juez de la
causa donde se tramita el primer juicio ejecutivo donde est embargada la causas, si esto no ocurre, es decir, si sale a remate sin haber pedido la autorizacin al juez o al acreedor de la primera causa entonces tendr aplicacin del artculo 1463 N3 del CC que dice que hay un objeto ilcito en la enajenacin en los viene embargados sin autorizacin judicial o del acreedor. El art 1464 N 3 sanciona con nulidad absoluta la enajenacin y el remate (compraventa judicial) es un contrato forzoso porque quien acta como vendedor en representacin del ejecutado y el que acta como comprador es el adjudicatario es el que hizo la puja ms importante el que se puso con ms plata en el remate, pero en fin es un contrato de compraventa realizado ante el tribunal que desde ese punto de vista no tiene ninguna diferencia entre particulares, que el 1464 sanciona con nulidad absoluta la enajenacin pero la compraventa no es enajenacin, porque en el sistema contractual que nos rige los contratos salvo situaciones muy especiales solamente generan crditos es decir obligaciones y por tanto si yo firmo un contrato de compraventa para venderle mi casa en resumen el efecto que surge ese contrato que yo deudor dueo de la casa asumo la obligacin de entregarte la propiedad y t la obligacin de pagarme el precio, nada ms. El remate como acto propiamente tal, acto jurdico que se realiza ante el juez de la causa no es un acto de enajenacin para que opere la enajenacin, es decir la transferencia de la posesin de uno a otro se requiere de un acto jurdico distinto y posterior que se llama tradicin y la tradicin en los casos de los bienes races se verifica mediante la inscripcin del justo ttulo, es decir, (escritura de compraventa) en el registro de propiedad del conservador de bienes races, una vez que est inscrito ese acto hace las veces de tradicin y ese acto es la enajenacin que esta sancionada por el 1464 N 3 del C.C., en consecuencia yo podra decir que la venta de una cosa embargada sin autorizacin del juez o del acreedor no adolece de nulidad absoluta porque la venta no es enajenacin lo que protege el 1464 es la enajenacin y la venta no es enajenacin. En Francia los contratos tienen efectos reales que si uno va a Francia y compra una casa solo son el contrato de compraventa se verifica la tradicin porque uno y otro acto estn fundidos en uno solo pero en nuestro sistema romano la compraventa, la novacin, la permuta son todos contratos que solo generan obligaciones pero en la prctica no generan el traspaso de la cosa se requiere un acto posterior. Que si firmamos la C.V. en la notaria, esta ok yo me obligue a pasarle la casa y t te obligaste a pasarme el precio y t no me pasaste la cosa, me tendrs que demandar, pero por incumplimiento de contrato, es decir, que cumpla mi obligacin. No olvidar que el requisito 6, en relacin a la prohibicin de enajenacin cuando no existe autorizacin del juez o del acreedor en el caso de que el bien embargado este adems embargado en otra causa, tiene que ver con el acto de enajenacin mas no con el acto de remate en s, porque el remate aunque se haga
ante el juez aun as no es enajenacin, el remate judicial da lugar a una escritura de adjudicacin y esa escritura igual hay que inscribirla en el conservador de bienes races y ah recin se verifica la tradicin. EL REMATE PBLICO Cuando hablamos de remate pblico debemos entenderlo como sinnimo de la expresin subasta, el cdigo habla de venta forzada o forzosa, son todas expresiones sinnimas. La denominacin inicial comn es la de subasta, esta denominacin de subasta viene de la edad media es una explicacin histrica la palabra subasta vendra hacer una palabra compuesta, sub y hasta, donde sub, es bajo, y hasta como sinnimo de lanza, BAJO LA LANZA, aunque l hasta no tiene la connotacin de lanza porque l hasta de la bandera no est diseada por lo menos hoy para como principio de guerra, a pesar de que algunas hasta tienen las puntas, originalmente las hasta eran lanzas, pero tambin servan para atacar al enemigo. Al trmino de la poca romana con la destruccin del imperio romano con la venida de los germanos y con la restructuracin lentamente en Europa en la edad media eran muy habituales las guerras entre tribus y razas diversas y en ese contexto de guerra , el ejrcito cuando lograba ocupar una determinada villa, aldeas, entonces todas las cosas que eran incautadas por el ejrcito vencedor y que eran de los perdedores se exponan en la plaza pblica y se pona una lanza y alrededor de la lanza se ponan todas las cosas, eso quera decir que esas cosas eran puesta a la venta por el ejrcito vencedor para con el producto de aquello financiar sus campaas y todo el cuento, en consecuencia la subasta no era ms que una venta de los botines de guerra el ejrcito vencedor, y la importancia que tena el hasta que simbolizaba el respaldo o garanta de los vencedores en el sentido que esas cosas efectivamente podan ser vendidas lo que hoy vendra ser el respaldo estatal en el sentido en que las cosas que son adquiridas ante un tribunal (el juez represente al estado), en consecuencia, la venta publica o subasta de aquello adquirido en remate cuenta con la garanta de validez porque est garantizado por el estado. Aquello que estaba expuesto en la plaza pblica con la lanza oficial del ejrcito vencedor, constitua una garanta para todas las personas que eso lo podan comprar vlidamente por que contaban con el respaldo de quienes lo haban adquirido por la fuerza. Ese concepto evoluciono hasta la nocin que tenemos hoy en base a la cual el concepto bsicamente es el mismo, tenemos cosas embargados, que se han quitado en forma formal a un deudor que no ha pagado una determinada obligacin y por tanto esas cosas se venden al mejor postor, a cualquiera que ofrezca la mayor cantidad de dinero posible para que con ese dinero se pueda pagar al acreedor la deuda, esa es la idea o el concepto del remate pblico y el concepto de subasta. Desde un punto de vista procesal la subasta o remate pblico no necesariamente es judicial, hay algunos bienes que el remate debe ser judicial como ocurre con
los bienes previa tasacin por ejemplo el caso de los inmuebles, pero es perfectamente posible que la subasta pueda ser realizada por otra persona por delegacin del estado y ah tenemos el caso de aquellas cosas embargadas sin previa tasacin y que podan ser vendidas o por un martillero pblico o por el depositario cuando se trataba de cosas cuya mantencin es muy onerosa o estn expuesta a una prxima prdida o deterioro, y tambin la situacin de la venta de los valores de crdito, que se venden en la bolsa de valores, todos esos casos son casos de subasta y son publica en el sentido en que estn respaldada por la ley y pueden concurrir a comprar aquellos bienes la persona que quiera con la nica condicin de que ojala se ofrezca la mayor cantidad de dinero posible para que pueda pagarse ntegramente la deuda y ojala sobre dinero para el ejecutado. La subasta no necesariamente es judicial, pero lo que vamos a ver a continuacin es bsicamente los trmites de la subasta judicial, es aquella que se realiza ante el juez, LA SUBASTA JUDICIAL, bsicamente es un trmite, un acto jurdico que se realiza ante el juez ante quien se tramita la causa o por orden de quien se ha trabado embargo en las o las cosas a embargar, en consecuencia es una diligencia que se realiza en el tribunal en las dependencias del tribunal no con receptor y en otras dependencia sino que es en el tribunal y el remate lo raleza en forma personal el juez, en este punto tampoco existe el concepto de delegacin de funciones en el sentido que muchas veces decimos que el juez resuelve sino que es un funcionario resuelve aquello y despus el solo firma, en este caso por la especial relevancia que tiene el remate, es el juez personalmente quien tiene que interferir en la subasta, como se trata de una subasta es decir un remate publico la caracterstica de este es justamente que es pblico y por tanto pueden concurrir al todas las personas que estn interesadas en adquirir aquel bien que est en remate, con la nica limitacin que tenan los subastadores est relacionada con la consignacin previa de a lo menos el 10% del valor total de la cosa a rematar, el valor mnimo est consignado en las bases de la subasta, por cuanto yo voy al tribunal yo ya se cual es el valor mnimo, en consecuencia yo mirando el diario en mi casa puedo saber cul es el mnimo del valor de la subasta y sabr cual es e l0% a consignar si yo no deposito o no llego con el dinero en efectivo simplemente no podr participar en la subasta, salvo esa limitacin cualquiera persona que para estos fines se llaman postores podrn participar en la subasta, en consecuencia el acto se va inicial en la sala de audiencia del tribunal con la presencia del Juez, Secretario u Oficial 1, como ministro de fe de la diligencia, y el juez dar una breve lectura a los antecedentes de la base de la subasta para que quede claro que cosa se va a subastar las condiciones generales de la subasta, el juez dar la palabra para que los distintos postores ofrezcan la cantidad que estimen pertinente, empezando como precio base el precio establecido en la subasta, a propsito de esto entonces se producir lo que se denomina en jerga de remate publico la PUJA, la puja para estos fines tiene que ver con la disputa que se produce entre los distintos postores en relacin a quien ofrece ms dinero en relacin a la cosa subastada, cuando hablamos de que se produce la puja, se produce la puja, se
produce entonces los distintos ofrecimientos de los distintos subastadores y finalmente quien va a subastar la propiedad y va a pasar a ser adjudicatario, persona quien en definitiva va a adquirir la propiedad no es nada ni nada menos la persona quien ofreci la mayor cantidad de dinero en relacin a las dems personas, una vez realizada la subasta lo que despus har es levantar un acto escrita para esos fines el tribunal civil tiene un libro que se llama libro de remate, y esos libros de remate se deja constancia del acta de remate, en este acta de remate se consigna el da, la hora, las personas que concurrieron a la subasta, quien en definitiva quien adjudico la propiedad y los datos generales respecto de la propiedad que se ha subastado, toda la constancia escrita de lo que ocurri debe ser consignada en esta acta de remate. Este remate es tremendamente importante porque esta acta cuando se trata de algn de bienes de aquellos que pueden ser susceptibles que pueden ser subastados en un tribunal, esa acta de remate como justamente con los otros antecedentes del juicio ejecutivo son los que van a pasar a conformar la escritura de compraventa o escritura de adjudicacin que se le denomina, porque si yo quiero comprar una casa por ejemplo, lo que tengo que hacer ponerme de acuerdo con el vendedor, ponerme de acuerdo con el precio y despus tenemos que ir a una notara, en la notaria yo voy a llevar una minuta un resumen de los aspectos relevantes de la propiedad a comprar y el notario confeccionara la escritura y esa escritura nosotros la firmamos comprador y vendedor, ac ocurre algo diferente la escritura que de todos modos tiene que realizarse se hace en base a los antecedentes del proceso y del acta del remate que ha sido consignada, entonces luego de realizado el remate lo que tendr que hacerse en aquellos casos en que la ley exige la extensin de una escritura, porque algunos casos se pueden rematar cosas que no es necesario una escritura, por ejemplo de los bienes races, servidumbres sucesiones hereditarias, censo y todo aquello derecho que este asociado a un derecho real requiere la constitucin de una escritura pblica, porque va tener que ser inscrito y para ser inscrito yo tengo que tener algo para inscribir, para confeccionar una escritura que la va a ser el notario, solamente un notario puede generar una escritura, en aquellos casos en que la ley exige la confeccin de una escritura el acta de remate conjuntamente con los dems antecedentes del proceso van a ser los que van a conformar la escritura que va a realizar el notario, si furamos el procurador del ejecutante lo que hay que hacer al otro da del rematare es pedir una copia autorizada del acta del remate y una fotocopia del expediente y todos estos antecedentes se llevan a la notaria y con todos estos antecedentes el notario har la escritura. (Minuta) en el caso de la escritura derivada de un remate en pblica subasta igual tiene que ir de todos modos esta minuta redactada por el abogado pero adems hay que adjuntar los antecedentes porque no basta para el notario los antecedentes que indica la minuta del abogado el notario tiene que confrontar esos antecedentes con los datos del proceso, el acta del remate, el valor, la propiedad que se vendi, los datos del proceso y eso solo aparece en el expediente y preferentemente en las bases de la subasta, por eso es tan importante el escrito de las bases de la subasta, porque buena parte de las clusulas que conforman la escritura pblica se saca de la bases de la subasta y el otro gran grupo de clusulas se sacan del acta del remate porque
ah vamos a saber quin es la persona que compro, a cuanto lo compro, como lo pago, eso no lo sabemos en el escrito de bases de la subasta, eso lo sabremos luego de verificado el remate, entonces el acta de remate en los casos que se requiere la extensin de una escritura se deja en este libro del tribunal y una fotocopia se inserta en el expediente para que quede constancia de que en el libro de remate consta esta acta y se inserta en el expediente como referencia pero lo que manda es el ac contenida en el libro, la fotocopia se deja simplemente como un respaldo. Si se trata de otros bienes distintos de aquellos que requieren la confeccin de un acta de remate individual para la confeccin de la escritura no es necesario que se extienda un acta separada del remate en el libro, sino que simplemente se deja la constancia en el expediente, en consecuencia, el acta del remate se deja constancia de elle el libro separado y se archiva en el tribunal solo en aquellos casos en que se deber extender luego una escritura en aquellos casos en que la ley lo establece como en el caso de los bienes races, servidumbres, censos, sucesiones hereditarios, y todo aquellos que este asociado a un bien raz,. Una vez entonces que el tribunal ha constatado de que el subastador, es decir, la persona que se adjudic la cosa subastada, ha pagado el saldo de precio recin all se dispondr u ordenara por parte del tribunal extender la escritura pblica de adjudicacin, el saldo porque ese subastador como cualquier otro subastador tiene que haber consignado a los menos el 10% de la subasta lo que tiene que hacer es depositar en la cta. cte., el 90% restante y con eso una vez consignado en la cuenta corriente del tribunal puede solicitarse la extensin de la escritura, que el tribunal la dispone con citacin eso quiere decir de todos modos que otorga un plazo de 3 das para que cualquiera parte del proceso que tuviese algo que objetar con respecto de la extensin de la escritura lo haga, porque una vez que se ha extendido la escritura pblica de adjudicacin el prximo paso es la inscripcin en el conservador de bienes races para su enajenacin, y la ley precaviendo cualquier tipo de problema irregularidad que pudiese haber sabiendo que ya viene la enajenacin por si alguien tiene algn problema lo diga antes, porque ya luego se extiende la escritura y se ha producir el acto de enajenacin de la propiedad rematada, el remate no es acto de enajenacin, la enajenacin se verifica con la inscripcin y se inscribe la escritura ese es el justo ttulo que habla el cdigo.
Art. 497 (519). Para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura ser subscrita por el rematante y por el juez, como representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la inscripcin en el conservador, aun sin mencin expresa de esta facultad.
Lo interesante que tiene esta norma de lo que hemos conversado es que, en la escritura pblica de adjudicacin, que se extiende con citacin luego de haberse pagado ntegramente el valor del remate por parte del adjudicatario, es decir, quien subasto la propiedad no es verdad que la escritura comparece como vendedor no el ejecutado sino que comparece el juez en representacin legal del ejecutado, porque evidentemente el ejecutado es decir, el deudor no tiene ningn inters
firmar ninguna escritura para que le vayan a enajenar su propiedad, ac quien acta en representacin legal del ejecutado es el juez y es el juez quien le transfiere la posesin al adquirente firmando el, es decir la escritura firma el juez en representacin del vendedor, y firma tambin el adquirente, es decir, quien adquiri la propiedad quien ofreci la mayor cantidad de dinero como comprador, es decir, en la escritura de adjudicacin nunca va a firmar el dueo de la propiedad rematada, es decir vende y firma el juez en su representacin y eso vuelve a dar la idea del porque hablamos de porque una subasta o remate pblico o venta forzada, porque el deudor no quera voluntariamente vender la propiedad y tanto es as que es el juez quien vende la propiedad, por eso la denominacin que hace el CC en muchas partes de venta forzada es muy clara, dice mucho ms del concepto de remate de subasta, pero venta forzada es muy claro porque es una tremenda excepcin a las reglas general de los contratos porque la esencia del consentimiento como requisito de validez del contrato es justamente eso, ac no hay consentimiento, el ejecutado no tiene ningn consentimiento, a l le vendieron la propiedad, pero es el juez el que en representacin del estado quien vende, en consecuencia el remate corresponde como equivalente a la venta y luego se verificara los tramites posteriores para practicar la tradicin. Sin embargo esto es la historia perfecta, por as decirlo, la historia que todo funcion bien, porque se cumplieron todos los tramites porque el da de la subasta estaba lleno de subastadores y pudimos darnos el gusto quien ofreci una cantidad mayor a lo que era el mnimo, esa es la situacin ideal, es decir, puede ocurrir, caso en los que no puede verificarse la subasta porque o no hay subastadores no hay nadie, o que no haya gente que est interesada en subastar la propiedad, eso es lo que se denomina la frustracin de la subasta, en consecuencia la frustracin del subasta es aquella situacin que ocurre cuando cumplido todos los tramites que la ley establece para poder realizarse la subasta pblica no existen postores para poder realizarse, entonces a propsito de eso el cdigo establece 3 mecanismos para poder resolver este problema y estos 3 mecanismos estn regulados en el artculo 499, 500 y 501 al 506.
. 499 (521). Si no se presentan postores en el da sealado, podr el acreedor solicitar cualquiera de estas dos cosas, a su eleccin: 1 Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados; y 2 Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte de este avalo.
Si el da de la subasta no hay subastadores, entonces el acreedor (ejecutante) puede pedirle al juez dos cosas; 1.- QUE L SE ADJUDIQUE (EJECUTANTE) PARA SI LA PROPIEDAD EN LOS 2/3 DEL VALOR DE LA PROPIEDAD, Conforme A Lo Que Estableca Las Bases De La Subasta, Ms Barata. 2.- ES SOLICITAR AL JUEZ QUE EL REBAJE EL VALOR MNIMO DE LA SUBASTA, En ningn caso el valor superior al tercio originalmente establecido, es el acreedor el que decide, si en la subasta no haba acreedores el acreedor tiene que presentar un escrito al tribunal hacindole presente al tribunal que no
habiendo postores a la subasta haciendo uso de las facultades que le confiere del artculo 499, vengo en este acto se me adjudique la propiedad en los 2/3 o pedirle al tribunal que se rebaje el mnimo de la subasta para que se realice otra subasta pero con un valor menos para ver si ah llegan postores, pero si ahora se baja el precio puede ser que lleguen ms postores, la decisin la hace el ejecutante. Puede suceder que habiendo hecho uso el acreedor del derecho que le concede el art 499, aun si no hayan concurrido subastadores, se rebaj el precio de la subasta, y no han concurrido subastadores el articulo 500 contempla otra posibilidad.
Art. 500 (522). Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo anterior, tampoco se presentan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin: 1 Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; 2 Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y 3 Que se le entreguen en prenda pretoria. Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el nmero 1. del artculo anterior e igual nmero del presente artculo, el ejecutante deber hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la plaza.
El articulo 500 contempla la ltima posibilidad, si no fue posible resolver el problema que tuvimos con la subasta con el articulo 499, porque el acreedor no quiso pagarse l adjudicndose la propiedad, sino que prefiri optar por la segunda va es sacarla a segundo remate a un precio menor aun as no hubo postores, el artculo 500 establece 3 posibilidades, y son las ultimas. 1. QUE EL EJECUTANTE SE ADJUDIQUE LA PROPIEDAD A UN PRECIO REBAJADO, 2. VOLVER A SACARLA A REMATE AHORA POR EL VALOR QUE EL TRIBUNAL DISPONGA. 3. ESTA LA POSIBILIDAD QUE SE ENTREGUE LA COSA EMBARGADA EN PRENDA PRETORIA. La prenda pretoria es uno de los contratos ms raro que existe y est regulado en el cdigo civil, hasta la denominacin es antiqusima LA PRENDA PRETORIA, es un contrato tambin celebrado a travs de la justicia civil, (ante el juez que est tramitando la causa) en virtud del cual se le entrega al acreedor al ejecutante la cosa mueble o inmueble que ha sido embargada para que se pague con los frutos de ella. Es decir, cuando no ha sido posible que tengamos un subastador porque nadie tuvo inters aun rebajando la cosa, y tampoco el ejecutante tampoco quiere adjudicarse la propiedad, porque es un cacho, los banco no se adjudican las propiedades bsicamente por los giros de los bancos no es el giro de las propiedades y es un cacho y no van a optar por esa va, salvo que sea una propiedad muy interesante, sino es as no lo har, al banco no le interesan las cosas sino que la plata, la ltima va seria la prenda pretoria, el juez ante el cual se tramita la causa civil, ante este juez se celebra este contrato este juez acta en representacin del ejecutado y la contraparte es el ejecutante, bilateral, ejecutado representacin por el juez, y la contraparte el ejecutante, por este contrato que
se llama prenda pretoria en representacin del ejecutado le entrega al ejecutante la cosa embargada para que el ejecutante se pague la deuda con el producto de los frutos de la cosa, en consecuencia ac la cosa no sale a remate, sigue siendo la titularidad la posesin y dominio del ejecutado pero esta privado de administrar los frutos de la cosa, entonces, los frutos pueden ser civiles y naturales, ejemplo de frutos civiles podra ser arrendamiento de propiedad, la propiedad sigue siendo del ejecutado pero todas las rentas de arrendamiento de esa propiedad van a ir a parar al bolsillo del ejecutante para que con el producto de ese arriendo l se pague la deuda que tiene el ejecutado, y eso ocurrir hasta que pague la deuda o puede ser frutos naturales, lo que se embarg una parcela que produce palta, ah lo que vamos a tener un administrador de la produccin de las paltas naturalmente no es el ejecutado y una vez que se vendan todas las paltas el producto de la produccin van al bolsillo del ejecutante para pagarse la deuda y esto todas las veces que sea necesario hasta pagarse la deuda, en consecuencia, la libertad de disposicin que tiene el ejecutado respecto del bien es igual a cero, porque hay un contrato que est suscrito por el juez en representacin del ejecutado por el cual se la entreg embargada al ejecutado y l va a tenerla a su disposicin para pagarse con sus frutos hasta que este pagada la deuda. Cundo se hace uso de una u otra opcin? Eso depende de caso a caso, puede ser que a lo mejor que al acreedor, puede interesarle hacerse cargo de la cosa embargada, pero a lo mejor puede ser que no le interese y prefiere sacarla a remate a un precio menor o prefiere el tema de la prenda pretoria. Eso lo tiene que decidir el propio acreedor. La prenda pretoria, es uno de esos contratos raros ac uno le cobra lgica, como un contrato que se entiende solo en el contexto de una solucin subsidiaria para el caso del remate que no prosper y eso hace mucha lgica, este contrato se parece un poco o tiene algn parecido a otro contrato que est regulado en el cdigo civil y tambin es un contrato extrao y es un contrato de anticresis. EL CONTRATO ANTECRESIS, est regulado en el artculo 2435 del CC y este contrato es contrato porque se le entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con los frutos tiene harto parecido la prenda pretoria, pero con dos salvedades que la prenda pretoria puede ser una cosa mueble o inmueble, la anticresis solo puede ser inmueble y adems una gran diferencia radica que la prenda pretoria pes un contrato forzoso, es decir , un contrato que se realiza ante el juez en el contexto de una ejecucin cuando no ha operado la va del remate, en cambio la anticresis, es un contrato voluntario que debe primar absolutamente el consentimiento de las partes, esas son las dos grandes diferencias. La anticresis, porque recae sobre una cosa inmueble, para que haya lugar al contrato de anticrisis tiene que haber una cosa inmueble, siempre la anticresis est metida entre aquellas normas en que el cdigo civil alude al derecho de naturaleza inmueble, aparece en medio de los bienes inmuebles, los derechos hereditarios cuando recaigan sobre inmuebles, el censo, las servidumbre, la
anticresis siempre sale referida sobre los derechos reales que tienen tratamiento bien distinto en el cdigo estn mucho ms protegido tienen rgimen de inscripcin que no tienen los muebles.
un un
Es un contrato por el cual el deudor que esta tan complicado voluntariamente sin que exista juicio firma un contrato y le dice a su acreedor, ac tienes este inmueble y tu pgate con el producto de los frutos de ello, sean civiles o naturales, arrendamientos o paltas, y tu cuando hayas terminado de pagarte la deuda entonces el contrato termina y la propiedad no se pierde. Clase 29 de octubre de 2010.NULIDAD DE LA SUBASTA,
La nulidad de la subasta realizada en una sede judicial interesante ms bien complejo porque no es extrao que incidentes a propsito de ello.
es un tema bien puedan generarse
La subasta realizada ante el tribunal es una compraventa forzada pero al mismo tiempo es realiza a propsito de la gestin que realiza el tribunal podemos concluir entonces de que se trata de un acto jurdico mixto o complejo lo que quiere decir que se aplican tanto las normas del derecho civil aplicables a la compraventa voluntaria as como tambin las normas referidas en materia procesal por tanto podramos decir que a propsito de la nulidad de una subasta realizada ante el tribunal podra concurrir tanto los vicios ordinarios a propsito de una compraventa pero tambin podran concurrir los vicios propios de los actos jurdicos en consecuencia cuando el abogado debe analizar la validez de la subasta tiene que analizar los requisitos de la compraventa contenidas en el cdigo civil como los requisitos generales de todo acto jurdico procesal regulado en el CPC y el COT por eso que decimos que la subasta o la nulidad de la subasta si es que ella tuviese lugar es un acto jurdico complejo donde confluyen los requisitos procesales como los requisitos del C.C., por tanto podran existir vicios civiles entendiendo por tal los propios del acto jurdico como tambin podran existir vicios procesales derivados del procedimiento ejecutivo donde se tramito la subasta, se ha concluido por parte de la jurisprudencia que si concurre algn vicio de los que pudiese catalogar como civiles en la subasta esos vicios no podran ser invocados en el mismo procedimiento ejecutivo donde se tramito el remate, imagnese ustedes que se pretendiese alegar la falta de consentimiento, el dolo, o la falta de causa, como vicio para pedir la nulidad de esta subasta, en teora no es ningn inconveniente para hacerlo como es un acto complejo tambin se le aplica las reglas generales del acto jurdico y la compraventa en lo que sea pertinente, pero esa alegacin tendra que generar otro juicio ordinario, pero no podra ser invocado a propsito de ese mismo juicio, distinta cosa ocurre con los posibles vicios procesales que pudiese ocurrir a propsito de la subasta en base a la cual se ha dicho que la forma de invocar este vicio es a travs del incidente ordinario de nulidad procesal siempre y cuando estemos en condiciones de no haberse todava extendido la escritura
pblica de adjudicacin, hay algunos bienes que si son subastados requiere la extensin de escritura publica como lo es la subasta de un bien inmueble, se ha sustentado por la jurisprudencia dice que, si todava estamos en la etapa previa de la escrituracin de la escritura no hay ningn inconveniente de invocar ese vicio de la nulidad en el mismo juicio ejecutivo como un incidente pero si la escritura pblica ya se extendi entonces tendramos que volver a la regla primera y por tanto deducir un juicio civil ordinario de nulidad de escritura pblica, en consecuencia, no todo los vicios que pueda adolecer la subasta judicial puede ser invocada en el mismo juicio o tendr que ser invocado en un juicio distinto en un juicio ordinario con todo lo que eso implica. La adjudicacin que es el acto por el cual el subastador, es decir, el postor que en definitiva adquiere la propiedad porque ofreci una mayor cantidad de dinero por ella, esta adjudicacin tiene una naturaleza jurdica de una compraventa forzada, forzada porque es el juez ante que se tramita el juicio ejecutivo en que en representacin legal del ejecutado, deudor, firma la escritura pertinente, y l es que hace el acto jurdico a nombre del representado ejecutado, el ejecutado no tiene inters ninguno de vender sus cosas, y por tanto la justicia es la que vende, en consecuencia, como decimos que es una venta forzada se aplican todas las normas en el contrato de compraventa contenidas en el cdigo civil, pero el propio cdigo civil se encarga de establecer algunas excepciones en base a las cuales las reglas generales del contrato de compraventa no son aplicables a esta caso.
Artculo 1851. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta. En la subasta realizada ante la justicia el vendedor es el ejecutado representado legalmente por el juez, no est obligado por causa de la eviccin solamente si no a restituir el precio que haya producido la venta.
La eviccin, la define el CC como como la prdida total o parcial de la cosa vendida por resolucin judicial, puede suceder que se haya comprado algo, una casa, un auto, y cuando est haciendo uso y goce del aparecer una sentencia judicial que los obliga a restituir la cosa, por ejemplo que la persona que les vendi no era dueo, y ustedes crean de buena fe que eran dueo fueron engaados y el verdadero dueo restituye la propiedad que nosotros tenemos, en consecuencia se pierde la propiedad En el caso de que eventualmente se sufriera de eviccin por parte del adjudicatario o subastador de la cosa vendida, solamente estar obligado a restituir el precio de la venta, no los otros rubros que el cdigo civil a propsito de la eviccin establece y que est vinculada a la reglas sobre las prestaciones mutuas que estn contenidas a propsito de la accin reivindicatoria, los frutos, intereses, mejoras, que se hayan realizado en la propiedad durante el tiempo que se hizo uso de ellas, es decir, una serie de rubros la ley obliga a indemnizar esos rubros que la ley obliga a indemnizar esos rubros no tienen aplicacin por tanto habra que proceder estara obligado el
ejecutado a restituir el precio de lo que se habra recibido por parte de l, el precio lo recibi el tribunal a nombre del ejecutado en que dice relacin con el valor que consigno la persona que se adjudic la propiedad, en el caso en que podra ocurrir esto por ej. El ejecutado le embargan un determinado bien y se le embargan la casa, la casa sale a remate pero luego descubrimos que esa casa estaba era objeto de un juicio y finalmente el ejecutado sufri eviccin de la casa que se haya embargado, es decir, la justicia a que este restituyera la propiedad el problema que ya se haba subastado, nadie cuestionaba que este era el dueo pero paralelamente se estaba tramitando un juicio y se declar que el ejecutado no era el dueo y pierde la cosa que el detentaba, el gran problema que esta cosa estaba embargada y sali a subasta y por tanto podra sufrir eviccin si eso ocurre estara obligado a devolver el precio recibido, el precio que se consign por el subastador en el tribunal por consecuencia de la subasta, pero no los otros rubros que la ley obliga que tuviera en esta materia. Hay otros temas que establece el propio cc en materia de excepciones a la CV como por ejemplo el tema relacionado con la lesin enorme, es en relacin con una causal de ineficacia de ciertos actos jurdicos cuando el valor del precio de lo vendido no est dentro de los parmetros que la ley establece, y esa norma adems se aplica a bien inmueble, esa regla no tiene aplicacin en las ventas forzadas, en caso de la frustracin de la subasta puede rebajarse considerablemente el valor incluso en el ltimo tramo antes de entregarla en prenda pretoria puede establecerse el precio que el juez diga, puede ser un precio bastante por debajo que debiese ser lo razonante y cuadrar dentro de la hiptesis de la lesin enorme, por eso hay una norma legal que establece que la lesin enrome no tiene aplicacin en las ventas forzadas, en consecuencia, la subasta es una venta, porque se le aplican las reglas de la compraventa pero tiene una serie de excepciones que la propia ley se encarga de establecer y tiene incidencia directa en la aplicacin de la regla general sobre actos jurdicos y por tanto la posibilidad de deducir la accin respectiva en ese caso pero tambin se aplicaran las reglas de procedimiento especficamente de la nulidad procesal si es que es un vicio que le afecta. Como es el juez el que realiza la venta en representacin del ejecutado, es el juez el que est obligado a hacer o transformar al subastador en poseedor, una de las obligaciones que tiene el vendedor en el contrato de C.V. es poner a disposicin del comprador la cosa vendida transformndolo entonces en poseedor en consecuencia esta obligacin como ha sido realizada por el juez en representacin legal del ejecutado, esta obligacin pesa sobre el juez y no sobre el ejecutado porque el ejecutado perfectamente podra realizar actos de entorpecimiento a fin de no poner a disposicin del adjudicador la cosa que ha sido vendida, justamente porque l no tiene ningn inters en perder la posesin de la cosa, por eso la obligacin debe ser cumplida por el juez, es el juez que ha subastado una vez que se han cumplido todos los trmites legales especficamente a la consignacin de los montos establecidos en las bases de las subastas o las rebajas que se hayan establecidos con posterioridad en el caso de la frustracin de la misma, es el que tiene que velar por la entrega de la cosa, de modo tal por ejemplo si lo que
se ha subastado es un inmueble y el subastador consigno en la cta. Cte. El monto que se haba establecido y se extendido la escritura de adjudicacin y es ms la escritura de adjudicacin ya se inscribi en el registro de propiedad del CBR y el ejecutado no quiere entregar la casa, lo que tendr que hacer el adjudicatario es concurrir al juez al mismo juez donde se tramito la causa civil solicitndole el desalojo y el juez va a ordenar que el ejecutado que fue el antiguo dueo o poseedor de la propiedad salga volando porque es obligacin del juez transformar al adjudicatario en poseedor que es una de las obligaciones fundamentales del contrato de C.V. LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO La temtica de la cosa juzgada que la cosa juzgada el efecto que produca la sentencia y definitiva cuando estn firme y ejecutoriada y que consista este efecto la posibilidad de poder modificar ciertas resolucin porque se ha generado el efecto de inmutabilidad jurdica de suerte tal que esta resolucin incluso ejecutarse por la fuerza si es que la persona a quien afecta no se allana al cumplimiento. La temtica de la cosa juzgada la estudiamos de la sentencia interlocutoria y la sentencia definitiva, preferentemente de la sentencia definitiva, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo lo tenemos que ver con la ptica del caso en que el ejecutado opone excepciones a la ejecucin, si tenemos en consideracin que vamos analizar la cosa juzgada preferentemente de la sentencia definitiva ya hemos dicho en clases anteriores que en el juicio ejecutivo no siempre hay sentencia definitiva sino que solamente va a ver sentencia definitiva cuando el ejecutado haya opuesto excepciones a la ejecucin y este tema solamente tiene aplicacin cuando el ejecutado ha opuesto excepciones a la ejecucin y por tanto es previsible la dictacin de una sentencia ejecutiva en el cuaderno principal. El asunto es hasta qu punto en el juicio ejecutivo tiene o no aplicacin lo que nosotros hemos visto en materia de cosa juzgada en trminos generales. Ubicarnos dentro del juicio ejecutivo, cuaderno principal, el ejecutado opuso excepciones sentencia ejecutiva, Tener claro la idea de esto es determinar hasta qu punto lo que nosotros ya sabemos de la cosa tiene aplicacin a propsito del juicio ejecutivo. LA REGLA GENERAL a propsito del juicio ejecutivo de obligacin de dar. Es que la sentencia ejecutiva, es decir la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo cuando el ejecutado opuso excepciones, la sentencia ejecutiva produce efecto de cosa juzgada respecto de un posible juicio ordinario tanto para la ejecutante cuando respecto del ejecutado, supuesto que concurran los requisitos del articulo 175 y 177 del CPC, y este efecto tambin se hace extensible respecto de otro presunto juicio ejecutivo. LA REGLA GENERAL, es que cada vez que un juez civil dicte una sentencia en un juicio ejecutivo y esta sentencia esta ejecutoriada, esta sentencia siempre va a
producir efecto de cosa juzgada respecto de otro juicio civil ordinario o respecto de otro juicio ejecutivo en que pudiese existir en tanto concurran los requisitos del artculo 177 del CPC. Y eso 3 requisitos son: 1. IDENTIDAD LEGAL DE PERSONAL 2. CAUSA DE PEDIR 3. Y OBJETO PEDIDO, Es decir, si un juez dicta una sentencia en el juicio ejecutivo, no podr volverse a discutir respecto del mismo tema ya sea en un juicio ordinario o uno ejecutivo siempre y cuando concurran estos 3 requisitos, es decir, que en esos otros juicios se est litigando por las mismas personas que tiene n la misma calidad de persona porque podra ser otra persona en calidad de representante legal pero en el fondo es el e mismo en el juicio ejecutivo demanda una persona personalmente por s y en el otro confiere patrocinio y poder y confiere poder general para que alguien demande en su nombre como demandante va a figurar otra persona pero en el fondo va a demandar la misma persona, porque est actuando en representacin de la otra, por eso el primer elemento del artculo 177 no est referido a que litigue las mismas personas, sino que litiguen la misma calidad. El segundo requisito, que el objeto pedido sea el mismo, recuerden la palabra clave qu es lo que se pide? Y el tercero, es la causa de pedir, se hace ms claro con la pregunta por qu se pide?, entonces si yo demando a una persona que me restituya una propiedad en un juicio A y en un juicio B la misma propiedad perfectamente no podra concurrir la triple identidad por la causa de pedir, porque en el juicio A, yo estoy pidiendo la restitucin de la propiedad porque estoy deduciendo la accin reivindicatoria y en el segundo caso estoy ejerciendo una accin de comodato precario porque la persona de deba por ignorancia o mera tolerancia del dueo en ambos casos estoy pidiendo la misma cosa, que me restituyan la propiedad, pero por razones jurdicas distintas, en consecuencia eso es perfectamente es posible que se demande de nuevo. El efecto que no es posible de volver a discutir el mismo tema al trmino tales que el demandado en el nuevo juicio que podra oponer la excepcin de cosa juzgada. El tema y lo nuevo es que a propsito del juicio ejecutivo existen dos excepciones; es decir, dos excepciones en que la sentencia dictada por el juez civil en el juicio no produce efecto de cosa juzgada, que eventualmente podra volverse en otro juicio por las mismas partes lo mismo, a pesar de que la calidad de las partes es la misma y que el objeto pedido es el mismo y que la causa de pedir es la misma esas dos excepciones se llaman; LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA Y LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES.
PRIMERA EXCEPCION
LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA, la accin ejecutiva rechazada, como consecuencia de haber sido acogida una excepcin dilatoria opuesta por el ejecutado. Se rechaza la ejecucin cuando el tribunal acoge una excepcin del ejecutado, pero el caso de la renovacin de la accin ejecutiva tiene que ser una excepcin dilatoria, no podra ser una excepcin perentoria. Por ejemplo: ineptitud del libelo La falta de fuerza ejecutiva del ttulo ejecutivo Incapacidad del tribunal Falta capacidad de las partes.
La accin ejecutiva rechazada por el tribunal como consecuencia de haber sido acogido una excepcin dilatoria opuesta por el ejecutado puede ser deducida nuevamente en otro juicio ejecutivo. Art 477 del CPC.
Art. 477 (499). La accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este Ttulo.
Hemos visto de que la lgica del juicio ejecutivo es el reconocimiento que la ley hace a un acreedor que tiene un ttulo ejecutivo que por ser ttulo ejecutivo un carcter privilegiado respecto de un crdito que no consta, tan privilegiada es la situacin del ejecutante que puede deducir su demanda a travs de este juicio especial que se denomina juicio ejecutivo y que pasa por todas las reglas del juicio ordinario porque el legislador parte del supuesto de creerle que ese ttulo ejecutivo tiene todo el mrito para pasar la maquina por sobre el deudor, dentro de esta lgica de favorecimiento o de amparo al acreedor que est dotado de este ttulo ejecutivo tambin se le beneficia ahora al ejecutante concedindole esta excepcin a la cosa juzgada para que no pierda la oportunidad de deducir la demanda de nuevo en contra del ejecutado, y el legislado lo hace porque lo que hizo el juez civil es acoger la excepcin opuesta por el ejecutado no porque el crdito este malo, no porque hay una falta grave de fundamentacin de parte del acreedor sino porque hay un trmite forma que puede ser subsanado entonces dmosle la oportunidad al ejecutante de que demande de nuevo y subsane este defecto que haba sido advertido por el ejecutado y luego por el tribunal para amparar el crdito que l tiene, esta es la lgica que tiene esta excepcin. Si lo que hace el juez civil es dictar sentencia rechazando la ejecucin porque acogi la excepcin perentoria esto no tiene ninguna aplicacin, por ejemplo el ejecutado acredito el pago, no podra el ejecutante demandar de nuevo en juicio ejecutivo ni ordinario, porque se le aplica la regla general, la sentencia dictada en el juicio ejecutivo produce efecto de cosa juzgada para juicio ordinario y juicio ejecutivo. El derecho al pataleo a la segunda oportunidad que le da al acreedor para que arregle este problemita que no lo hizo en forma,
Cules son las excepciones dilatorias renovacin de la accin ejecutiva?
que
estn
comprendidas
dentro
de
la
1. INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL, si lo que objeto el ejecutado era la falta de competencia que tendra el juez se podr presentar la demanda ante el juez competente y punto. 2. LA FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE PERSONERA O REPRESENTACIN LEGAL DEL QUE COMPAREZCA EN SU NOMBRE; lo que tendr que hacer demandar de nuevo y acredita la capacidad suficiente para demandar. 3. INEPTITUD DEL LIBELO, si la demanda ejecutiva est mal redactada y no reuna los requisitos generales del 253 y siguiente. del CPC, habr que hacer demandar de nuevo y corregir los errores 4. LA FALTA DE OPORTUNIDAD EN LA EJECUCIN, es una de las excepciones que establece el artculo 464 N 7 del CPC. Respecto de esta excepcin hay una discusin en el sentido de si esta excepcin es o no es dilatoria hay quienes sostienen que esta es una excepcin podra ser perentoria si partimos del supuesto si est mirando temas de fondo, por ejemplo para alguno comprende la existencia de una plazo o condicin que impide la ejecucin y eso podramos considerarlo como dilatorio, porque podra ser que yo demande ejecutivamente antes del tiempo la obligacin se venciera en un ao ms y yo demande hoy y me acogen la excepcin ningn problema hay que yo demande en un ao ms porque ah si va a estar exigible la obligacin, lo mismo si la obligacin est sujeta a una condicin, porque si yo me obligo a pagarle a Juan Prez cuando su hijo egrese de 4 medio, la condicin es que salga de cuarto medio mientras no salga de cuarto medio la obligacin no es actualmente exigible, si yo demande hoy cuando esta tercero medio la obligacin no es exigible si yo opongo la excepcin el tribunal me la va conceder pero eso no impide que yo pueda demandar luego que se cumpla la condicin, desde ese punto de vista entonces podramos entender que la existencia del plazo condicin crea un efecto dilatorio y perfectamente podramos considerar a la falta de oportunidad de la ejecucin como una excepcin dilatoria siempre y cuando este mirada desde un punto de vista de un plazo o condicin para otros en cambio fuera de estos casos del plazo o condicin entonces estaramos en presencia de una excepcin perentorio lo que generara como consecuencia que no estara dentro de la excepcin que autoriza a poder demandar rpidamente. La jurisprudencia C.A. C.S. ha estimado en ms de alguna oportunidad que el artculo N477 que establece el tema que estamos viendo ha dicho que la jurisprudencia que el artculo 477 no es taxativo y por tanto no estara comprendidas nicamente esta excepciones que estn mencionadas sino que cualquiera otra excepcin que no mirara el fondo la obligacin exigida y por tanto por ejemplo otro de los casos tpico de excepcin del articulo 464 y que son habitualmente opuestas que es la falta de requisito para que el titulo tenga fuerza ejecutiva, podra ser considerada tambin como una excepcin dilatoria, es discutible, por lo menos la jurisprudencia as lo ha establecido. La primera excepcin a propsito del juicio ejecutivo de la cosa juzgada est dada por lo que vinimos sealando por LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA y se llama as porque, no obstante de haberse rechazado la accin ejecutiva al haberse acogido una excepcin por parte del tribunal es posible renovarla, es decir es posible volver a deducir la misma accin ante otro tribunal civil ya sea como accin ejecutiva u ordinaria siempre y cuando la excepcin acogida sea una
excepcin dilatoria, por las razones que hemos dado el legislador ampara al crdito y en este caso la excepcin fue acogida por un tema subsanable pero no est afectado el crdito y se le permite al acreedor volver a demandar, el nico riesgo que podra correr el ejecutante seria la prescripcin este el gran fantasma del ejecutante y es lo mismo que pasa a pesar que la institucin no es la misma con el abandono de procedimiento, yo puedo demandar de nuevo, pero tengo que notificar la demanda de nuevo, y en el tiempo que va desde la notificacin y ejecutoria de la sentencia y de la notificacin nueva de la demanda podra prescribir la accin ejecutiva o la accin ordinaria, acurdense que hemos comentado que forma parte de la forma de actuar en nuestro sistema judicial es algo muy propio de los abogados esperar el ultimo da para demandar, es muy habitual que se entrega a un da o dos antes de la prescripcin para presentar la demanda no es extrao que pueda ocurrir esto, en que queda ejecutoriada la sentencia y yo me demoro en confeccionar la sentencia y lo que se demora el ejecutado para que no lo notifiquen de nuevo y por el 44 y despus cuando lo ubiquen el ejecutado opondr la excepcin de prescripcin ,porque estas si es una excepcin perentoria y no habr posibilidad alguna de pedir la renovacin de la accin. SEGUNDA EXCEPCION LA RESERVA DE DERECHOS (ACCIONES Y EXCEPCIONES). favor del ejecutante y del ejecutante. Esta est establecida tanto en
La reserva de derecho es la facultad que la ley le otorga a las partes en el juicio ejecutivo, ejecutante y ejecutado para que pueda deducir en un juicio ordinario las acciones y excepciones que han sido reservadas en el juicio ejecutivo. En el cuaderno principal una de las caractersticas del juicio ejecutivo es de ser un juicio bien breve en que precisamente el ejecutado no tiene muchos derechos que invocar que incluso el termino probatorio es bien reducido porque es un procedimiento que esta concedido para el ejecutante, y con algunos matices de oposicin si es que efectivamente hay algo que justifique la oposicin, pero el juicio ejecutivo no es un juicio controversial, no est diseado con la estructura para discutir los fundamentos de las pretensiones y contra pretensiones de las partes, el juicio controversial clsico es el juicio ordinario, el juez parte del supuesto de que ninguno de los dos tiene la razn y por tanto el juez al cual lo van a tener que convencer si tiene la razn el demandante o el demandado, en base a los medios de prueba, el juicio ejecutivo no es as, parte del supuesto de que se le cree al ejecutante salvo que el ejecutado pruebe que l tiene la razn. La reserva de derechos es la facultad que la ley le otorga al ejecutante o al ejecutado en el juicio ejecutivo para que pueda deducir un juicio ordinario distinto al ejecutivo y discutir all las acciones o excepciones que hayan sido reservadas, quiere decir que si yo pido la reserva de una accin la accin ejecutiva o pido la reserva de una excepcin el juez igual falla la causa en el juicio ejecutivo, pero esa sentencia no va a producir cosa juzgada en la civil ordinaria ah est la excepcin porque si bastara hacer reserva de accione y excepciones como para que el juez no dicte sentencia para que eso se discute despus en un juicio ordinario, esto no sera ninguna excepcin, en este caso la reserva simplemente significa que queda constancia del derecho que tiene el actor o el ejecutado de demandar un nuevo juicio civil ordinario y esa sentencia no le obliga por tanto no va a producir cosa juzgada en este otro juicio que se va a deducir.
La reserva de acciones ejecutiva es la que est contenida en la demanda ejecutiva o de las excepciones reservadas por el ejecutado es solo respecto de un posible futuro juicio ordinario pero no juicio ejecutivo. Lo lgico que la reserva la haga el ejecutante cuando le hayan opuesto excepciones a la ejecucin y el ejecutante dice parece que se me viene fea, entonces ac estoy medio complicado, en el traslado que me den para contestar las excepciones yo hago reservas de mi accin ejecutiva para que sin perjuicio de lo que usted falle yo puedo demandar en un juicio ordinario, ese es el momento de que el ejecutante se da cuenta de que va a hacer reservar, es absurdo que un ejecutante demande en un juicio ejecutivo si sus pretensiones no estn muy clara, lo que pasa que ac se da cuenta que parece que el ejecutado tiene razn y por ello si no hago reserva de mi accin ejecutiva me puede fregar porque esta sentencia me va a producir cosa juzgada respecto de otra causa. El ejecutado va hacer reserva cuando presenta las excepciones, y en un otros el hace reserva de sus excepciones para un futuro juico ordinario cuando l cree que las caractersticas del juicio ejecutivo l no est en condiciones de probar sus pretensiones y lo ms probable que lo va a perder, cumple con el tramite coloca las excepciones para poder reservar y l est claro que la pelea va a hacer otro da, el parte del supuesto de que le va ir mal, la gracia de hacer reservas para el ejecutado es que la sentencia que dicte el juez no va a producir cosa juzgada respecto de la sentencia que despus va presentar y despus va a discutir lo mismo. MOMENTO EN QUE SE EJERCE ESTOS DERECHOS El ejecutante puede hacer reservas de sus acciones en dos momentos El cdigo distingue dos momentos PRIMER MOMENTO dentro del plazo con el que cuenta para contestar las excepciones opuestas por el ejecutado, es decir, el ejecutado le puso excepciones al ejecutante y dentro del plazo de traslado 4 das se le confiere al ejecutante para que conteste el traslado a las excepciones ah puede hacer reservas de sus acciones ejecutivas, en este caso el ejecutante se desiste de la demanda dice el 467 hace reserva de sus acciones, qu efecto produce esto? El ejecutante pierde el derecho de deducir nueva demanda ejecutiva, el embargo y dems resoluciones en el cuaderno de apremio quedan sin efecto, el ejecutante tiene que responder por los perjuicios ocasionados de la demanda ejecutiva si los hubiese sin perjuicio de lo que pueda resolverse ms adelante, este primer caso tiene que ver con la situacin ms dramtica que puede estar enfrentada el ejecutante, no es habitual que ocurra, pique se est dando cuenta que la embarro y en ese sentido l prefiere no arriesgar a que le dicten una sentencia que incluso lo pueda condenar no solo a las costas sino a los perjuicios derivados del embargo y la tramitacin del proceso.
SEGUNDO MOMENTO
Antes de dictarse la sentencia ejecutiva 468 del CPC. El demandado opuso excepcin a la ejecucin se le dio traslado al ejecutante el ejecutante contesto o no las excepciones, pero dentro del plazo que tiene el juez para dictar la sentencia diez das hasta antes de dictar la sentencia ejecutiva l puede hacer su reserva dice el 478 de su accin ejecutiva, debe ser antes de la citacin a or sentencia en primera instancia para que pueda caber el recurso de apelacin la declaracin de la reserva debe hacerse en la sentencia. En este caso ven que se dicta sentencia ejecutiva pero la propia sentencia ejecutiva deja constancia de que se hizo reserva de la accin ejecutiva y esa constancia suficiente que se requiere para que luego pueda demandar en un juicio distinto, hay algunas normas especiales respecto de este punto. 1. Si las acciones ejecutivas reservadas se refieren a la existencia de la obligacin ejecutada el tribunal har lugar cuando estime que existan motivos calificados si la reserva se refiera a otras acciones el tribunal siempre har lugar a la reserva.
Cundo hace presente esta situacin en el tribunal En la sentencia En la primera situacin, veamos que cuando la reserva se refiere a la existencia de la obligacin ejecutada siempre que el tribunal estime que existen motivos calificados esos motivos tienen que estar contenidos en la sentencia la sentencia la que va dejar constancia de ello y esa constancia le va a permitir luego al ejecutante deducir en una oportunidad distinta la accin respectiva. La ley establece un plazo deducir la demanda ordinaria, 15 desde la notificacin de la sentencia definitiva bajo sancin de inadmisibilidad se tramita conforme a las reglas del juicio sumario., es decir, se hizo reserva por el ejecutante, pero el ejecutante est obligado dentro del plazo de 15 das desde emitido el pronunciamiento de la reserva por parte del tribunal para deducir la demanda ordinaria sino deduce la demanda ordinaria dentro de ese plazo precluye el derecho de el ejecutante el tribunal ni siquiera darle traslado, a la providencia principal no ha lugar por inadmisible, en consecuencia la reserva de acciones para el ejecutante conlleva una obligacin no basta con decir yo reservo acciones tengo adems que generar la accin dentro del plazo de 15 das para ah demostrar los antecedentes que no podra demostrar suficientemente en un juicio ejecutivo. La regla general sobre competencia, debiese ser este mismo tribunal ni siquiera ser presentada en distribucin, porque ac opera el principio de prevencin y eso radico la competencia de ese tribunal lo que pasaba con las medidas precautorias o las Gestiones preparatorias. El tribunal que conoci de la causa es competente para conocer de la implicancia que ella pudiese conllevar ms adelante. El ejecutado tambin tiene dos momentos o dos oportunidades para hacer reservas de sus excepciones PRIMER MOMENTO En el escrito de excepcin a la ejecucin y en el otros hago reserva de las mismas para ante un futuro posible juicio ordinario, 473 CPC, el ejecutado oponer las excepciones tambin tiene que indicar que no puede probarlas dentro del
trmino probatorio del juicio ejecutivo haciendo reserva de las mismas ante un juicio ordinario. La lgica de las reservas tiene que ver con un tema de prueba, as como es el caso de la accin ejecutiva el tema era el haberse dado incumplimiento a un formalismo que previo haber sido visto por el ejecutante que no lo hizo, ac el tema es de prueba por la estructura del juicio ejecutivo no da para rendir una prueba cavada y detallada respecto de un asunto que puede ser muy debatible, entonces el ejecutado al oponer las excepciones opone y automticamente el seala que por encontrarse impedido de probar esas excepciones el juicio ejecutivo hace la reserva respectiva para el juicio ordinario posterior. Tambin puede solicitar que no se haga paga al ejecutante s que este caucione las resulta del juicio ordinario que significara Si yo ejecutado opongo la excepcin a la ejecucin y hago reserva de la excepcin el juez va dictar sentencia y si me va mal que es lo ms probable pudiese suceder que el juez fallando las excepciones obviamente las rechace y eso va a significar que el juicio siga adelante y este juicio ejecutivo haban especies embargadas y esas especies embargadas salen a remate o eran bienes embargados en el contexto de una prestacin de especie o cuerpo cierto debido, el juez lo que va hacer es verificar el pago al ejecutante, porque gano a pesar que el ejecutado opuso las excepciones igual sigue el juicio adelante podra solicitar al ejecutado que se le pago al ejecutante, previa caucin rendida por el ejecutante, el ejecutado perdi el juicio, entonces obliga el juez a verificar el pago pero puede el ejecutado como hizo reserva pedirle al juez que previo al pago el ejecutante ofrezca una garanta queda a disposicin del tribunal a fin de que si en definitiva al ejecutado le va bien en el juicio ordinario, puede echar mano a la caucin para pagar los perjuicios que el sufri con el pago con el remate de sus bienes, en consecuencia todava no hay remate, entonces es un valor estimativo que probablemente lo determinara en base al valor de los bienes embargados o tambin porque ese es el perjuicio real que va a sufrir el ejecutado si deduce juicio ordinario y le va bien. Ese es un tema que generara un incidente, porque es facultad del juez que determina si hace lugar o no a la solicitud de caucin esto es mucho usted es un simple ejecutado, no sea patudo. Es un tema de hecho que lo va a tener que resolver el juez en base a la cosa especfica del caso. Lo nico elemento objetivo que tiene el juez para dar o no la caucin es analizar la seriedad de la peticin del ejecutado, si el juez se da cuenta que no es ms que una tinterillada del ejecutado para dilatar nuevamente el cumplimiento de la obligacin va a decir que no, si da cuenta no es tan loco lo que est diciendo el ejecutado que tiene un fundamento y probablemente le va ir bien en el juicio ordinario es probable que haga lugar a la solicitud y es un tema que se tendr que ver caso a caso. PLAZO PARA DEDUCIR LA DEMANDA ORDINARIA 15 desde la notificacin desde la sentencia ejecutiva, bajo sancin de ejecutarse la sentencia sin previa caucin o de cancelarse la caucin si que esta fuera dispuesta. Qu pasa con la renovacin de la accin ejecutiva, en relacin al plazo, porque la reserva de acciones y excepciones establece claramente el plazo 15 das para deducir la demanda ordinaria bajo sancin de inadmisibilidad y en el caso del ejecutado debe darse curso a la sentencia o dejarse sin efecto la caucin si se hubiese decretado., pero en el caso de la renovacin de la accin ejecutiva que
implica en definitiva la posibilidad de volver a discutir lo que ya se haba discutido cuando se interpuso excepcin dilatoria, que plazo para demandar nuevamente, No hay Plazo, en consecuencia el ejecutante no est obligado a demandar de nuevo, el nico que pierde es el, porque corre el plazo para la prescripcin, y en el caso de las reservas de las acciones y excepciones la historia es distinta, no es un tema de formalidad es un tema de debate de fondo, en el caso de las reservas de excepciones por parte del ejecutado incluso pudiese haber cauciones de por medio, una constitucin de garanta y no puede quedar supeditada a que el ejecutado si quiere por puedo joder perder una caucin y por tanto ah si la ley establece un plazo, para zanjar esta situacin que quedo en medio camino, pero en el otro caso, es el ejecutante el que se equivoc, que cometi un vicio formal y que por culpa de esa omisin fue acogida la excepcin dilatoria entonces l es el que tiene que arreglar el cuento si no lo arregla perdi. Hay varias diferencias entre estas dos excepciones 1.- lo que veamos el plazo y las consecuencias respecto del segundo juicio 2.- quienes son los titulares, en el primer caso solo el ejecutante en el segundo caso el ejecutante y el ejecutado. 3.- el primer caso tambin que la excepcin est dada por inobservancia de formalidades en la cual sera responsable el ejecutante no hay un tema de fondo lo que es justamente el fundamento tema de la segunda excepcin que es la existencia de temas de fondo que por la estructura del juicio ejecutivo sera muy poco probable discutirla all, y por tanto se prefiere reservar su discusin para un juicio posterior 4.-En el primer caso en el caso de la renovacin no puede ser respecto de un juicio ejecutivo o respecto de un juicio ordinario, en el segundo caso de la reserva de derechos solamente respecto de un juicio ordinario. En derecho procesal la obligacin de dar es obligacin de dar o de entregar esta discusin del derecho civil no es discusin para el derecho procesal. Pero tambin cuando sealbamos la clasificacin de la accin ejecutiva dijimos que la clasificacin ms importante es la que distingue entre juicio ejecutivo entre obligacin de dar, hacer y no hacer y dijimos que era la ms importante porque era la que marcaba la diferencia de los procedimiento a utilizar los procedimiento que contiene el CPC. El segundo procedimiento ejecutivo que regula el CPC, es justamente el juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y esto est regulado entre los articulo 530 al 543 del CPC, que es una normativa bastante reglamentaria, se pone en mucha casustica ms que el procedimiento normas que se le va a mirar cuando estudien la materia. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO OBLIGACION DE HACER TEMAS CENTRALES CONCEPTO, este procedimiento ejecutivo de obligacin de hacer es el que se utiliza cuando el acreedor ejecutante busca ejecutar una obligacin de hacer esto es cuando la obligacin en la que ha cado mora el deudor consiste en hacer algo, realizar algo. En general se aplica buenas partes de las normas de la obligacin de dar o de entregar, pero existen algunas normas especiales que en alguna medida modifican
las reglas generales que se ha sealado. Ejemplo pintar un cuadro, una promesa de compraventa, yo firmo un contrato de promesa de cv con un vecino para que el me venda en 3 meses ms su casa y firmamos contratos lo reducimos a escritura pblica, pago un adelanto del precio que asciende al 10% del monto total y dejamos constancia en una clusula del contrato que una vez que se firme el contrato definitivo yo le pagare el 90% restante, pero llega la fecha establecida para el cumplimiento de la obligacin que consiste en este caso firmar el contrato de cv definitiva y el vecino se arrepinti, incluso le devuelve la plata y uno dice no me interesa la plata me interesa el contrato, el tema no es problema para echar para atrs y dejemos sin efecto el contrato el tema que hay un contrato suscrito y la voluntad de los dos contratante esta direccionada en orden a realizar un contrato de venta posterior y que ech para atrs mi contraparte y por tanto hay un incumplimiento de contrato en ese caso tendramos el supuesto de una obligacin de hacer, vamos a ver que para que opere este procedimiento deben reunirse todos los requisitos que vimos para la obligacin de dar, por ejemplo tenemos que tener un ttulo ejecutivo, debe constar en algunos de los ttulos que el 343 consigna como ttulo ejecutivo en el ejemplo que vimos la escritura pblica, en ese caso el procedimiento ejecutivo realizado por el ejecutante va a estar direccionado para obligar al ejecutado al contratante para que firme el contrato definitivo de CV y si el ejecutado no lo quiere hacer lo har el juez en representacin legal del ejecutado l va a firmar el contrato definitivo de CV, ac no hay una prestacin de dar o entregar. REQUISITOS DE LA ACCIN EJECUTIVA DE LA OBLIGACIN DE HACER QUE LA OBLIGACIN CONSTE EN UN TTULO EJECUTIVO, lo mismo que en la obligacin de dar o entregar, esto est contenido en el artculo 530 y nos remitimos al 434 y seala cuales son los requisitos cuales son los ttulos ejecutivo si no tenemos ttulo ejecutivo no podemos demandar un obligacin de hacer y vamos a tener que ir a la regla general Juicio civil ordinario, lo mismo que en la obligacin de dar. QUE LA OBLIGACIN DE HACER SEA ACTUALMENTE EXIGIBLE, en el ejemplo si yo me obligue a firmar el contrato de CV definitivo el 01 de enero de 2011 y me estn demandando hoy, el titulo ejecutivo no es exigible ah ni siquiera yo ejecutado voy a poder poner la excepcin de falta de carcter ejecutivo del ttulo, sino que simplemente el juez no va a dar lugar a la ejecucin porque se aplica la misma regla en el sentido que el juez tiene que analizar el titulo ejecutivo y si ve que an no es actualmente exigible va a rechazar la obligacin, el juez es quien revisa el ttulo ejecutivo. QUE LA OBLIGACIN DEBE SER DETERMINADA, esto la prestacin debida, debe ser conocida y no debe dar margen a ningn tipo de dudas o equivoco, esto es el equivalente a la obligacin determinada o determinable que veamos en la obligacin de dar, entonces este tercer requisito es ms o menos el equivalente al tercer requisito propio de la obligacin de dar que tiene que ver con que si el legislador ampara al acreedor de modo tal que el procedimiento ser mucho ms expedito que un juicio ordinario tiene que estar absolutamente claro y establecido de que estamos hablando, no puede haber una obligacin que d lugar a duda, porque si existe una obligacin de lugar a dudas eso es precisamente tiene que ser discutido en un juicio ordinario si ac vamos a iniciar un procedimiento ejecutivo tiene que estar todo sper clarito y una de las cosas que tiene que estar claro es la caractersticas de la obligacin que es justamente es precisada determinada y que haya lugar a dudas del alcance de aquello, por ejemplo si trataba la obligacin consista en pintar un pintura debe estar claramente establecido de que pintura estamos hablando yo no podra decir firmo
por una pintura y me obligo a pintar un pintura, porque yo podra pasarle un lienzo a mi hijo y yo lo firmo y ah est la pintura y eso es justamente dara a un juicio ordinario contradictorio por eso es necesario que este precisada las caractersticas y no de duda de que estamos hablando. QUE LA ACCIN EJECUTIVA NO ESTE PRESCRITA, es la misma regla de la obligacin de dar. Lo nico que cambia es en relacin al punto 3, porque cambia porque la naturaleza de la obligacin es diversa y por eso se ajusta al requisito. CLASIFICACIN DEL JUICIO EJECUTIVO SOBRE OBLIGACIN DE HACER A pesar de que estamos hablando de un juicio especial de obligacin de hacer aun as la legislacin distingue o hace una clasificacin d esta y su importancia no es una distincin que tiene importancia en el procedimiento. JUICIO EJECUTIVO SOBRE LA SUSCRIPCIN DE UN DOCUMENTO O CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN JUICIO SOBRE LA REALIZACIN DE UNA OBRA MATERIAL
En el primer caso tenemos la escritura de cv definitiva en que nosotros habamos sealado como ejemplo o la constitucin de una obligacin que es asimilable a una obligacin de hacer, por ejemplo yo me obligo mediante contrato a constituir una hipoteca en favor del acreedor, en dos meses ms voy a constituir una hipoteca en favor tuyo, voy a hipotecar mi casa, no lo puedo hacer hoy porque la casa est en trmite y tengo que alzar unas prohibiciones, El segundo ejemplo juicio ejecutivo sobre realizacin de una obra material, realizar una pintura, o hacer un concierto, yo me obligo a ir con mi grupo a una presentacin tal da, escritura pblica y todo el cuento. La importancia de que tiene distinguir entre uno y otro tiene que ver especificaste con el procedimiento, es decir a pesar de que estamos hablando de un procedimiento especial dependiendo de la obligacin de hacer si es la primera o la segunda el procedimiento es distinto, yo no podra decir que el procedimiento es uno solo porque depende de la naturaleza de la obligacin si la obligacin debida consiste en una suscripcin de un documento o la constitucin de una obligacin el procedimiento oes uno,, si la obligacin debido es la realizacin de una obra materia el procedimiento es otro, ambos dentro del procedimiento de obligacin de hacer, pero hay esta doble distincin. Bsicamente la diferencia en uno y otro caso es decir, se aplica en forma subsidiario uno y otro en la medida que sea posible las reglas del juicio ejecutivo de obligacin de dar, eso est claro. En la medida que la naturaleza de la obligacin permita hacer aplicable esas normas, el cdigo no lo especifica es un tema de caso a caso, que va a ser resuelto por el juez discutido este asunto a propsito del juicio en particular. En los dos casos el juicio ejecutivo consta de un cuaderno principal y un cuaderno de apremio, sin embargo existen importantes diferencias respecto de las reglas que tienen que ver con la obligacin de dar, especialmente en el caso del juicio ejecutivo de una realizacin de una obra material, en el caso de la suscripcin de un documento o la constitucin de una obligacin ustedes de van a dar cuenta que es el juez que asume un rol activo reemplazando o supliendo al ejecutado y por tanto es el juez el que cumple con la prestacin debida, por
ejemplo es el juez que firma en representacin del ejecutado el contrato de CV definitiva, es el juez que en representacin del ejecutado constituye la hipoteca, pero en el caso de juicio ejecutivo sobre realizacin de obra material estamos mal, porque el juez no puede cumplirla por si, no cuadra lo mismo si la obra materia consiste en realizar una pintura, obviamente lo que yo quiero que esa persona haga la pintura el juez no tiene nada que hacer en ese caso. El cdigo establece un mecanismo distinto que no pasa por la sustitucin que hace el juez a la persona del ejecutado sino que establece un mecanismo indemnizatorio s e transforma la obligacin de hacer en una prestacin econmica preparatoria del ejecutante que no puedo ver satisfecho la obligacin contrada. Pginas 104 105 -106 del libro SUBCLASIFICACION Este juicio ejecutivo puede subclasificarse a su vez, en: 1. JUICIO EJECUTIVO SOBRE SUSCRIPCIN DE UN DOCUMENTO O CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN; Y 2. JUICIO EJECUTIVO SOBRE REALIZACIN DE UNA OBRA MATERIAL. 1.- JUICIO EJECUTIVO SOBRE SUSCRIPCIN DE UN DOCUMENTO O CONSTITUCIN DE UAN OBLIGACIN El juicio consta de dos cuadernos, el principal o ejecutivo y el cuaderno de apremio y se aplican en l, en forma supletoria, las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de dar. CUADERNO PRINCIPAL DEMANDA EJECUTIVA, ella debe cumplir con los requisitos de toda demanda y es similar a la demanda ejecutiva de los juicios de obligaciones de dar, pero, debe pedirse mandamiento para que el deudor suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que le seale el juez, bajo apercibimiento de que si no lo hace, actuara l en su nombre, ACTITUDES DEL DEUDOR, 1.- OPONE EXCEPCIONES, rigen las mismas normas que respecto del juicio ejecutivo de obligaciones de dar, pero, adems de las excepciones que seala el artculo 464 del CPC, que sean aplicables, procede la excepcin de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida La sentencia que se dicta, si acoge la demanda, es sentencia de pago y una vez firme o ejecutoriada, se aplica el procedimiento de apremio, en que el juez suscribe el documento o constituye la obligacin a nombre del deudor. 2.-NO OPONE EXCEPCIONES, en este caso, se omite la sentencia y basta el mandamiento para que acte el juez a nombre del deudor. CUADERNO DE APREMIO Comienza con el mandamiento y, una vez dictada la sentencia o cuando no se oponen excepcione, si el deudor no acta en el plazo que se la hado, lo hace el juez por l.
2.- JUICIO EJECUTIVO SOBRE REALIZACIN DE UNA OBRA MATERIAL El juicio consta de dos cuadernos, el principal o ejecutivo y el cuaderno de apremio y se aplican ene l, en forma supletoria, las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de dar. CUADERNO PRINCIPAL DEMANDA EJECUTIVA, en ella se debe pedir que se requiera al deudor para que cumpla con su obligacin y se le seale un plazo prudente para que d principio al trabajo. ACTITUDES DEL DEUDOR NO OPONE EXCEPCIONES, se mite la sentencia y basta el mandamiento para que el acreedor haga uso de sus derechos, que son; 1. Se le autorice para llevar a cabo la obra por medio de un tercero y a expensas del deudor, La misma situacin se presenta cuando el deudor no da comienzo a los trabajos en el plazo que se le haya fijado en la sentencia. Para ello, el acreedor debe: Presentar un presupuesto de lo que importe la ejecucin de las obligaciones que demanda El deudor tiene 3 das para objetar el presupuesto, si no lo objeta, se considerara aceptado, y si lo objeta el presupuesto lo hacen peritos y las partes tienen 3 das para impugnarlo, posteriormente resuelve el juez. Determinado el valor de la obra, el deudor debe consignar su monto dentro de 3 das y si no lo hace, se le embargan y enajenan bienes suficientes para hacer la consignacin, de acuerdo al juicio ejecutivo de obligaciones de dar, pero, sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin. Agotados los fondos consignados, el acreedor puede solicitar el aumento de ellos justificando que ha habido error en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias imprevistas que aumentan el costo de la obra. Concluida la obra, el acreedor debe rendir cuenta de la inversin de los fondos suministrados por el deudor. 2. Solicitar se apremie al deudor para la ejecucin de la obra, apremios que consisten en arrestos hasta por 15 das o multa proporcional, los que se pueden repetir hasta que cumpla. El acreedor no puede solicitar apremios si: El deudor consigno fondos para ejecutar la obra Si el deudor le remataron bienes para consignar el valor de la obra, luego de su negativa a consignar fondos. Tratndose de una obligacin personalsima, se debe recurrir al juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios pues no procede que ejecute la obra un tercero y el deudor puede evitar los arrestos caucionando la indemnizacin.
OPONE EXCEPCIONES Rigen las mismas normas que respecto del juicio ejecutivo de obligacin de dar, pero, adems de las excepciones que seala el artculo 464, que sean aplicables, procede la excepcin de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. Ejecutoriada la sentencia que rechaza las excepciones, el procedimiento contina en la misma forma, como si el deudor no las hubiera opuesto, puede ser apremiado con arrestos y multas. Como la sentencia que se dicta es de pago, nicamente se puede cumplir encontrndose ejecutoriada. No obstante lo anterior, el acreedor puede hacer valer sus derechos en forma anterior, si: Cauciona las resultas del recurso del ejecutado Si se han interpuesto en contra de la sentencia recursos de casacin pues estos no suspenden su ejecucin. CUADERNO DE APREMIO Comienza con el mandamiento, el que debe contener como menciones: La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al trabajo.
JUICIO EJECUTIVO DE OBLIGACIN DE NO HACER Concepto, es el procedimiento que se utiliza cuando existe una obligacin que consta de un ttulo ejecutivo que se de no hacer, es decir, cuando la prestacin del deudor consiste en una abstencin.
Requisitos de la accin ejecutiva

1. QUE LA OBLIGACIN CONSTE EN UN TTULO EJECUTIVO 2. QUE LA OBLIGACIN SE ACTUALMENTE EXIGIBLE 3. QUE LA OBLIGACIN DEBE SER SUSCEPTIBLE DE CONVERTIRSE EN LA OBLIGACIN DE DESTRUIR LA OBRA HECHA. Constando del ttulo que la destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo en mira al contratar y que ese objeto no puede obtenerse por otro medio. 4. QUE LA OBLIGACIN NO ESTE PRESCRITA. Este juicio tambin tiene los dos cuadernos sealados, Principal y de Apremio. Tramitndose en el cuaderno principal o ejecutivo lo relativo a la obligacin y a las excepciones, y en el cuaderno de apremio, el aspecto compulsivo, es decir, la forma de actuar en contra del deudor para que el cumpla con la obligacin. NORMAS QUE LO RIGEN 1.-INFRINGIDA UNA OBLIGACIN DE NO HACER, se debe determinar si se puede o no destruir la obra hecha en contra de esa obligacin (art 1555 C.C.) SI NO SE PUEDE DESTRUIR, la obligacin se convierte en el pago de perjuicios por parte del deudor.
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Derecho Procesal IV Alex Faras Mancilla
SI SE PUEDE DESTRUIR, en este caso es preciso distinguir; SI LA DESTRUCCIN ES NECESARIA O NO.
SI LA DESTRUCCIN ES NECESARIA, el deudor es obligado a efectuarla o el acreedor autorizado para hacerlo a expensas del deudor, utilizando las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de hacer, salvo que se puede cumplir la obligacin por otros medios, lo que se tramita como incidente, (art 544 CPC) El acreedor tambin puede solicitar apremios en contra del deudor, al igual que en el juicio de obligaciones de hacer. SI LA DESTRUCCIN NO ES NECESARIA, corresponde el pago de perjuicios. Clase 20 de noviembre de 2010. LAS TERCERAS CONCEPTO, constituyen el procedimiento previsto para que un tercero extrao a la ejecucin invoque en ella alguno de los derechos que la ley expresamente establece. Estas terceras constituyen una demanda y, por tanto, deben reunir los requisitos del articulo 254 CPC, la parte demandada sern ejecutante y ejecutado. Se trata de terceras especiales de derecho estricto, por lo que, en el juicio ejecutivo no tienen lugar los tercero coadyuvantes, excluyentes o independientes, solo tienen lugar las terceras reguladas en el CPC
El tema de las terceras est relacionado con un procedimiento que est regulado en el CPC a propsito del juicio ejecutivo, cuando a propsito de este juicio ejecutivo un tercero extrao al juicio, esto es que no es el ejecutante ni el ejecutado, comparecen a este juicio que no es su juicio pero invocando algunos de los derechos que la ley le permite invocar a propsito del juicio ejecutivo, entonces lo primero que hay tener claro que las terceras, son varias constituyen un procedimiento paralelo a el juicio ejecutivo y al procedimiento de apremio, por tanto constituyen un cuaderno, un expediente distinto al juicio ejecutivo y al procedimiento de apremio. En principio el juicio ejecutivo est constituido por dos cuadernos, que es el cuaderno principal o cuaderno de apremio o embargo Si existiesen algunas de las terceras, tendra adems un tercer cuaderno, expediente que se incorporara al de ejecutivo y al de apremio que se llamara cuaderno de tercera, dependiendo de la tercera de que se trate, es un procedimiento paralelo al juicio ejecutivo pero que se inserta dentro de los cuadernos que ya se conocen. (Principal y apremio) Los derechos que pueden ser invocados por estos terceros no son cualquiera, sino solo aquellos que el CPC les reconoce expresamente. Se parte del supuesto que como son un procedimiento paralelo al juicio ejecutivo, se considera a las terceras un proceso que debe iniciarse en forma independiente del juicio principal y por lo tanto la interposicin de una tercera debe reunir los requisitos generales de una demanda ordinaria, los requisitos contenidos en el art 254 del CPC. El tercerita cualquiera que sea este se va a entender como demandante y el ejecutante y el ejecutado del juicio principal van a ser ellos ambos en conjunto
demandados, eso quiere decir que esta tercera tendr que ser notificada a ambas partes ejecutante y ejecutado, se parte del derecho que ambos tendrn la calidad de demandados y ambos tendrn la oportunidad de oponerse si as lo estiman. Se tratan de terceras especiales, por lo tanto de derecho estricto, es decir, que solo tienen lugar en el procedimiento ejecutivo las terceras reguladas en el CPC, por tanto en el juicio ejecutivo no tiene lugar las terceras ordinarias por decirlo de algn modo, me refiero al artculo 16 y siguiente del CPC que los vimos por derecho procesal 2, cuando hablamos de los terceros; coadyuvantes, excluyentes e independientes, estos terceros no tienen nada que ver con el juicio ejecutivo, porque el juicio ejecutivo solo admite terceros aquellos que estn regulados en el CPC. El CPC a partir del artculo 518 hasta el 529, regula las terceras y eso hace hincapi cuando a propsito del juicio ejecutivo existen normas especiales que excluyen las reglas generales de los terceros ordinarios a los que hicimos referencia. Estas terceras que rene el CPC, son 5 terceras y son: TERCERA DE DOMINIO TERCERA DE POSESIN TERCERA DE PRELACIN TERCERA DE PAGO OTRAS TERCERAS ESPECIALES
Art. 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago.
CONCEPTOS
TERCERA DE DOMINIO, es la primera tercera que regula el CPC en los artculos 518 y sgte, es aquella tercera que interviene un tercero ajeno al juicio ejecutivo pretendiendo dominio sobre la totalidad o parte de los bienes embargados.
Lo interesante de esta definicin, cuando hemos dicho que las terceras y dice relacin con un derecho pretendido por algunos de estos terceros con relacin al juicio ejecutivo, esta pretensin esta especficamente orientada a la pretensin de algn derecho respecto de los bienes embargados, en todas las terceras que vamos a ver, nos daremos cuenta que el derecho invocado por el tercero dice relacin especifica con los bienes que han sido embargado en el juicio ejecutivo, en consecuencia, no se trata de un tercero que invoca cualquier derecho como es el caso de los terceros ordinarios; coadyuvantes, excluyentes e independientes, que muchas veces sus derechos est relacionado con el contenido de la pretensin, con el objeto mismo del juicio, con el contenido de la demanda o de la contestacin de la demanda ac no es as y por eso son terceras especiales, y el derecho invocado por el tercerista guarda relacin con los bienes embargados en el juicio, hay una relacin necesaria de los bienes que han sido embargadas y las terceras,
EN LAS TERCERAS DE DOMINIO, comparece un tercero extrao al juicio, que no es el ejecutante y no es el ejecutado, pero que pretende un dominio respecto de la totalidad o parte de los bienes que han sido embargado en el cuaderno de apremio, pretendido porque sostiene ser dueo, otra cosa que lo sea, y por tanto la tercera tendr que ver con el establecimiento o no de esa pretensin y en base a eso se va acoger o no la tercera. Las normas que regulan las terceras de dominio son las del articulo 518 y siguientes del CPC, precisar que lo ms habitual es que la prctica ustedes se encuentren con terceras de posesin no as con terceras de dominio porque la generalidad de los terceristas no son dueos sino que poseedores, a lo mejor eso es, el problema es cmo se prueba porque la tercera de dominio requiere un estndar mucho mayo a que la tercera de posesin y por tanto es ms factible probar la posesin que el dominio, en consecuencia a pesar de que yo sea dueo de algo, tericamente dueo de algo, puede suceder que a lo mejor no lo logro probar y si no logro probarlo e interpongo la tercera de dominio me va ir mal, desde ese punto de vista desde una lgica simplemente estratgica resulta ms til deducir la tercera de posesin porque me va a resultar como tercerista ms fcil probar los fundamentos de tenencia de una cosa ajena con nimo de seor y dueo que probar el dominio, y ello bsicamente porque el dominio en ltima instancia solo se prueba por la prescripcin, en ltima instancia, la nica certeza que puedo yo tener respecto de la titularidad de un dominio es a travs de la prescripcin adquisitiva, porque?, porque yo podre ser irremediablemente considerado dueo sin que nadie pueda perturbar ese dominio que yo detento cuando yo pueda excluir cualquiera demanda en contra ma, ese es el tema central, es decir, cundo yo podre ser considerado dueo?, cuando ninguna demanda que se deduzca en mi contra pueda prosperar porque han precludo todos los plazos que tenan las partes que demandan en mi contra para hacerlo y en ese sentido yo soy considerado dueo para todos los fines respectivo, ejemplo si yo compro un depto. O compro una casa voy a la notaria le entrego el precio al vendedor, el vendedor me pasa las llaves de la casa o depto., firmamos la escritura respectiva, vamos al conservador de bienes races y se inscribe el justo ttulo que en este caso es la escritura en el registro de propiedad del conservador de bienes races, y partir de la inscripcin se verifica el modo de adquirir que es en este caso es una tradicin y lo que yo adquiero al haber comprado este depto. No es el dominio sino que la posesin. Adquiero la posesin, y porque no adquiero el dominio?, porque el dominio solo lo abre adquirido cuando haya transcurrido el plazo mximo legal en base al cual cualquier demanda que pueda ser deducida en mi contra va a ser desechada por estar prescrita, por ejemplo veamos una persona puede sufrir eviccin de la cosa vendida, si yo compro algo, igual la pierdo a pesar que la compre legtimamente, pague un precio, pero de todos modos la puedo perderla cuando exista una sentencia judicial que as lo indique que me obligue la restitucin, eso no tiene nada que ver con mi derecho a demandar a la persona que me vendi para que me devuelva el precio, eso est claro, pero de todos modos yo perd la cosa, pues tengo que restituirla, por ejemplo, en un juicio se discuta la nulidad de la transferencia que sirvi de base a mi compra, la persona que me vendi a m no era legtimo dueo ni poseedor porque el ttulo era nulo, se declar la nulidad y como consecuencia de eso se cay todo hacia delante y yo tambin perd mi propiedad y la tengo que restituirla. Cuando yo adquirido la posesin de la cosa y han transcurrido todos los plazos para quedar cubierto de cualquiera demanda que pudiera deducirse en mi contra se entiende que esa posesin ya es dominio porque nadie podr perturbar esa posesin que yo detento que en el caso de nuestro derecho civil, ese plazo mximo de prescripcin es de 10 aos, que corresponde con el plazo de nulidad absoluta, por esa razn en la prctica es muy habitual de que las terceras sean, terceras de
posesin y no de dominio porque suele suceder que cuando se ha embargado una determinada cosa el derecho que yo detento contra el tercero todava no implica el transcurso de los plazos totales que me dejan de algn modo cubierto de cualquier demanda en mi contra, entonces no poder probar el dominio, pero si podr probar la posesin, probar que adquir la casa que la tengo con nimo de seor y dueo, esa es la razn que justifica que sea ms habitual el tema de terceras de posesin porque yo puedo probar la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo, basta con probar que al momento del embargo yo la tena con testigo y que yo la haba adquirido con la documentacin de transferencia y punto, pero no puedo probar el dominio porque la compra se verific hace dos aos. A veces las terceras se prestan para fraudes procesales, no es extrao que el tercerista este coludido con el ejecutado para conseguir que este embargo quede al margen de la ejecucin y en definitiva que el ejecutante no pueda ejecutar ni rematar nada, no es extrao que estas terceras sean verdaderos tongos procesales en que est de acuerdo el ejecutado con el tercerista con la finalidad de burlar los derechos del ejecutante, y es a menudo o habitual que cuando se demanda de terceras y se le confiere traslado a los demandados para que conteste, es el ejecutante quien se toma la molestia de contestar, pero el ejecutado ni siquiera contesta, y cuando lo hace dice que est de acuerdo, para que se declare la posesin de este tercero respecto de los bienes, se alce el embargo por tanto queda el ejecutante en una situacin de no poder seguir adelante en el procedimiento ejecutivo, eso hay que tenerlo presente cuando uno conoce de estas causas, no siempre hay un fundamento de verdad. NORMAS DE LA TERCERA DE DOMINIO
Art. 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago.
El 518 excluye la posibilidad de terceros aquellos ordinarios, no cabe otro tipo de terceras.
Art. 519 (541). Se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada.
Esta norma establece lo que se est alegando por parte del tercerista es un derecho en relacin a la cosa embargada que tiene que ver con el derecho de comunidad o copropiedad especficamente, entonces, tambin implica este tema tramitarlo conforme a las reglas de terceras, es decir, si yo embargo una cosa se supone que como ejecutante ese embargo debe corresponder a un dominio singularizado, yo no puedo embargar cosas que correspondan a ms de una persona, copropiedad, se supone que debe ser de propiedad exclusiva del ejecutado, porque si no lo hago corro el riesgo que se me interponga un tercera de dominio conforme lo establece este artculo.
Art. 521. La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente.
Esta norma es bien importante porque de todas las terceras, esta es la nica que se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario son las terceras de dominio, se tramita conforme al 253 y siguiente del CPC igual como si fuese un juicio ordinario, pero medido dentro de nuestro juicio ejecutivo con la nica excepcin, se excluir el trmite de la rplica y la duplica, lo que corrobora que estos trmites no tienen ninguna trascendencia en la prctica, porque tienden a dar por reproducido todo lo dicho en la contestacin y demanda, pero todos los otros tramites deben ventilarse en esta tercera de dominio por tanto debe haber demanda contestacin, podra haber reconvencin, citacin a conciliacin, recepcin de la causa a prueba, los plazos son los mismos, observaciones a la prueba, citacin a or sentencia, MPMR; sentencia.
Art. 522. La interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el procedimiento ejecutivo. El procedimiento de apremio se suspende nicamente en el caso contemplado en el inciso primero del artculo 523 y, tratndose de una tercera de posesin, slo si se acompaan a ella antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca. Art. 523 (545). No se dar curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artculo 254; ni se suspender por su interposicin el procedimiento de apremio, salvo que se apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva.
La tercera de dominio que se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario, el solo hecho de interponer la tercera de dominio no paraliza el cuaderno de apremio salvo que la tercera este apoyada en base a un instrumento pblico que conste por escrito y que se haya extendido este instrumento con anterioridad a la fecha de la interposicin de la demanda ejecutiva, eso quiere decir, que mi tercera de dominio, el derecho como tercerista de dominio que yo alego debe estar fundada en un instrumento pblico, y ese instrumento pblico debi haber sido extendido antes de la interposicin de la demanda ejecutiva, por ejemplo, yo alego que soy dueo de yeguas corraleras y se embargaron y yo invoco como ttulo de dominio invocado una escritura pblica otorgada ante notario y esa escritura pblica est fechada con anterioridad a la interposicin de la demanda ejecutiva eso dara pie para paralizar el cuaderno de apremio, eso no quiere decir que voy a ganar la tercera, pero a juicio del legislador hay un antecedente contundente que hace presumir que este tercerista es de verdad y no un tongo, obviamente debe interponerse la tercera de dominio y acompaar en un otros de la demanda el documento de que se trata.
Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. Del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio.
Esta norma est relacionada con el art 519 inc. 1, esto es aquel caso en que se ha embargado una cosa que tiene ms de un propietario, copropiedad, en esos casos dice el 524 dependiendo de caso a caso, posible pedir por parte del ejecutante el embargo de la cuota que le corresponde al ejecutado o pedir o instar la liquidacin de la comunidad para que se produzca la singularizacin del dominio y determinar entonces que parte le corresponde al ejecutado y proceder luego a realizar el embargo o pudiese existir eventualmente una oposicin de parte del comunero alegando de que este proceso de liquidacin podra generar un perjuicio a ello y por tanto y eso es una cuestin de hecho que deber ser debatida en este proceso, pero lo interesante de que es posible embargar una cuota, lo que significa el embargo de los derechos que tiene el ejecutado en la comunidad pero que naturalmente no podemos relacionarlo necesariamente con una parte especifica
de los bienes embargados, eso est claro, la comunidad significa en definitiva que existe ms de un titular de derecho respecto de este bien y ninguno de estos titulares es dueo de ninguna parte de la cosa en particular sino que simplemente de los derechos en abstracto que ellos tienen respecto de la cosa, si tenemos 3 copropietarios de una casa, ninguno de los 3 copropietarios podramos decir que uno es dueo de la biblioteca, el otro de la cocina, otro del patio, eso no se puede hacer, quiere decir simplemente que cada uno de los copropietarios en abstracto es dueo de una tercera parte, si son 3, del todo de la propiedad pero esa tercera parte no se materializa en ninguna parte de la cosa especfica, si uno quisiera hacer el ejercicio de considerar que parte de la propiedad corresponde mis derechos si hay 3 copropietarios, debemos sealar que cada comunero es dueo de cada una de las cosas que existe en la comunidad, cada comunero es dueo de 1/3 de cada una de los bienes, es imposible establecer una divisin matemtica respecto de las cosas cuando existe comunidad y por eso hay que hacer es realizar una liquidacin de la comunidad y esa liquidacin es la permite singularizar esos derechos en abstracto en una cosa especifica concreta, ah este derecho de comunidad se transforma en derecho de dominio singular. Podra instarse a realizar la liquidacin si no hay oposicin de los comuneros podra verificarse una liquidacin para determinar que parte o que bienes le corresponden al ejecutado en la comunidad y luego orientar el embargo a esos bienes en particular, pero eventualmente los comuneros podran oponerse y decir seor ejecutante nosotros no tenemos ningn inters que se liquide la comunidad porque eso nos perjudica, si usted quiere embargar embargue la cuota al ejecutado que es mi hermano pedro, y si embarga la cuota y se remata la cuota la persona que adjudique va a pasar a ocupar el lugar del ejecutado conjuntamente con sus dos hermanos y despus van a tener que liquidar la propiedad, yo voy a adquirir en la subasta un derecho abstracto pero ninguna cosa en particular.
Art. 526 (548). Si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin restriccin alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio.
Esa es una norma que perfectamente podra no estar y podra llegar a la misma conclusin, la norma dice si se han embargado bienes que no estn comprendido dentro del derecho de dominio invocado por el tercerista la causa sigue respecto de esas cosas adelante porque no hay nadie que este alegando el dominio de ella y solo podra paralizarse la tramitacin de la causa respecto de aquellos bienes que si han sido invocado como propios del tercerista siempre y cuando se renan los requisitos para paralizar el procedimiento, es decir, que se hayan invocado un instrumento pblico extendido con anterioridad a la interposicin de la demanda ejecutiva. TERCERA DE POSESIN, es aquella en que interviene un tercero al juicio ejecutivo, pretendiendo ser poseedor de la totalidad o parte de los bienes embargados. a diferencia que pasa con la tercera de dominio, tenemos un tercero distinto al juicio que no es el ejecutante y no es el ejecutado y en relacin a los bienes embargados que invoca un derecho de posesin, es decir, el alega ser poseedor de los bienes embargados y por tanto el objeto de la tercera de posesin al igual que en caso de la tercera de dominio, el objeto pretendido por el tercerista es la exclusin del embargo de esos bienes, esa es la idea que se alce el embargo que quede sin efecto el embargo porque estos bienes no son de posesin ni de dominio del ejecutado y por tanto mal pudieron haber sido embargados, eso es lo que se busca con la tercera. NORMAS DE LA TERCERA DE DOMINIO
Art. 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago. Art. 521. La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente. El tercerista tendr el mismo derecho que el artculo 457 concede al deudor principal.
La tercera de posesin a diferencia de la tercera de dominio se tramita incidentalmente, es decir conforme a las reglas de los incidentes, las reglas de los incidentes implica la interposicin de la incidencia, el anlisis de la misma por parte del tribunal, conferir traslado de 3 das a la (s) contraparte, que en este caso son el ejecutante y el ejecutado, transcurrido este plazo, hayan o no contestado los demandados, recibir la incidencia a prueba si corresponde o si no fallar derechamente el incidente, en este caso evidentemente lo habitual es que deba ser recibida la incidencia a prueba porque necesariamente tiene que probarse la tenencia de la cosa con nimo de seor y dueo, y yo no veo muy factible que eso haya sido probado con la documentacin acompaada en la tercera, entonces tiene que abrir un probatorio de 8 das y que eventualmente pudiese que prorrogarse por un plazo mximo de hasta 30 das, una vez vencido ese plazo el tribunal deber dictar sentencia.
Art. 522. La interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el procedimiento ejecutivo. El procedimiento de apremio se suspende nicamente en el caso contemplado en el inciso primero del artculo 523 y, tratndose de una tercera de posesin, slo si se acompaan a ella antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca.
El 522, establece cuando la tercera paraliza la tramitacin del cuaderno de apremio y seala que en el caso de la tercera de dominio, ello ocurre cuando se invoca un instrumento publico extendido con una fecha anterior a la demanda ejecutiva, y en el caso de la tercera de posesin solo se paraliza el cuaderno de apremio cuando la tercera invoca un derecho que constituya a lo menos una presuncin grave del el derecho que se invoca, esto quiere decir, que en el caso de la tercera de dominio el legislador es bastante ms explcito, ms claro en relacin que es lo que tiene que acompaar o incorporar el tercerista al juicio para que se paralice el cuaderno de apremio, en la tercera de posesin dice una frmula que ser ponderada por el juez, se habla de un antecedente que constituya una presuncin grave del derecho invocado, la posesin, cundo existir un antecedente que constituya una presuncin grave de la posesin?, es un tema de hecho que tendr que resolverlo el juez en base a los antecedentes que se acompaen en la tercera, por ejemplo, podra ser si lo que esta embargado es el menaje de casa, acompae en la interposicin de la demanda la factura donde est el detalle de que el tercerista fue quien adquiri los bienes que coinciden con el acta de embargo. Cuando hablamos del embargo este acto jurdico procesal deba ser realizado en trminos tales que la especificacin de los bienes deba ser lo ms clara posible, no basta con indicar un TV, tiene que decir un tv pantalla plana, marca, Sony, nmero de serie tanto, color tanto, tamao, pulgadas, etc. Para qu? para precaver situaciones como las terceras, porque si yo presento al tribunal una factura en la que dice el TV, nmero de serie y todo como toda factura dice especificado los antecedentes de lo que se compra y en el acta de embargo dice
solo un tv, sonaron ninguna posibilidad de que el juez paralice el cuaderno de apremio porque no hay posibilidad de establecer un asociacin necesaria con los documentos que se acompaan en la tercera con el acta de embargo, por eso es tan importante el detalle al hueso del bien embargado para evitar problemas que pudiesen presentar en el juicio. Importante no olvidar que en el caso de las terceras la paralizacin del juicio ejecutivo solo se verifica en la tercera de dominio y la tercera de posesin, en el caso del dominio en el caso del instrumento pblico y en el caso de la tercera de posesin cuando se invoque un antecedente que constituya una presuncin grave del derecho que se invoca, en la tercera de dominio la limitacin es grande porque no sirve cualquier antecedente, tiene que ser un instrumento pblico y adems debe ser extendido antes de la fecha de la deduccin de la demanda, en la tercera de posesin basta un antecedente que constituya una presuncin grave, podra ser un instrumento publico pero perfectamente no podra serlo, como el caso de la factura, que no es un instrumento pblico. Ambas se tramitan por cuadernos separados, una conforme a las reglas de los incidentes, la otra conforme a las reglas del juicio ordinario, un caso de la paralizacin del cuaderno de apremio opera cuando se ha invocado un instrumento pblico extendido con anterioridad a la demanda ejecutiva, Y en segundo caso cuando se invoque un antecedente que constituya presuncin grave del derecho de se invoca. TERCERA DE PRELACIN, al igual que los casos anteriores, es aquella que en el juicio ejecutivo interviene un tercero y este tercero en esta oportunidad lo que pretende es el derecho de ser pagado preferentemente al ejecutante, es decir, tenemos un juicio ejecutivo banco chile con machuca y al seor machuca se le embargaron una serie de bienes muebles, entonces a este juicio ejecutivo comparece un tercerista y seala que est muy bien que siga adelante el juicio ejecutivo, pero uno de los bienes embargados es un auto, y respecto de ese auto el l tercerista tiene una prenda y el ejecutante en el juicio ejecutivo es un simple valista o quirografario, es decir, uno de los acreedores que no tiene preferencia sobre otro acreedor, pero no tena ninguna preferencia, pero si lo tiene el tercerista respecto a lo menos de uno de los bienes y dice el tercerista yo me hago parte en este juicio con la finalidad de que se me reconozca mi crdito preferente, por lo tanto yo voy a concurrir al pago una vez que se verifique el remate o la liberacin de los bienes embargados segn sea el caso, pero en forma preferente al ejecutante, porque yo tengo este crdito, la figura es bien sencilla en el sentido de que para que tenga lugar la tercera de prelacin y sea acogida primero tiene que invocarse el crdito preferente, tiene que probarse el juez as reconocerlo y luego reconocido que sea el crdito preferente el juicio ejecutivo sigue su tramitacin normal con la nica salvedad que cuando haya que verificar el pago pasa a cobrar primero el tercerista de prelacin.
La tercera de prelacin dice relacin con el crdito preferente, por tanto si todos los bienes embargados estn cubierto por la preferencia, entonces respecto de todas ellas l va a tener derecho a poder pagarse preferentemente, pero si hay solo alguno de los bienes respecto de los cuales se extiende esta preferencia entonces respecto de este el podr concurrir al pago preferente y respecto de los dems no. NORMAS QUE REGULAN LA TERCERIA DE PRELACION
Art. 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago. Art. 521. La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente.
Este artculo seala que la tercera de prelacin se tramita conforme a las reglas de los incidentes
Art. 525 (547). Si la tercera es de prelacin, seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realizacin de los bienes embargados. Verificado el remate, el tribunal mandar consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercera. Art. 526 (548). Si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin restriccin alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio. Lo que dice el 525 y 526 en cuanto a que el derecho a prelacin solamente cubre aquellos bienes que estn amparados por el crdito preferente y se acoge la tercera de prelacin y el cuaderno de apremio sigue su trmite normal porque lo que quiere el tercerista de prelacin es pagarse, pero preferentemente, en ese caso no se paraliza la causa como si ocurra en la tercera de dominio y de posesin, el tercerista de prelacin tiene que avisparse e invocar su derecho rpidamente, porque ac no hay paralizacin del cuaderno de apremio y en consecuencia si la causa llega a remate antes de que el interponga la tercera de prelacin podra llegar tarde a su derecho a pagarse preferentemente.
TERCERA DE PAGO, es aquella en que interviene un tercero al juicio ejecutivo, pretendiendo derecho para concurrir en el pago conjuntamente con el ejecutante, a falta de otros bienes del deudor.
complementa la tercera de prelacin la tercera de pago, porque vimos el caso del tercero que es un acreedor preferente y que pasa en el caso de un acreedor que no es preferente y que est en la misma situacin del ejecutado de nuestro juicio ejecutivo, por ejemplo ambos son quirografarios o valista no hay ninguna preferencia, ese podra ser el caso de la tercera de pago, porque reproduciendo la definicin que ya sealamos la tercera de pago es la interviene un tercero ajeno al juicio ejecutivo pretendiendo el derecho para concurrir al pago una vez verificado el remate conjuntamente con el ejecutante, porque no existen otros bienes del deudor, a falta de bienes del deudor, por eso decimos que la tercera de pago podra corresponder al caso que nos faltaba porque si el tercerista de pago logra ubicar otros bienes distintos de aquellos que estn embargados en este juicio l puede deducir su demanda ejecutiva por separado y embargar esos bienes que el encontr, si eso as l no tendra por qu venir a corroear lo poco que queda porque l tiene la posibilidad de embargar por su lado otros bienes que no estn embargados ac y tramitar su causa con total tranquilidad y pagarse su crdito, el problema se produce cuando el acreedor no tiene otros bienes y se da cuenta que su deudor ya fue desmantelado en el juicio ejecutivo y los nicos bienes que haba para embargar ya estn embargado y lo que hace este tercerista comparece al juicio ejecutivo sealando que l tiene un crdito respecto del
acreedor que el acreedor no tiene otros bienes a embargar y por tanto l quiere pagarse conjuntamente con el ejecutante, como no tiene preferencia entonces, como va a operar la distribucin el caso ms difcil es que el ejecutante del juicio se le deba 3 millones de pesos y al segundo se le deban 10 millones de pesos y se embargan bienes por 2,5 millones de pesos, como se distribuye? Son crditos independientes, supongamos que los dos tienen ttulo, y el monto embargado alcanza a cubrir con suerte el crdito del juicio ejecutivo pero no del tercerista, qu pasa ah? El que llego tarde perdi no ms. Por eso que una de las exigencias que el cdigo establece cuando se traba embargo es sealamiento del da y la hora en la que se verifico la diligencia porque eso me permita establecer el derecho de la persona que consigui el embargo, relacionando con otra materia que fue objeto de examinacin en la prueba, est relacionado con el reembargo yo puedo embargar un bien que ya est embargado pero eso me da derecho a embargar un bien que ya est embargado y lo puedo embargar 3 veces en 3 juicios distintos ac se aplica el mismo criterio de la hipoteca, se puede hipotecar 3 veces sobre la casa, la primera prima sobre la segunda y la segunda sobre la tercera, la lgica ac seria que en el caso del que logra embargar primero en el juicio ejecutivo es quien tiene derecho a cobrar su crdito y si sobre aprovechar el tercerista de pago y si no sobra nada son nomas y va a tener que realizar juicio ejecutivo y buscar otros bienes para embargar y poder cumplir, porque no hay ninguna preferencia entre uno y otro el que logra embargar primero y salir adelante con el procedimiento es el que tiene el derecho preferente NORMAS APLICABLES A LA TERCERIA DE PAGO
Art. 518. En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago. Art. 527 (549). Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no alcanzan a cubrirse con ellos los crditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho preferente para el pago, se distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los crditos ejecutivos que hagan valer. Art. 528 (550). Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa. El 528 Establece la posibilidad de que si ya existe un juicio ejecutivo y tenemos un segundo juicio ejecutivo para evitar la figura de la tercera de pago, se haga una comunicacin directa de juez a juez, para que retenga en el juicio en que la causa sali a remate los fondos respectivos para luego verificar los pagos, proporcional en relacin al monto de que tu estas cobrando, si es que hay crdito que son equivalentes la preferencia est dada por quien ha logrado embargar primero. El 528 no tiene como necesario interponer la tercera, y por esa razn el juez del juicio A en el caso que hubiese juicio, porque podra no existir juicio y si no hay juicio y la nica posibilidad que queda es comparecer como tercero, pero si t ya est en juicio pero todava no encontramos bienes embargados y te enteraste que hay otro juicio que si hay bienes embargados para evitar la tercera pides al juez de tu juicio que se oficie al juez
del juicio B para que retenga si es que ya llegamos al estado de remate los bienes para ah realizar la reparticin que corresponde. En la tercera de pago uno de los aspecto que tiene que ponderar el juez justamente que el ttulo que se est invocando de lugar a una ejecucin, porque si no tendras derecho a concurrir al embargo. Art. 529 (551). El tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores o por el tribunal si no se avienen. Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la ejecucin que ante otro tribunal deduzca el segundo.
OTRAS TERCERAS ESPECIALES
Es aquella en que interviene un tercero al juicio ejecutivo, pretendiendo algunos de los derechos a que se refiere el artculo 520 del CPC.
Art. 520 (542). Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aqulla en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes: 1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado; 2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta; 3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios, efectuado por accin de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y 4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil. El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.
El art 520, establece un catlogo de derechos que pueden ser invocados a travs de una tercera al derecho sucesoria y especficamente estn referidas a casos en la que han sido embargados bienes de una persona que de algn modo tiene alguna vinculacin con una determinada herencia y ese embargo nunca debi haber sido realizado en relacin a la calidad que este tiene, por ejemplo seala la situacin de un heredero que repudia la herencia y no obstante de ello se verifico embargo de bienes suyos, yo repudie la herencia de mi padre y no obstante ello me embargaron bienes mos para responder de las obligaciones que l haba adquirido en vida, los acreedores de l me embargaron bienes mos para responder de una deuda de l, eso est correcto en el caso que yo fuese el sucesor legal de l, pero sucede que yo repudie la herencia por tanto no puede habrseme embargado bienes porque no tengo ninguna vinculacin con el patrimonio de mi padre porque yo repudie la herencia. Todos los casos que establece el 520, estn referidas a situaciones anlogas es decir, hiptesis en la cuales se verificados por parte de los acreedores embargos de bienes no obstante lo cual conforme a las reglas del derecho sucesorio no debi haberse verificado aquel embargo.
FIN..

Derecho Procesal 4

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Derecho Procesal 4

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Clase 20 de agosto de 2010

Derecho Procesal IV Alex Faras Mancilla Pgina 3

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Cmo uno se da cuenta de que no es una resolucin judicial?

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Si hasta casa ac alza el cumpli.

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es un tema bien puedan generarse

Cules son las excepciones dilatorias renovacin de la accin ejecutiva?

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