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En homEnajE a
antonio manuEl moralEs morEno
comitÉ Editorial
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los derechos de autor. El fotocopiado o reproducción por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicación, queda expresamente
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Antonio Manuel Morales Moreno
Índice
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PRIMERA PARTE:
FORMACIÓN, CONTENIDO E
INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO
Formación del contrato bajo los PrinciPios lati-
noamericanos de derecho de los contratos .................. 3
Rodrigo Momberg Uribe
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso
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SEGUNDA PARTE:
EJECUCIÓN, INCUMPLIMIENTO Y REMEDIOS
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Han pasado dos años y medio desde que nos dimos a la tarea de dar vida
a este libro. Hoy, que hemos concluido esa tarea con éxito, puedo decir
que es un gran día. Con este libro, sus discípulos y amigos reconocemos,
y agradecemos, el valioso aporte del profesor Antonio Manuel Morales
Moreno a la dogmática del Derecho de contratos en Iberoamérica.
Nadie que quiera dedicarse seriamente al estudio del derecho de contra-
tos puede prescindir de las ideas y reflexiones de Antonio Manuel Morales
Moreno.
I. Introducción
*
Profesor titular de Derecho civil de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso.
Correo electrónico: alvaro.vidal@pucv.cl
448 Álvaro Vidal Olivares
nos ofrece una comprensión realista del negocio jurídico, acto cuya función
consiste en organizar los intereses de las partes y, al mismo tiempo, garan-
tizar su satisfacción mediante su realización. El autor propone un concepto
diverso de incumplimiento, ya no limitado a la infracción de deberes de
conducta particulares que impone la regla contractual, sino referido a la
satisfacción del interés que el contrato garantiza. En esta aproximación
aflora una comprensión diversa de la vinculación contractual que encierra la
finalidad inicial al contratar, y que se proyecta durante todo el desarrollo de
la relación negocial. En su lectura, los motivos se integran al contenido con-
tractual, siendo especialmente relevantes en el evento del incumplimiento.
La idea del propósito práctico incorporado al contrato permitiría delinear el
interés de las partes y, también, definir cuándo hay, o no, incumplimiento;
incumplimiento que se presenta como un problema de insatisfacción de tal
interés, sea o no excusable para el deudor (el incumplimiento que la provo-
ca). A partir de esta idea de incumplimiento –que en trabajos posteriores lo
caracteriza como un hecho amplio y neutro– nos propone la construcción
de un sistema de remedios acorde con las actuales condiciones del tráfico,
al brindar soluciones adecuadas y funcionales al interés de los contratan-
tes; un sistema que se asienta en antecedentes históricos del derecho de
las obligaciones; en el derecho civil español y comparado, en especial, el
alemán –anterior y posterior a la reforma del 2001–; y en los insumos de la
CISG y de otros cuerpos de soft law y de armonización de derecho europeo.
En las líneas que siguen mostraré la ausencia de una disciplina del
incumplimiento y de sus efectos en nuestro Código Civil, habiendo, más
bien, dispersión y fragmentación normativa, con distintos niveles –hoy in-
justificadamente– de protección del acreedor, perjudicial para la seguridad
y certeza jurídica requeridas para un normal desenvolvimiento del tráfico.
Seguidamente, nos preguntaremos si es posible mirar las cosas de otra forma
y ante la respuesta afirmativa, centraremos nuestra atención en dos ideas cla-
ves para la comprensión del incumplimiento –un incumplimiento unitario y
aglutinador– que permita organizar los remedios del acreedor, ofreciéndole un
mismo nivel de protección, cualquiera sea la manifestación de la infracción
del contrato. Las dos ideas son la vinculación contractual y la noción realis-
ta del contrato. De este modo, llegamos a un concepto de incumplimiento
concebido como insatisfacción del interés del acreedor, un concepto amplio
y objetivo, haciendo un buen esfuerzo por detectar en nuestro Código Civil,
su asiento normativo. El trabajo termina con unas breves conclusiones.
La noción de incumplimiento... 449
1
El Capítulo 8 se divide en tres secciones. La primera establece reglas para el incum-
plimiento en general; la segunda, dispone sobre los medios de tutela, fijando las condiciones
de procedencia de cada uno y la relación entre ellos; y, la tercera, las cláusulas contractuales
450 Álvaro Vidal Olivares
relativas al incumplimiento. Para un comentario sobre las reglas del incumplimiento y sus
efectos, véase: De la Maza, Iñigo-Vidal Olivares, Álvaro, Los principios latinoamericanos
de derecho de los contratos (Madrid, BOE, 2017), pp. 51-75. Por su parte, los artículos 45 y
61 disponen para los efectos del incumplimiento del vendedor y comprador, respectivamen-
te, previéndose reglas comunes en el artículo 72 y siguientes, particularmente referidas a la
indemnización de daños. En los PCCI, el capítulo VII regla sobre el incumplimiento y los
remedios del acreedor (artículos 7.1.1. a 8.5); y los capítulos 8 y 9 de los PECL disponen sobre
el incumplimiento y las acciones en general y los remedios concretos por incumplimiento,
respectivamente (artículos 8.101 a 9. 510).
2
Morales Moreno, Antonio Manuel, “Claves de la modernización del derecho de con-
tratos”, en Estudios de Derecho de Contratos. Formación, Cumplimiento e incumplimiento
(Santiago, Thomson Reuters, 2014), pp. 27-38 y 77-86. El autor destaca, entre ellas, el modelo
de obligación bilateral y la idea de vinculación contractual garantía de realización del contrato.
3
Cecinas La Preferida S.A. con sociedad Comercial Salinak Limitada (2005).
La noción de incumplimiento... 451
4
Véase los considerandos 5º a 7º de la sentencia.
5
Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada con Coagra S.A. (2017).
452 Álvaro Vidal Olivares
Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A., rol Nº 3789-2009. Cita
6
online: CL/JUR/2504/2011.
7
Combustibles y Servicios Lepe y Álamo con Sociedad Le Pascui S.A., rol Nº 45309-2016.
La noción de incumplimiento... 453
8
Carmen Muñoz Carvajal con Inmobiliaria las Nieves S.A., rol Nº 3929-2011.
454 Álvaro Vidal Olivares
A lo anterior, hemos de añadir que en otros casos, sin alegarse sobre si hay
o no incumplimiento, la Corte Suprema, al justificar su resolución, razona
en términos como si de un incumplimiento se tratase. Así, la sentencia de
la Corte Suprema de 9 de diciembre de 20159 que al declarar la nulidad
de una compraventa por error sustancial, fundamenta su resolución en que
en virtud de este contrato el vendedor debe entregar lo que reza el contrato
de acuerdo con el artículo 1828 del Código Civil y que, al entregar una
cosa que no posee la cualidad material que determinó su celebración, habría
incumplido tal obligación, siendo procedente la declaración de nulidad por
error sustancial. Veamos.
Una sociedad compra cerdos para faenarlos y, posteriormente, vender
su carne para el consumo humano en el extranjero. Sin embargo, el com-
prador no pudo comercializar la carne porque ella contenía altos niveles
de dioxina, situación que los hacía inidóneos para el consumo humano.
La compradora se niega a pagar el precio y la vendedora demanda ejecu-
tivamente el cobro de las facturas impagas. A la parte compradora, al ser
demandada ejecutivamente, solo le queda oponer la excepción de nulidad
relativa alegando que padeció de un error sustancial sobre la calidad de los
cerdos, ya que los entregados no poseían la calidad que les hacía idóneos
para ser comercializados. En ambas instancias se acogió la excepción
deducida; y el ejecutante interpuso recurso de casación en el fondo que la
Corte Suprema rechazó, fundando su fallo en el artículo 1828 del Código
Civil, dado que el vendedor no entregó lo que rezaba el contrato. La Corte
declara que, indiscutiblemente, el vendedor debió haber entregado partidas de
cerdos aptas para el consumo humano, cosa que no sucedió.
9
Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro (2015).
456 Álvaro Vidal Olivares
Dos son los modelos de vinculación contractual a los que debemos pres-
tar atención. El primero, que la concibe como un conjunto de deberes de
conducta –entiéndase obligaciones contractuales–, que podemos calificar
de “fragmentado”; y, el segundo, que la entiende como una garantía de
realización del contrato, en tanto unidad, y, consiguientemente, de la satis-
facción del interés del acreedor10. El primero es característico del Derecho
civil decimonónico, mientras que el segundo lo es del common law, y hoy
de la CISG y otros instrumentos del moderno derecho de contratos, como
los PCCI, los PECL y los PLDC, entre otros11. En el modelo fragmentado,
el deudor se obliga a ejecutar obligaciones contractuales y si no lo hace o
lo hace imperfectamente, infringe la obligación concernida. En el segundo,
en cambio, su obligación consiste en realizar el contrato, entendiéndose que
incumple cuando el deudor no ejecuta lo pactado, provocando la insatis-
facción del interés del acreedor. Quiere decir que en uno el deudor cumple
e incumple la obligación; y, en el otro, cumple o incumple el contrato12.
Morales Moreno, refiriéndose a la vinculación contractual de los códi-
gos decimonónicos, afirma que “esta construcción, aunque pueda parecer
muy clara y fácil de explicar, es excesivamente esquemática y limitada,
pues solo contempla los deberes de conducta del deudor. No considera la
vinculación contractual desde la perspectiva del acreedor (desde la satis-
facción de su interés). Resulta, por ello, insuficiente para incorporar todos
los contenidos de la vinculación contractual. Así, por ejemplo, impide o al
menos dificulta, que las cualidades (materiales y jurídicas) que debe tener
la cosa específica vendida, para satisfacer el interés del comprador, sean
contenido del deber de prestación”13.
Zimmerman, Reinhard, The new german obligations law, historical and comparative
10
de derecho uniforme y armonizado de derecho de contratos, afirmamos que: “(...) aquello que se
subentiende en los instrumentos del nuevo derecho de contratos, se explicita en los Principios;
el deudor se obliga a ejecutar el contrato, lo acordado por las partes en su total dimensión (...)
En los Principios no hay duda que el deudor se obliga a cumplir el contrato y que el incum-
plimiento es del contrato y no de obligaciones o deberes fragmentados”, De la Maza, I.-Vidal,
A., cit. (n. 1), pp. 48-49.
Morales Moreno, Antonio Manuel, “La noción unitaria de incumplimiento en la Pro-
12
14
Morales, Antonio, “Tres modelos de vinculación del vendedor en las cualidades de la
cosa”, en ADC (Madrid, BOE, 2012), p. 8.
15
Vidal, Álvaro, “La noción de incumplimiento esencial en el ‘Código Civil’”, en Revista
de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso 32 (2009), pp. 495-550.
458 Álvaro Vidal Olivares
16
Orellana Cáceres, Cristián con Prado Berger, Jaime y Belmar Palavecino, Cecilia (2011).
460 Álvaro Vidal Olivares
Corte Suprema, 5 de junio de 2013. rol Nº 5883-2012 disponible en buscador del Poder
17
Judicial https://www.pjud.cl.
18
Morales, A., cit., (n. 12), p. 85.
La noción de incumplimiento... 461
que tiene por finalidad que las partes satisfagan el interés que determinó la
celebración del contrato; interés que, por causas imputables o no al deudor,
puede quedar insatisfecho. Así parece recogerlo el artículo 1926 de nuestro
Código Civil que, de una parte, utiliza como criterio para definir los efectos
del incumplimiento –el retardo en la entrega– la utilidad del contrato para
el acreedor conectada con las circunstancias que motivaron la celebración
del contrato. Y, de otro, permite escindir los efectos del incumplimiento
de la imputabilidad, al limitarla, como condición de procedencia, solo a la
pretensión indemnizatoria, no así a la resolución del contrato. De la nor-
ma se infiere que el interés del acreedor puede quedar sin satisfacción por
causas imputables, o no, al deudor. Si lo son, procede la indemnización; si
no, solo la resolución.
Quiere decir entonces, que los problemas de cumplimiento e incum-
plimiento de contrato son, al mismo tiempo, de satisfacción e insatisfacción
del interés del acreedor, siendo determinante a estos efectos descubrir cuál es
el propósito práctico de las partes incorporado al contrato y que determinó
la decisión de contratar. Propósito que nos permite no solamente definir el
interés del acreedor, sino también el fin de protección del contrato. En el
apartado que sigue nos detendremos en la noción realista de contrato y en
el papel que le cabe al propósito práctico de las partes.
¿Qué consecuencias se siguen de afirmar que nuestro Código Civil recoge
el modelo de vinculación contractual garantía de la realización del contrato?
Que el deudor, al contratar, se obliga a realizar el contrato, garantizan-
do la satisfacción del interés del acreedor y que cualquier desviación en
tal realización respecto de lo pactado, constituye incumplimiento y pone
a disposición del acreedor los remedios generales al mismo. Y que, en la
tarea de definir si el deudor cumplió o no el contrato, resulta irrelevante si
la causa fue o no le fue imputable19. Aparece la noción de incumplimiento
como hecho amplio y objetivo o neutro.
Nuestra Corte Suprema, en sentencia de 10 de diciembre de 2012, recoge
esta idea de incumplimiento entendido como insatisfacción del interés del
acreedor y que confiere al acreedor una serie de remedios, al declarar en su
considerando cuarto: “Que de la sola existencia del incumplimiento con-
tractual, entendido este como la insatisfacción del interés del acreedor, no
19
Ibíd., p. 19.
462 Álvaro Vidal Olivares
Morales Moreno ha destacado que este enfoque realista es el único que permite rescatar
20
el propio concepto de negocio jurídico de los peligros de una excesiva abstracción. Morales
Moreno, Antonio Manuel, Modernización del derecho de obligaciones (Madrid, 2006), pp. 323
y 326. El mismo artículo antes publicado en ADC. XXXVI (1983)4 [El “propósito práctico”
y la idea de negocio jurídico en Federico de Castro]. En Chile: Vidal Olivares, Álvaro, “La
construcción de la regla contractual en el derecho civil de los contratos”, en Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso 21 (2000), pp. 209-212 y recientemente,
Alcalde Silva, Jaime, “La causa de la relación obligatoria”, en Guzmán Brito, Alejandro (a
cura di), Estudios de derecho civil III (Santiago, Legal Publishing, 2008), pp. 342-358.
21
Ibíd.
Messineo, Francesco, Il Contratto II. Diritto privatto, teoria generale, en EJ. IX (1968),
22
p. 813.
23
Para Federico de Castro el propósito práctico que ha sido materia de consentimiento
o se da por consentido, permite desentrañar de mejor manera la voluntad de las partes. Hace
plausible los motivos que ellas han incorporado al contrato y que aspiran alcanzar o satisfacer
con su cumplimiento fiel y oportuno. De Castro y Bravo, Federico, El negocio jurídico (1985,
reimp. Madrid, 2002), pp. 29 y 228-229. El jurista vincula el propósito práctico con lo que él
denomina causa concreta, de forma que la causa concreta es aquello que las partes persiguen
La noción de incumplimiento... 463
conseguir como resultado social y para lo que se busca o espera el amparo jurídico. En el mismo
sentido Diez Picazo y Ponce de León, Luis, “El concepto de causa en el negocio jurídico”, en
ADC. XVI (1963), I, p. 32.
24
Morales Moreno, Antonio, Manuel, voz “Causa”, en Enciclopedia Jurídica 2 (1995).
25
Morales Moreno sostiene que la causa puede ser entendida en sentido subjetivo, siendo
un instrumento para verificar la realización del fin del negocio al servicio de la autonomía de la
voluntad. La efectiva realización de la causa subjetiva, aquellos motivos incorporados a la causa,
dependerá unas veces de la conducta de alguna de las partes lo que permite aplicar a la falta
de efectiva realización de la causa a la solución a los problemas de incumplimiento de deberes
impuestos por el contrato, desplazándose el problema de falta de realización de la causa a los
de incumplimiento. Cfr. Morales Moreno, Antonio, Manuel, Voz “Causa”; Ibíd., pp. 961-962.
26
Como afirma Capitant “todo el que consiente en obligarse hacia otro, lo hace por la
consideración de un fin que se propone alcanzar por medio de esta obligación. La obligación
de quien contrae está siempre y necesariamente dominada por el deseo de alcanzar un fin que
él ha previsto. Obligarse sin tendencia a un fin es acto propio de locos” Capitant, Henri, De
la cause des obligations: contrats, engagements unilatéraux, legs (1923, trad.cast. Madrid,
1930), p. 9. En Chile, para Alcalde Silva el artículo 1467 se refiere al motivo determinante de
la voluntad contractual, a su razón impulsante, en suma, al propósito perseguido por las partes
al celebrar el negocio. Añade el autor que la expresión “motivos” empleada por el legislador
debe entenderse como aquello que mueve o tiene eficacia o virtud de mover; o bien la razón
que mueve para algo, lo que extrapolado al contrato designaría a la finalidad última que las
partes quieren alcanzar o satisfacer con el contrato. Alcalde, Jaime, “La causa de la relación
obligatoria”, en EDC. III (Santiago, Legal Publishing, 2008), pp. 368-369. Sobre el respaldo
histórico de esta forma de entender la expresión motivos del artículo 1467 CC, véase: Guzmán,
Alejandro, “La doctrina de la ‘consideration’ en Blackstone y su relación con la ‘causa’ del
‘ius commune’”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos 25, (2003), p. 383; y, Guzmán,
Alejandro, “Causa del contrato, y causa de la obligación en la dogmática de los juristas roma-
nos, medievales y modernos y en la codificación europea y americana”, en Revista de Estudios
Histórico-Jurídicos 23, (2001), pp. 209-225.
464 Álvaro Vidal Olivares
27
Sentencia de la Corte Suprema, 19 de mayo de 2008, en www.legalpublishing.cl Nº 39372.
Sentencia de la Corte Suprema, 31 de mayo de 2005, en Fallos del Mes 533 (2005-2006),
28
pp. 853-866.
La noción de incumplimiento... 465
29
Sentencia Corte de Apelaciones de San Miguel, 16 de junio de 2011, rol Nº 201-2011.
30
Cfr. Diez Picazo y Ponce de León, Luis, Prólogo de Espert Sanz, Vicente, La frustración
del fin del contrato (Madrid, 1968), pp. 10-11.
31
Distinguimos el objeto ideal –la cosa como debe ser–, del objeto real –la cosa tal cual
es–; y habrá coincidencia y, consiguientemente, cumplimiento, no solo si la cosa –lo ejecuta-
do– coincide materialmente con lo pactado, sino que, además, debe ser hábil para el propósito
que determinó a las partes contratar.
466 Álvaro Vidal Olivares
empero la cosa entregada era inhábil para el propósito del arrendatario que
le determinó contratar y que fuera expresamente declarado en la convención.
Lo mismo ocurrirá en el caso de una compraventa. El incumplimiento
de la obligación de entrega no producirá el mismo efecto si el comprador
es un consumidor o un comerciante. En ambos supuestos difiere el propó-
sito práctico de este contratante y, seguidamente también, los efectos del
incumplimiento; así, en un caso claramente no procede la indemnización
del lucro cesante (el consumidor); y en el otro, en principio, sí seria pro-
cedente (el comerciante).
Podríamos concluir que si el contrato se cumple conforme al contrato
y el acreedor satisface su interés, el propósito se desvanece al haberse
alcanzado; sin embargo, si el deudor incumple, tal propósito cobra toda
importancia al permitir, de una parte, definir si hubo o no incumplimiento;
y, de otro, medir los efectos que ese incumplimiento produce, modelando
así los remedios disponibles para el acreedor.
Finalmente, debemos averiguar si el incumplimiento así entendido, como
no realización del contrato con la consecuente insatisfacción interés del
acreedor, tiene o no asiento normativo en nuestro Código Civil.
32
Reconociendo la necesidad y funcionalidad de construir un concepto unitario de in-
cumplimiento –una noción amplia y objetiva–, en España: Pantaleón Prieto, Fernando, “Las
nuevas bases de la responsabilidad contractual”, en ADC. XLVI, pp. 1720-1721; Morales, A.
(n. 8), pp. 32-33; Fenoy, Nieves, “Modernización, Primera parte”, en ADC., pp. 70-71. En Chile:
Vidal Olivares, Álvaro, “Cumplimiento e Incumplimiento Contractual en el Código Civil. Una
perspectiva más realista”, en RCHD. 34 (2007), p. 48 y ss; Pizarro, Carlos, “Hacia un sistema
de remedios al incumplimiento contractual”, en EDC. III (Santiago, Legal Publishing, 2008),
pp. 399-400; y Mejías Alonzo, Claudia, “El incumplimiento contractual y sus modalidades”,
en EDC. III (Santiago, Legal Publishing, 2008), pp. 459-478.
La noción de incumplimiento... 467
33
Ministerio de Justicia, “Exposición de motivos”, en Propuesta para la modernización
del Derecho de Obligaciones y Contratos, Madrid, Ministerio de Justicia, 2009, Apartado VII.
468 Álvaro Vidal Olivares
34
Fenoy, N., cit., (n. 32), p. 70.
Fenoy, Nieves, Falta de conformidad del objeto, modelo de compraventa y sistema de
35
36
De la Maza, I.-Vidal, A., cit., (n. 1), pp. 51 y 54.
37
Genicon, Thomas, La résolution du contrat pour inexécution (París, L.D.G. J, 2007),
pp. 206-207.
38
Pizarro, Carlos, “La culpa como elemento constitutivo del incumplimiento en las obliga-
ciones de medio o de diligencia”, en Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
de Valparaíso 31, (2007), pp. 257-260.
470 Álvaro Vidal Olivares
responsabilidad civil del mandatario en el Código Civil chileno, en Revista Chilena de Derecho
Privado 40, (2013), 2, pp. 416-420.
40
Fenoy, N., (n. 32), pp. 183-187, 222. Lando, Ole-Hugh, Beale, Principios de Derecho
contractual Europeo. Los trabajos de la “Comisión de Derecho contractual europeo (Madrid,
2003), p. 163. Díez-Picazo, Luis-Roca Trías, Encarna-Morales Moreno, Antonio Manuel, Los
principios del Derecho Europeo de Contratos (Madrid, 2002), p. 317.
La noción de incumplimiento... 471
41
Verda y Beamonte, J., Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones edilicias (2ª edición,
Navarra, Cizúr Meno, Thomson Reuters, 2010), p. 314.
42
Véase: Mejías, C. (n. 32), pp. 476-477.
43
Vidal, Álvaro, “El incumplimiento de obligaciones con objeto fungible y los remedios
del acreedor afectado. Un intento de relectura de las disposiciones del Código civil sobre in-
cumplimiento”, en El Código Civil de Chile (1855-2005). Trabajos expuestos en el Congreso
Internacional celebrado para conmemorar su publicación (Santiago, LexisNexis, 2007),
pp. 501-502; Baraona, Jorge, El retraso en el cumplimiento de las obligaciones (Madrid,
Dykinson, 1998), p. 89; Pizarro, C., (n. 32), p. 400; Genicon, T., (n. 37), pp. 206-207.
472 Álvaro Vidal Olivares
44
Diez Picazo y Ponce de León, Luis, Fundamentos de derecho civil patrimonial, II: Las
relaciones obligatorias (6ª edición, Madrid, 2008), p. 572.
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción, 1 de diciembre de 1993, rol Nº 1171-
45
47
Zorin S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012).
474 Álvaro Vidal Olivares
Conclusión
Cfr. Pantaleón, F., cit., (n. 32), pp. 1720-1721; Carrasco, A., Derecho de contratos
48