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Unidad 2 Fuentes Del Derecho Administrativo (9 Hojas)
Unidad 2 Fuentes Del Derecho Administrativo (9 Hojas)
CONCEPTO
Existen varias definiciones sobre que considerar como fuentes del derecho.
Nosotros utilizaremos el concepto básico de Llambías, el cual nos indica que
``las fuentes del derecho son los medios o formas que dan origen al
ordenamiento jurídico``.
``En relación al Derecho Administrativo, fuentes son los HECHOS Y ACTOS
de los cuales surgen PRINCIPIOS Y NORMAS DE DERECHO
ADMINISTRATIVO``.
CLASES DE FUENTES
Para su clasificación distinguimos las fuentes reales o materiales de las
fuentes formales.
Las fuentes formales son las que dan origen al ordenamiento jurídico y son
emanadas de los órganos competentes mediante el procedimiento
establecido por la normativa (la Constitución, la ley y el reglamento).
CONSTITUCION NACIONAL
TRATADOS INTERNACIONALES
LEYES
REGLAMENTOS
SENTENCIAS JUDICIALES
ACTOS ADMINISTRATIVOS (lo dio en clase seria el desarrollo en la U5)
DOCTRINA CONSTUMBRE EQUIDAD
LA CONSTITUCIÓN NACIONAL
- forma federal
- forma demoractica
- necesidad de formación primaria
- Se reconocen los derechos de las personas y se hacen enumeraciones
no taxativas, ya que por principio general tienen calidad de derecho
por más que no estén enumerados si surgen de la soberanía del pueblo
e y establece las principales garantías para proteger esos derecho
(amparo Habeas Corpus y Habeas Data desde el 94)
-Art. 14: derechos civiles: trabajar, ejercer industrias, navegar y comerciar,
etc.
-Art. 16: IGUALDAD ANTE LA LEY: personal e impositiva.
CONSTITUCIONES PROVINCIALES
también son fuente para su ordenamiento provincial: dictan su propia
Constitución y se dan sus propias instituciones, eligen a sus gobernadores y
funcionarios. (ART 5 122 Y 123 CN)
TRATADO INTERNACIONAL
Es el acuerdo entre sujetos de derecho internacional, destinado a producir
determinados efectos jurídicos: crear una obligación, resolver una ya
existente o modificarla. No se hacen solamente entre Estados, sino que
intervienen nuevos sujetos de derecho internacional (ONU, CEA. FMI, etc.).
Interesan al derecho administrativo, ya que hay tratados sobre materias
(como navegación, correo, comunicaciones) que en el derecho interno son
reguladas por aquél.
Los tratados pueden incidir en la esfera de derecho de los habitantes de
cada Estado. En la celebración de un tratado internacional tiene que
intervenir el órgano legislativo justamente por esto (aprobación del
congreso) (clase)
Un pacto ejecutivo en cambio regula tramites entre Estados y no necesita
aprobación del congreso pero no puede establecer normas que incidan en
los derechos de los habitantes
Se discutió antes de la reforma si los tratados tenían jerarquía sobre las
leyes En 1972 se firma la convención de Viena Y dice que todo país que
firma un tratado no puede dejar de la ese efecto por disposiciones locales.
Pese a esto en el orden interno se siguió discutiendo
En 1994 se dio jerarquía constituonal a los tratado, que es un tratado que por
un mecanismo determinado se lo incorpora a la CN con un mismo valor
jurídico con dos requisitos
1) La matera del tratado (Sobre derecho humanos o sobre integración
económica)
2) La incorporación votada por el congreso con mayorías Especiales
Dependiendo de lo anterior (la materia) se exigen determinadas
mayorías)
Nuestra Constitución reconoce 4 clases de tratados:
1) Tratados sobre Derechos Humanos (art. 75 inc. 22)
Pueden tener jerarquía constitucional (2do. párrafo): son los 11 tratados
enumerados, más la Convención interamericana sobre Desaparición Forzada
de Personas. A través de ellos la Constitución Nacional incorpora principios y
derechos sobre el hombre como ser humano.
Límites que tienen los Tratados con Jerarquía constitucional:
1) Tienen esa Jerarquía en las condiciones de su vigencia: es decir, con las
reservas que en su momento haya hecho la Argentina.
2) No pueden derogar artículos de la Ira, parte (dogmatica) de la CN.
DEL JUEGO DE LOS INCS. 22 Y 24 DEL ART. 75 DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL, TENEMOS
QUE:
Constitución Nacional y Tratados sobre Derechos Humanos: deben entenderse como
complementarios de los derechos y garantías de la Constitución Nacional.
de Discriminación Racial;
Contra la Mujer;
o Degradantes:
12- Además en 1997 el Congreso le dio rango constitucional a la Convención Interamericana sobre
Desaparición Forzada de Personas.
2) Tratados que no son sobre Derechos Humanos Son los que tienen
jerarquía superior a las leyes
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En principio, los tratados son fuente del Derecho Internacional Público, pero
serán fuente del Derecho Administrativo cuando obligan a los órganos o
entidades administrativas a realizar determinada actividad o cuando
contienen disposiciones de Derecho Administrativo aplicables al ámbito
interno del país.
Hasta antes de la Reforma Constitucional de 1994, en cuanto a la jerarquía de
los mismos respecto a la Constitución Nacional y las leyes nacionales, existían
discrepancias doctrinarias, las cuales subsistieron hasta el fallo de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Ekmekdjian", jurisprudencia
sostenida en otros casos, como "Servini de Cubría" y "Fábrica". Esta
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación fue decisoria en
la Reforma de 1994, y fue la que determinó la jerarquía de los tratados con
relación a la Constitución Nacional y las Leyes.
FALLLOS DE ESTOS TEMAS GUIA PAG. 32
Ekmekdjian c/ Neustadt (1988):
Ekmekdjian c/Sofovich (¡992)
Fibrac;i COnstructora SCA. c/ Ctunisión Técnica Mixta de Saliodiímdei 199J)
Cafés La Virgniia S.A d Fisco Nacional(1994)
ASÍ TENEMOS, EN LA PIRÁMIDE, LA SIGUIENTE JERARQUÍA:
LA LEY
se entiende por Ley a todo acto o norma jurídica que crea, modifica o
extingue un derecho de carácter general y obligatorio emanado del órgano
Legislativo según el procedimiento establecido en la Constitución Nacional.
CLASES DE LEYES
En nuestro ordenamiento positivo las leyes se clasifican en:
Leyes locales, que rigen sólo en el ámbito de la Capital Federal (art. 75, inc.
30, de la Const. Nacional);
C) DECRETOS Son los actos de poder por los cuales se expresa la voluntad del
Poder Ejecutivo dentro del orden jurídico. Es la forma de exteriorización
jurídica que asumen los actos del presidente. Por los efectos jurídicos que
produzca puede tener forma de acto administrativo (efectos individuales,
directos e inmediatos), o reglamento administrativo (efectos generales).
NATURALEZA JURÍDICA: en cuanto a la misma, para gran parte de la doctrina es una actividad
administrativa. Para Casagne es una actividad material, legislativa o normativa, ya que se trata
del dictado de normas jurídicas de carácter general y obligatorio por parte de los órganos
administrativos que actúan dentro de la esfera de su competencia normativa
CLASES DE REGLAMENTOS
Hasta la reforma de 1994 existían solamente los decretos reglamentarios:
pero ahora se incorporan expresamente (aunque ya existían de hecho) 3
clases más. Tenemos entonces 4 clases de reglamentos (arts. 76 y 99 de La
CN):
REGLAMENTOS AUTONOMOS:
REGLAMENTOS AUTÓNOMOS (DESVINCULADOS DE LA LEY)
EN MATERIAS DE ADMINISTRACIÓN (Vg. Cuando las atribuciones del Congreso son, en cierto
modo, de mera administración, como planes de enseñanza universitaria, secundaria y
primaria): esto podrá ocurrir siempre que no altere la zona de reserva legal (Vg. Poder
impositivo, legislación común, otorgamiento de privilegios, etc.).
Caso peralta de 1991 la corte define lo que es como urgencia es una situación
de grave social que de no adoptar medidas producirían un daño irreversible
emergencia se prolonga en el tiempo
b.- siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia: (como
se dijo antes)
- Penal
- Tributaria
- Electoral
- de Partidos Políticos
PROCEDIMIENTO
Pero para Que un reglamento de necesidad y urgencia dictado por el Poder
Ejecutivo tenga validez, deberá:
- Los firma el presidente y además debe
- Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con e! Jefe de Gabinete.
(DEBEN REUNIRSE TODOS) EN EL DE LA EJECUCION DE LA LEY NO HACE FALTA
QUE SE REUNAN TODOS
- Pasados IO días de la emisión del decreto, el Jefe de Gabinete de Ministros
deberá someterlo a una Comisión Bicameral Permanente, quien tendrá 10
días para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de cada Cámara para
que lo traten expresamente.
- El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara) que diga si el decreto es válido o
no. El art. 82 manifiesta que no se acepta la sanción tácita del Congreso.
LA LEY 26.122 Dice que se necesita el voto negativo concordante de ambas
cámaras PARA RECHAZARLO, con que una cámara guarde silencio o que una
cámara diga que si mantiene la vigencia.
La corte dice que los DNU tiene jerarquías iguales a la ley (clase no esta de
acuerdo)
Principios generales del derecho: son aquellos principios que constituyen la causa y la
base del ordenamiento y tratan de impedir las arbitrariedades de los poderes públicos (ej:
enriquecimiento sin causa, buena fe, moral y buenas costumbres, pacta sunt ser vanda -
los contratos se hacen para ser cumplidos-, no hay pena ni crimen sin ley, nadie puede ser
acusado 2 veces por el mismo delito, continuidad de los servicios públicos, son
irrevocables los actos administrativos que crean derechos subjetivos, los actos
administrativos deben ser motivados, informalismo a favor del administrado, principios de
ejecutoriedad y legitimidad del acto. etc).
El art. 16 del Código) Civil dice que cuando las controversias o cuestiones
jurídicas no puedan resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de las leyes o por las
leyes análogas, los jueces deben aplicar el derecho según los principios generales del
derecho.
LA COSTUMBRE
Es el comportamiento uniforme y constante del pueblo, con la convicción de que tal
proceder corresponde a una obligación jurídica.
Sus elementos son dos: el usus o comportamiento constante y uniforme (elemento
objetivo) y la convicción de que tal comportamiento es jurídicamente obligatorio
(elemento subjetivo).
COSTUMBRE SECUNDUM LEGEM: la ley hace referencia a ella o la costumbre está de
acuerdo con sus normas.
COSTUMBRE PRAETER LEGEM (O SUPLETORIA): es la que se refiere a materias no
regladas por las leyes.
COSTUMBRE CONTRA LEGEM (O ABROGATORIA): se encuentra en contradicción con el
ordenamiento positivo vigente.
Dado que el derecho es producto de la sociedad, negar que la costumbre sea fuente del
derecho es ignorar la realidad.
En el derecho público su valor como fuente es indudable si se tiene en cuenta que el
derecho no puede desconocer la realidad social no la justicia, y que el Derecho
Administrativo se encuentra en plena elaboración (no hay que olvidarse que es un
derecho “in fieri”), no habiéndose cristalizado aún íntegramente en normas positivas.
LA JURISPRUDENCIA
Es la forma habitual, uniforme y constante de aplicar el derecho por parte de los órganos
que realizan la función jurisdiccional. Es decir, que dicen el derecho.
Es fuente de derecho formal y material porque los jueces no pueden dejar de juzgar bajo
el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley. Será fuente en sentido formal
cuando la jurisprudencia es obligatoria por tratarse de jurisprudencia plenaria;
generalmente es fuente en sentido material.
Como ejemplo de instituciones que tienen su origen en la jurisprudencia en el ámbito del
Derecho Administrativo, tenemos la cosa juzgada administrativa y las nulidades del acto
administrativo, etc.
LA DOCTRINA
Es la opinión o teorías de los tratadistas o juristas del derecho, Pese a su importancia e
influencia en los jueces y legisladores, no es fuente del ordenamiento jurídico por el hecho
de ser opiniones, nada más, por lo tanto no crean derecho.
LA ANALOGÍA
Consiste en la aplicación de un precepto jurídico dictado para una determinada situación a
otra que tiene coincidencia con la primera. Es el proceso de integración por excelencia.
Se deriva del principio de lógica que dice que donde existen las mismas razones deben
existir las mismas disposiciones legales.
REGLAMENTOS INTERNOS:
son declaraciones unilaterales de la Administración que tienen efectos solamente dentro
suyo, pero no frente a 3ros. y pueden consistir en ordenanzas, circulares, instrucciones de
los superiores jerárquicos a los inferióles.