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LA MEDIACIÓN EN EL
DERECHO PENAL
Teoría, legislación y práctica
Director de la colección:
Francisco Javier Gorjón Gómez
Capítulo 1
Los MASC y su inclusión al Derecho penal
Capítulo 2
La mediación frente al delito y el conflicto
2.1. El delito............................................................................................ 39
2.2. El conflicto....................................................................................... 44
2.3. Mediación penal, ¿solución de conflictos o delitos?.......................... 48
2.3.1. Caso práctico de resolución de conflicto, sin resolver el delito... 51
2.4. La mediación como solución de delitos............................................ 52
Capítulo 3
La mediación penal
Capítulo 4
El acuerdo reparatorio y la reparación del daño
Capítulo 5
El procedimiento de la mediacion penal para alcanzar un acuerdo
reparatorio
BIBLIOGRAFÍA....................................................................................... 101
Índice tablas
Formación académica:
• Licenciado en derecho, por la Universidad Autónoma de Nuevo
León.
• Con maestría y doctorado en Métodos Alternos de Solución de
Conflictos en la Facultad de Derecho y Criminología de la misma
universidad.
Instrucción laboral:
• Se ha desarrollado en el ejercicio de la profesión tanto en la inicia-
tiva privada como en el sector público.
• Abogado litigante de diversas empresas.
• Inició su camino en los métodos alternos de solución de conflictos
en la Comisión para la defensa de los usuarios de servicios finan-
cieros (CONDUSEF).
• Creo y dirigió el Centro de Mediación y Negociación de Monte-
rrey.
• Abogado supervisor de Banco mercantil del Norte S.A. dentro del
área hipotecaria.
• Facilitador de la Procuraduría General de Justicia del Estado de
N.L.
• Consultor en el Nuevo Sistema de Justicia Penal en la Consultoría
Fortis Consultores.
• Actualmente Director del Centro de Especialización Jurídica y Jus-
ticia Alternativa S.C.
Experiencia docente:
• Maestro de licenciatura, maestría y doctorado de MASC en la Fa-
cultad de Derecho y Criminología de la UANL.
• Docente del Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE).
Extracurricular:
• Cuenta con diversas publicaciones de MASC en diversos artículos
tanto en revistas, periódicos y libros.
• Realiza cursos de Justicia Restaurativa en diversos centros peni-
tenciarios del Estado de Nuevo León.
Prólogo
1
KELSEN, Hans, “Teoría general del derecho y del estado” UNAM, México,
1988, Pág. 226.
2
GARCÍA, Guadalupe Leticia, “Derecho ejecutivo penal” Editorial Porrúa, Méxi-
co, 2005, Pág. 1.
20 Jesús España Lozano
3
CORREAS, Oscar, “El pluralismo jurídico, un desafío al estado contemporá-
neo”, en Revista Mexicana de Ciencias Políticas y Sociales, núm. 168, México,
UNAM, abril-junio de 1997, Págs. 97-98.
4
CFR. PALACIO, Alejandro del, “Del estado de derecho al derecho del estado,
México, Editora y distribuidora Leega, 1988, Págs. 22-23.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 21
5
GARCÍA, Guadalupe Leticia, “Derecho ejecutivo penal” Editorial Porrúa, Méxi-
co, 2005, Págs. 28-29.
22 Jesús España Lozano
6
Guía de bolsillo, sistema penal acusatorio http://www.reformapenalslp.gob.mx/
uploads/GUIA%20DE%20BOLSILLO.pdf, (14-diciembre de 2017)
7
PRATT, Carla, “Curso básico sobre sistema penal acusatorio”, Editorial Centro
de Estudios Jurídicos Carbonell A.C., México, 2016, Pág. 1.
24 Jesús España Lozano
8
PRATT, Carla, “Curso básico sobre sistema penal acusatorio”, Editorial Centro
de Estudios Jurídicos Carbonell A.C., México, 2016, Pág.1.
9
Nuevo sistema de Justicia Penal Baja California, http://www.pjbc.gob.mx/NSJP.
html (7 de noviembre de 2017).
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 25
10
MORENO, Everardo, “El nuevo proceso penal en México y el Código Nacional
de Procedimientos Penales” Editorial Porrúa, México, 2014, Pág. 1.
11
Consejo de la Judicatura Federal, Nuevo Sistema de Justicia Penal, http://www.
cjf.gob.mx/reformas/ (22 de octubre de 2017).
12
Justicia Penal de Guanajuato, http://www.justiciapenalguanajuato.gob.mx/in-
dex.php/preguntas-frecuentes-menu/7-que-ventajas-tiene-el-nuevo-sistema-justi-
cia-penal (8 de agosto de 2017).
26 Jesús España Lozano
13
¿Qué es el Derecho Penal? http://v880.derecho.unam.mx/papime/
IntroduccionalDerechoPenalVol.I/dos.htm (8 de septiembre de 2017)
14
Derecho penal, http://cvalladolidrivera.galeon.com/ (17 de noviembre de 2017).
15
PAVÓN VASCONCELOS, Francisco, “Manual de derecho penal mexicano”,
Editorial Porrúa, México, 2004, Pág. 3.
16
PORTE PETIT, Celestino, “Apuntamientos de la parte general de derecho penal
I” Editorial Porrúa, México, 2012, Pág. 21.
28 Jesús España Lozano
17
CALDERÓN CEREZO, A.; CHOCLÁN MONTALVO, J.A. “Derecho penal, to-
mo I parte general”, Editorial Bosh, Barcelona, 1999, Pág. 4.
18
AGUILAR LÓPEZ, Miguel Ángel, “El delito y la responsabilidad penal, teoría
jurisprudencia y práctica” Editorial Porrúa, México, 2015, Pág. 345.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 29
19
CAMPOS PIÑA, Gabriel en: Badillo Ramón, Reyes Rosa María, Campos Ga-
briel (Coordinadores) “Los Métodos Alternos de Solución de Conflictos y la Jus-
ticia Penal”, Editorial UANL, México, 2014, Págs. 197 y 198.
30 Jesús España Lozano
20
AMUCHATEGUI REQUENA, Griselda, “Derecho penal, cuarta edición” Edito-
rial Oxford, México, 2012, Pág. 105.
21
Repositirio de objetos de aprendizaje de la Universidad de Sevilla, https://ro-
das5.us.es/file/17b47490-8c07-7430-6566 b19c2a8f511c/1/leccion1_SCORM.
zip/pagina_02.htm (2 de junio de 2017)
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 31
22
NEUMAN, Elías, “La mediación penal y la justicia restaurativa”, Editorial Po-
rrúa, México, 2005, Pág. 12.
23
GARCÍA, Sergio, “Proceso penal y Derechos Humanos” Editorial Porrúa, Méxi-
co, 1998, Pág. 11.
32 Jesús España Lozano
24
SALAS, Gustavo, “El sistema penal mexicano, Estado, Justicia y Política crimi-
nal” Editorial Porrúa, México, 2002, Pág. 23.
25
VER. NEUMAN, Elías., “La mediación penal y la justicia restaurativa”, Edito-
rial Porrúa, México, 2005, Págs. 1-2. El autor hace referencia a los indios Cunás
cuyas tribus se encuentran ubicadas en el archipiélago de las Islas de San Blas,
cerca de Panamá.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 33
26
NEUMAN, Elías., “La mediación penal y la justicia restaurativa”, Editorial Po-
rrúa, México, 2005, Pág. 7.
34 Jesús España Lozano
27
Cuando establezco la diferencia entre los procesos de mediación y los procesos
judiciales en materia penal, me refiero exclusivamente aquellos casos en los que
de acuerdo al Código Nacional de Procedimientos Penales procede el acuerdo
reparatorio.
28
VER. NEUMAN, Elías., “La mediación penal y la justicia restaurativa”, Edito-
rial Porrúa, México, 2005, Pág. 6.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 35
29
No me refiero a la voluntad como elemento esencial de la mediación y de los
métodos alternos en general, sino más bien en el sentido de que la persona debe
tener la intención de querer realmente hablar con la persona con la que tiene el
conflicto, es decir, tener la iniciativa de ponerse en el lugar del otro y generar
opciones que nazcan de si para entender el contexto del problema, así como en-
tablar concesiones y ceder en otras para alcanzar el mejor acuerdo siempre con
una visión colaborativa.
36 Jesús España Lozano
30
DE LAS HERAS, Manuel, “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial Coor-
dinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014, Pág.
11.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 37
31
FONDEVILA, Gustavo, “Estudio de Percepción de Usuarios del Servicio de Ad-
ministración de Justicia familiar en el Distrito Federal No 14”, CIDE, Colección
de documentos de trabajo, México, 2006, Pág. 1.
Capítulo 2
La mediación frente al delito y el conflicto
2.1. EL DELITO
Existe una línea muy delgada entre el conflicto y el delito, no obs-
tante, son cosas ajenas tratándose de mediación penal, pues en esencia
pudiera advertirse para algunos como sinónimos, la realidad es que
no lo son, puesto que podría solucionarse un conflicto sin solucionar
el delito y a su vez puede darse la extinción penal de una persona
mediante un acuerdo reparatorio a través de una mediación sin que
necesariamente quede resuelto el conflicto entre las personas intervi-
nientes.
El nuevo sistema de justicia penal prevé el acuerdo reparatorio co-
mo una solución alterna al proceso judicial y para alcanzar un acuer-
do se pueden utilizar los MASC, es decir, la mediación, la conciliación
y la junta restaurativa. En este capítulo discutiremos si lo que se va a
resolver con la ayuda de esos mecanismos es un conflicto o un delito.
Hablando en términos generales, la mediación es una herramienta
que se emplea para resolver un sinfín de conflictos de manera pacífica
evitando trámites judiciales y/o administrativos, pero qué debemos
entender cuando nos referimos a una mediación penal, cuál será la
resolución que habremos de encontrar en esta mediación, ¿Resolu-
ción de un delito o de un conflicto? Cuál es la diferencia entre uno y
otro y cuál sería el enfoque del facilitador en los asuntos que están a
su cargo, es decir en que deberá centrar la resolución del caso, en el
delito o en el conflicto. Para ello considero oportuno que traigamos a
colación estos dos temas y podamos concluir al respecto.
Centrémonos en este apartado a estudiar el concepto del delito a
fin de identificarlo, te invito a validar las diversas concepciones que
dan los autores y dilucidemos entonces como puede resolverse el deli-
to, partiendo de un escenario de mediación penal en la que las partes
están en una sesión tratando de resolver las cuestiones relativas a una
carpeta de denuncia o de investigación y en la que se encuentran in-
volucradas dos personas, una víctima y otra como imputado por la
comisión de determinado delito.
40 Jesús España Lozano
32
GARCÍA RAMÍREZ, Sergio, “Derecho penal” Editorial Porrúa, México, 2015,
Pág. 89.
33
MUÑOZ CONDE Francisco. y GARCÍA ARÁN Mercedes, “Derecho Penal.
Parte general”, Tirant lo Blanch, Valencia, 1993, Pág. 191.
34
JIMÉNEZ, Javier, “Los elementos del delito, conducta, ausencia de conducta”
Editorial, Ángel Editor, México, 2009, Pág. 190.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 41
35
DE LACRUZ, Leopoldo, “El término constitucional y la probable responsabili-
dad penal” Editorial Porrúa, México, 2004, Pág. 3.
36
ISLAS DE GONZÁLEZ MARISCAL, Olga, “Análisis lógico de los delitos contra
la vida y la integridad corporal” (2ª ed.), Editorial Trillas, México, 1985, Pág. 25.
37
MUÑOZ CONDE Francisco y GARCÍA ARÁN Mercedes, “Derecho Penal. Par-
te general”, Tirant lo Blanch, Valencia, 1993, Pág. 189.
38
ZAFFARONI, E.R, “Derecho Penal. Parte general”, Editorial Ediar, Buenos Ai-
res, 2002, Págs. 374-375.
42 Jesús España Lozano
hacer frente a los delitos cometidos y que se han denunciado ante las
procuradurías y/o fiscalías.
El concepto de delito, es el inicio de la teoría general del delito,
para ello debemos partir del derecho penal positivo, ya que todo in-
tento de definir el delito al margen del Derecho Penal vigente es sim-
plemente hacer filosofía39. Bajo este tenor de ideas, a principios de
siglo, Liszt propuso una definición del delito como “acto culpable,
contrario al derecho y sancionado con una pena”; esta idea fue com-
pletada por Beling, a partir de dos puntos fundaménteles: el proceso
material causal, y el contenido objetivo de la voluntad, situaciones
ambas que producen su impacto en el desarrollo de todo sistema y en
las construcciones dogmáticas derivadas del mismo.”40. De tal suerte
que el delito es castigado con una pena, es decir alguna persona come-
te un delito y se le sanciona con una sanción previamente establecida
para determinado delito, ya sea esa sanción pecuniaria o privativa de
libertad, este era el enfoque natural del anterior sistema de justicia
penal. Ahora, con el paso de los MASC para la solución de carpetas
de denuncia no se busca el castigo sino un acuerdo entre las partes
que sustituya la pena.
Si se resuelve el delito en mediación mediante un acuerdo repara-
torio asumimos que por ende no hay castigo para el imputado, pero
no significa de ninguna manera que haya quedado impune, significa
que ha reparado o se ha comprometido en reparar el daño causado
a la víctima, con ello se le da una oportunidad al imputado para que
evite acudir a un juicio y también evitar que se le imponga una pena
a través de una sentencia condenatoria.
En los procesos de mediación, el mediador debe actuar con ab-
soluta imparcialidad y para ello debe alejarse de cualquier prejuicio
que pueda ser objeto de favoritismo para alguna de las partes, pero
qué sucede cuando un facilitador se encuentra ante una persona que
se le imputa la comisión de un delito, Conde Muñoz establece que “el
delito es un juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho.
39
NÚÑEZ DE ARCO, Jorge, “Victimología y violencia criminal, un enfoque crimi-
nológico y psicológico”, Academia Boliviana de Ciencias Jurídico Penales, Boli-
via, 2010, Págs. 23-30.
40
ROXIN, Claus, “Teoría del Tipo Penal”, Ediciones Depalma, Buenos Aires,
1979, Pág. 265.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 43
41
MUÑOZ CONDE, Francisco; GARCÍA ARÁN, Mercedes, “Derecho penal”,
Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 1993, Pág. 189.
42
MUÑOZ CONDE, Francisco, “Teoría general del delito”, Editorial Tirant lo
Blanch, Valencia, 1991, Pág. 20.
44 Jesús España Lozano
2.2. EL CONFLICTO
Ya desmenuzado de manera general el concepto de delito, ahora
analizaremos el concepto de conflicto, entendiendo que éste ha sur-
gido luego de que una persona denominada víctima ha resentido un
acto tipificado por la ley como delito. El objetivo de este apartado es
definir el termino conflicto y analizar cómo es que se puede resolver a
través de una mediación en materia penal, en el entendido de que se
encuentra de por medio una denuncia interpuesta ante la autoridad
competente.
Las sociedades y las culturas han desarrollado, a lo largo de la
historia, diferentes formas de solucionar el choque de intereses que
se dan entre los miembros de un mismo grupo social, entre los in-
dividuos y los grupos sociales, entre las sociedades constituidas en
Estados. Uno de los instrumentos más eficientes para resolver estos
conflictos es el derecho43. Sin embargo, hoy en día nuestra legislación
brinda la posibilidad de considerar a la mediación como una forma
de resolver los conflictos en materia penal, siendo ya parte del sistema
de administración de justicia en México. Así mismo, y como vimos
en el capítulo anterior, la reforma constitucional vino a dar realce al
empleo de la mediación para los asuntos en materia penal. Por tanto,
la mediación ahora es la que soluciona aquellas cuestiones que han
dado origen a los delitos mediante el uso del acuerdo reparatorio para
extinguir la acción penal que se encuentra atribuida al imputado.
Para analizar y posteriormente concluir si la mediación penal re-
suelve conflictos o delitos en este apartado vamos a partir de la idea
de que el conflicto deviene propiamente de la conducta humana. Car-
los Cuenca establece que “el ser humano es armonía y conflicto, es
racionalidad e instinto, en esta dualidad esencial podemos compren-
der el surgimiento del derecho. Toda sociedad, cuando alcanza deter-
minado grado de complejidad asume la protección de los valores y de
los intereses que le dan consistencia como grupo y genera los meca-
nismos para evitar las conductas que atentan contra dichos valores44”.
43
CUENCA, Carlos “Manual de derecho procesal penal” Editorial Porrúa, Méxi-
co, 2015, Pág. 1.
44
CUENCA, Carlos, “Manual de derecho procesal penal”, Editorial Porrúa, Méxi-
co, 2015, Pág. 1.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 45
45
SALAS, Gustavo, “El sistema penal mexicano, estado, justicia y política crimi-
nal” Editorial Porrúa, México, 2002, Pág. 23.
46
DÍAZ, Nohemí, “La mediación en el sistema de justicia penal: justicia restaura-
tiva en México y España” Editorial UNAM, México, 2013, Pág. 25.
46 Jesús España Lozano
47
CUENCA, Carlos “Manual de derecho procesal penal” Editorial Porrúa, México
2015, Pág. 1.
48
AMUCHATEGUI REQUENA, Griselda, “Derecho penal, cuarta edición” Edito-
rial Oxford, México, 2012, Pág. 2.
49
REDORTA, Josep, “Gestión de Conflictos, lo que necesita saber” Editorial UOC,
Barcelona, 2011, Pág. 24.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 47
50
FISAS, Vicenc, “Cultura de paz y gestión de conflictos” Editorial Icaria, Barcelo-
na, 2001, Págs. 29-30.
51
REDORTA, Josep, “Entender el conflicto, la forma como herramienta” Editorial
Paidós, Barcelona, 2007, Pág. 89.
48 Jesús España Lozano
den mediar52. Por tanto, el facilitador penal tiene dos trabajos frente a
una mediación, uno es identificar el delito planteado y el otro indagar
cuál es el conflicto presente entre las partes, para entonces trabajar en
ambos y persuadir a las partes, en la medida de lo posible para que
puedan resolver ambos.
52
BRANDONI, Florencia en: Aréchaga Patricia, Brandoni, Florencia y Risolía Ma-
tilde (comps), “La trama de papel, sobre el proceso de mediación, los conflictos
y la mediación penal” Editorial Galerna, Argentina, 2005, Pág. 33.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 49
no debe actuar como si esto fuera un hecho, sino debe privilegiar las
historias de las dos partes para que puedan relatar lo sucedido, cada
quien desde su perspectiva. Bajo esta premisa, entonces qué tendría
que tener en cuenta el facilitador, la comisión del delito que se le está
imputando a una persona o el conflicto que dio origen a ese delito
determinado.
En este tenor de ideas debo subrayar que en materia penal lo que
se resuelve a través de un acuerdo reparatorio o bien una suspensión
condicional del proceso, es más bien el delito cometido, no así el con-
flicto entre la víctima y el imputado, no obstante, al resolver el delito
a través de la mediación o conciliación, en algunas ocasiones, trae
como consecuencia que las partes involucradas logren restablecer su
tranquilidad y se trata de evitar que se vuelva a reincidir en el acto
delictuoso entre ellos.
Existen delitos que se resuelven y por ende se da por terminado el
conflicto, pero es una cuestión que el facilitador tendrá que indagar
con las partes y sobre todo con la víctima y cerciorarse de que efec-
tivamente ese plan de reparación que se le está proponiendo para
resarcir el daño es suficiente para que se termine el conflicto entre
ellos. Pues de lo contrario es probable que el delito se vuela a repetir.
En conclusión, en la mediación penal inicialmente lo que se debe
considerar para resolver en primera instancia es el delito y en la me-
dida de lo posible el conflicto. El facilitador, aunque debe centrarse en
solucionar el delito, deberá también intentar dar solución al conflicto
planteado, pues como ha quedado de manifiesto son cosas diferentes,
mientras el conflicto es un choque de ideas, de intereses o produc-
to de una ausencia de una adecuada comunicación, el delito es una
conducta tipificada por la ley como antijurídica. Si bien es cierto un
conflicto puede desembocar en un delito, no quiere decir que éstos
sean lo mismo.
Para el derecho penal, estrictamente lo que le incumbe, no es re-
solver los conflictos entre las personas, sino que se resuelva el delito,
que se llegue a un plan de reparación en donde quede de manifiesto
que se ha reparado el daño causado a la víctima y que atendiendo a
dicha reparación se pueda decretar la extinción de la acción penal a
quien se le atribuye el delito correspondiente y en todo caso concluir
legalmente con un asunto o una carpeta de investigación.
50 Jesús España Lozano
53
Esto lo establece el Código Nacional de Procedimientos Penales en el artículo
189 en su tercer párrafo.
Capítulo 3
La mediación penal
54
CUENCA, Carlos “Manual de derecho procesal penal” Editorial Porrúa, Méxi-
co, 2015, Pág. 13.
55
RIVERA SILVA, Manuel, “El procedimiento penal” Editorial Porrúa, México,
1997, Pág. 5.
56
HERNÁNDEZ PLIEGO, Julio Antonio, “El proceso penal mexicano” Editorial
Porrúa, México, 2002, Pág. 14.
56 Jesús España Lozano
última, lograr esclarecer los hechos, reparar el daño causado, etc. Por
consiguiente, la mediación penal forma parte de ese proceso penal,
por tanto, ésta es un procedimiento, pues en este caso forma parte
del proceso y actúa en coordinación del proceso para la consecución
de un mismo fin. Pues como asegura Fernando Gómez57, “el proceso
consiste en una sucesión de actos, mientras que el procedimiento es
el método o canon para desarrollar esa secuencia de actos”. Para este
caso el proceso penal ya está previamente establecido como un siste-
ma tendiente a garantizar justicia a los ciudadanos y para alcanzar su
cometido, hace uso de diversas herramientas durante el transcurso del
mismo, una de esas herramientas es la mediación penal.
Por ende, la mediación penal debe ser considerada como un proce-
dimiento, pues se encuentra inmersa dentro del proceso penal y ésta
coadyuva con el proceso para la consecución de los fines del Dere-
cho penal. No obstante, si estuviésemos deliberando el tema de una
mediación civil, por ejemplo, podríamos decir que se trata más bien
de un proceso pues no depende de ningún sistema paralelo a la me-
diación, se trata de una mediación con autonomía propia, salvo que
derive de un juicio civil.
En consecuencia podemos decir que la mediación goza de duali-
dad, es decir tanto es procedimiento como es proceso, dependiendo
en que terreno se encuentre por ejemplo, si es utilizada dentro del
proceso penal para solucionar alguna controversia, entonces diremos
que se trata del procedimiento de mediación, pero si ésta es utilizada
para desahogar, por ejemplo una problemática en la comunidad por
ejemplo un pleito entre vecinos en la que no se sitúa dentro de algún
proceso penal o civil ni de ninguna otra índole, entonces podremos
advertir que se trata de un proceso de mediación.
57
GÓMEZ DE LIAÑO GONZÁLEZ, Fernando, “El proceso penal, tratamiento
jurisprudencial”, Editorial Fórum, S.A. Oviedo, España, 1997, Pág. 27.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 57
58
GALINDO, Pedro. “Indicadores Subjetivos. Estudios, Calificaciones de Riesgo
y Encuestas de Percepción Pública sobre los Sistemas de Justicia. Resultados
Recientes para las Américas”. Revista Sistemas Judiciales, Centro de Estudios de
Justicia de las Américas, CEJA, Instituto de Estudios Comparados en Ciencias
Penales y Sociales, INECIP, 2003, Pág. 5 y ss.
58 Jesús España Lozano
59
RIVERO, Irma, y otros en “El nuevo sistema de justicia penal acusatorio, desde
la perspectiva constitucional”, Consejo de la Judicatura Federal, Poder Judicial
de la Federación, México, 2011, Pág. 214.
60
Sobre la posición de la víctima, V., Andrés Bertoni, Eduardo. El derecho penal
mínimo y la víctima. Trabajo expuesto en el seminario sobre “Víctima y Sistema
Penal” organizado por las cátedras de los Drs. Julio B.J. Maier y Marcelo San-
cinetti; recopilación: B.J. Maier, Julio, comp., De los delitos y de las víctimas,
AD-Hoc, Buenos Aires, Argentina, 1992, Pág. 272, y ss.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 59
61
NEUMAN, Elías, “La mediación penal y la justicia restaurativa”, Editorial Po-
rrúa, México, 2005, Pág. 14.
62
Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Justicia,
con Proyecto de decreto que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, de fecha 11 de
diciembre de 2007.
60 Jesús España Lozano
63
DE LAS HERAS, Manuel., “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial
Coordinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014,
Pág. 100.
64
DE LAS HERAS, Manuel., “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial
Coordinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014,
Pág. 108.
65
CASARJIAN, Robín, “Perdonar” Editorial Urano, Barcelona, 1992, Pág. 29.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 61
66
DEL VAL, Teresa, “Gestión del conflicto penal”, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2012, Pág. 139.
64 Jesús España Lozano
67
DE LAS HERAS, Manuel, “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial Coor-
dinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014, Pág.
90.
68
PERDIGUERO, E. “Mediación, conciliación y arbitraje en el Derecho laboral”,
en PEDRAZ, E.(Dir.). “Arbitraje, mediación y…, Pág. 248, citando a LORCA.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 65
procesal al carecer de potestad decisoria y sin que les sea dable com-
peler a las partes a que alcancen ningún acuerdo 69. Es decir, indepen-
dientemente de quien lleve a cabo la conciliación, ésta nunca perderá
su esencia imparcial.
En lo que toca a la mediación penal, aunque el facilitador es parte
de la Procuraduría de Justicia y/o Fiscalía del Estado y reviste de al-
guna manera el carácter de autoridad, debe siempre actuar bajo los
principios rectores de la mediación y atender los asuntos de manera
imparcial, haciendo a un lado la etiqueta de autoridad que le pudiera
dar la misma institución.
Considero que los OEMASC de las procuradurías y/o Fiscalías
previstos en la LNMASC en su artículo 40, deberían de ser ajenos a la
misma dependencia, es decir que se rijan bajo un instituto autónomo
e independiente pues de esa manera podría garantizarse más la im-
parcialidad toda vez que éstas dependencias gubernamentales están
diseñadas para proteger a las víctimas de los delitos.
Esto tendrá que pasar algún día como ya sucedió con los defen-
sores de oficio del Estado de Nuevo León, ahora defensores públicos,
que erróneamente formaban parte del Poder Judicial y ahora depen-
den, de manera acertada, directamente de un instituto autónomo, de-
nominado Instituto de defensoría pública de Nuevo León70, lo cual
garantiza una mayor dependencia y por ende un trabajo más impar-
cial y neutral.
En líneas generales cabe definir a la conciliación como aquella
actividad llevada a cabo por las partes en conflicto ante un tercero
(conciliador) encauzada a obtener un arreglo entre ellas a virtud de
una transacción, renuncia o allanamiento soslayando, de tal modo,
la incoación de un proceso o poniendo fin al ya iniciado de lo cual se
desanuda la existencia, de un lado, de una conciliación pre procesal
o preventiva y, de otro, de la conciliación pre procesal o preventiva
69
DE LAS HERAS, Manuel., “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial
Coordinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014,
Pág. 93.
70
Instituto de Defensoría Pública de Nuevo León, http://www.nl.gob.mx/depen-
dencias/defensoriapublica/organigrama (9 de agosto de 2017)
66 Jesús España Lozano
71
DE LAS HERAS, Manuel., “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial
Coordinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014,
Pág. 89.
72
Bajo la Dirección de Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos del
Mtro. Emilio Rodríguez Rodríguez y de la Dirección General de Atención ciuda-
dana a cargo del Mtro. Iván de la Garza Santos.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 67
73
Supervisor de mediadores de la zona norte de la procuraduría General de Justicia
del Estado de Nuevo León y socio fundador del Centro de Especialización Jurí-
dica y Justicia Alternativa S.C. (CEJJA).
68 Jesús España Lozano
74
DEL VAL, Teresa, “Gestión del conflicto penal”, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2012, Pág. 141
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 71
cada una de ellas tiene particularidades que las definen y las diferen-
cian entre sí.
El principal rasgo distintivo radica en que en la conciliación el ter-
cero o conciliador posee más alto grado de injerencia “inter partes” al
poder quedar involucrado en el procedimiento a través de la formula-
ción de sus proposiciones75. A diferencia de la mediación que durante
las sesiones, el mediador (mediante la técnica que lo habilita para ser
tal) es un facilitador para que las partes entablen una comunicación
que los habilite para arribar a un acuerdo auto compuesto por ellas;
el mediador no puede sugerir acuerdos76.
Suelen verse como sinónimos del término conciliación las palabras
concordancia, avenencia, armonía, arreglo, reconciliación, ajuste y
recomposición que también pueden ser aplicadas a la mediación. La
diferencia radica en el modo en que se llega al acuerdo. En la concilia-
ción se trabaja sobre las sugerencias del conciliador y en la mediación
con las que elaboran las partes77. Es decir, ambas tienen como finali-
dad encontrar un fin que sea agradable a las dos partes intervinientes,
pero uno y otro con métodos diversos. Si bien es cierto la mediación
y la conciliación son métodos alternos muy similares constan de esa
gran diferencia que las separa en contextos diferentes, por una parte,
en la mediación el tercero imparcial no da opiniones mientras que en
la conciliación el tercero imparcial si puede hacer recomendaciones y
sugerencias, concluimos entonces que en la conciliación el elemento
que se encuentra ausente en comparación a la mediación es la neu-
tralidad, pero, eso no significa que el conciliador no sea imparcial, en
ambos mecanismos alternos de solución de conflictos el facilitador es
completamente imparcial.
Por ejemplo, en un caso donde se está disputando la venta de una
casa y se está llevando el asunto a través de una conciliación, y el me-
diador hace la siguiente sugerencia luego de estas preguntas: ¿Cuánto
75
DE LAS HERAS, Manuel., “Jurisdicción, ADR´s y derecho civil”, Editorial
Coordinación editorial Poder Judicial del Estado de Nuevo León, México, 2014,
Pág. 114.
76
DEL VAL, Teresa, “Gestión del conflicto penal”, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2012, Pág. 139
77
DEL VAL, Teresa, “Gestión del conflicto penal”, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2012, Págs. 139-140
72 Jesús España Lozano
78
Artículo 187 del Código Nacional de Procedimientos Penales.
74 Jesús España Lozano
79
En el entendido de que para este efecto la autoridad competente contará con un
registro para dar seguimiento al cumplimiento de los acuerdos reparatorios, los
procesos de suspensión condicional del proceso, y el procedimiento abreviado,
dicho registro deberá ser consultado por el Ministerio Público y la autoridad
judicial antes de solicitar y conceder, respectivamente, alguna forma de solución
alterna del procedimiento o de terminación anticipada del proceso. (Art. 183 del
Código Nacional de Procedimientos penales).
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 75
ACUERDOS REPARATORIOS
OPORTUNIDAD Desde su primera intervención, el Ministerio Público o en
Art. 189 su caso, el Juez de control, podrán invitar a los interesados
a que suscriban un acuerdo reparatorio en los casos en que
proceda, de conformidad con lo dispuesto en el presente Có-
digo, debiendo explicarles a las partes los efectos del acuer-
do.
Las partes podrán acordar acuerdos reparatorios de cum-
plimiento inmediato o diferido. En caso de señalar que el
cumplimiento debe ser diferido y no señalar plazo específico,
se entenderá que el plazo será por un año. El plazo para el
cumplimiento de las obligaciones suspenderá el trámite del
proceso y la prescripción de la acción penal.
Si el imputado incumple sin justa causa las obligaciones
pactadas, la investigación o el proceso, según corresponda,
continuará como si no se hubiera celebrado acuerdo alguno.
La información que se genere como producto de los acuer-
dos reparatorios no podrá ser utilizada en perjuicio de las
partes dentro del proceso penal.
El juez decretará la extinción de la acción una vez aprobado
el cumplimiento pleno de las obligaciones pactadas en un
acuerdo reparatorio, haciendo las veces de sentencia ejecu-
toriada.
TRÁMITE Los acuerdos reparatorios deberán ser aprobados por el Juez
Art. 190 de control a partir de la etapa de investigación complemen-
taria y por el Ministerio Publico en la etapa de investigación
inicial. En este último supuesto, las partes tendrán derecho
a acudir ante el Juez de control, dentro de los cinco días
siguientes a que se haya aprobado el acuerdo reparatorio,
cuando estimen que el mecanismo alternativo de solución de
controversias no se desarrolló conforme a las disposiciones
previstas en la ley de la materia. Si el Juez de control de-
termina como válidas las pretensiones de las partes, podrá
declarar como no celebrado el acuerdo reparatorio y, en su
caso, aprobar la modificación acordada entre las partes.
Previo a la aprobación del acuerdo reparatorio, el Juez de
control o el Ministerio Público verificarán que las obligacio-
nes que se contraen no resulten notoriamente desproporcio-
nadas y que los intervinientes estuvieron en condiciones de
igualdad para negociar y que no hayan actuado bajo condi-
ciones de intimidación, amenaza o coacción.
Fuente: Elaboración propia
76 Jesús España Lozano
80
Centro de Orientación y Denuncia de la Procuraduría General de Justicia del
Estado de Nuevo León.
80 Jesús España Lozano
81
GARCÍA RAMÍREZ, Sergio, “Derecho penal” Editorial Porrúa, México, 2015,
Pág. 158.
82
UROSA RAMÍREZ, Gerardo Armando, “El cuerpo del delito y la responsabili-
dad penal” Editorial Porrúa, México, 2004, Pág.108.
83
UROSA RAMÍREZ, Gerardo Armando, “El cuerpo del delito y la responsabili-
dad penal” Editorial Porrúa, México, 2004, Pág.108
84
UROSA RAMÍREZ, Gerardo Armando, “El cuerpo del delito y la responsabili-
dad penal” Editorial Porrúa, México, 2004, Pág. 108.
85
UROSA RAMÍREZ, Gerardo Armando, “El cuerpo del delito y la responsabili-
dad penal” Editorial Porrúa, México, 2004, Pág. 108.
82 Jesús España Lozano
86
ARILLA BAS, Fernando, “El procedimiento penal en México” Editores mexica-
nos unidos. Cuarta edición, México, 1963, Pág. 89.
87
OSORIO Y NIETO, Cesar Augusto, “La averiguación previa” Editorial Porrúa,
México, 1981, Pág. 25.
88
UROSA, Gerardo, “El cuerpo del delito y la responsabilidad penal” Editorial
Porrúa, México, 2004, Pág. 122.
89
ORONOZ SANTANA, Carlos, “Manual de Derecho procesal Penal” Editorial
Limusa, Tercera Edición, México, Pág. 106.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 83
90
AGUILAR LÓPEZ, Miguel Ángel, “El delito y la responsabilidad penal, teoría
jurisprudencia y práctica” Editorial Porrúa, México, 2015, Pág. 7.
84 Jesús España Lozano
91
Actualmente la legislación no permite realizar acuerdos reparatorios con perso-
nas detenidas, este caso práctico se efectuó en el 2014 cuando si se podía realizar
las mediaciones con detenidos.
La mediación en el Derecho penal. Teoría, legislación y práctica 87
chas sentencias dictadas por jueces que están sin cumplir, es evidente
que la sola resolución e imposición coercitiva de un juez no garantiza
el cumplimiento de un mandato judicial, implica que la persona este
convencida de querer hacerlo, de otra manera, buscara todos los me-
dios posibles, las vías legales necesarias para no dar cumplimiento a
lo ordenado por el juez.
Con esto no digo que las sentencias no sean importantes, pues
yo desearía que los acuerdos reparatorios tuvieran carácter de cosa
juzgada como en la materia civil, me refiero a que la mediación goza
de ese principio que es la voluntad de las partes que empuja a los in-
tervinientes a participar en un proceso totalmente libres de coacción
lo que hace que una vez que llegan al acuerdo es más fácil que lo
cumplan pues su voluntad está implícita en el acuerdo reparatorio y
se han obligado de manera consiente y sin que nadie los obligue.
Capítulo 5
El procedimiento de la mediacion penal para
alcanzar un acuerdo reparatorio
92
Secretariado Ejecutivo del Sistema Nacional de Seguridad Pública, http://secre-
tariadoejecutivo.gob.mx/SJP/Procedimiento%20MASC-Acuerdo%20Reparato-
rio%2021-11-2017.pdf (3 de agosto de 2017).
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– Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
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