Congreso de la Repblica de Colombia

HONORABLES MAGISTRADOS CORTE CONSTITUCIONAL DRA. MARIA VICTORIA CALLE CORREA MAGISTRADA PONENTE PROCESO D-7882, D-7909 (ACUMULADOS). Referencia: INTERVENCIN CIUDADANA ANTE LA CORTE CONSTITUCIONAL COADYUVANDO LA DEMANDA D-7909 EN EL PROCESO DE REFERENCIA. Los Representantes a la Cmara SANTIAGO CASTRO, GERMAN REYES, VENUS ALVEIRO SILVA, ORSINIA POLANCO, WILSON BORJA, LUIS CARLOS RESTREPO, OSCAR GOMEZ AGUDELO, JORGE HOMERO GIRALDO y los Senadores de la Repblica ELSA GLADYS CIFUENTES, GLORIA INS RAMIREZ, PIEDAD CORDOBA, CECILIA LOPEZ, LUIS CARLOS AVELLANEDA, JAIME DUSSAN, JORGE ENRIQUE ROBLEDO, EDGAR ARTUNDUAGA, JESUS IGNACIO GARCIA JESUS ENRIQUE PIACUE, CAMILO SANCHEZ, JUAN FERNANDO CRISTO, GUSTAVO PETRO, PARMENIA CUELLAR, LUIS FERNANDO VELASCO y ARMANDO BENEDETTI en nuestra calidad de ciudadanos colombianos, queremos intervenir dentro del proceso referenciado en aras de coadyuvar la demanda de Constitucionalidad D7909 interpuesta por FELIPE MONTOYA CASTRO contra los artculos 113 del Cdigo Civil Colombiano (Parcial) y 2 de la Ley 294 de 1996 (Parcial), normas que prohben a las parejas del mismo sexo contraer matrimonio por la va civil, conformar una familia y establecen como una de las finalidades del matrimonio la procreacin. Cabe aclarar que no pretendemos fijar la posicin de los Partidos a los cuales pertenecemos, sino expresar nuestro convencimiento personal sobre la razn que acompaa al demandante y el carcter justo de las pretensiones por l incoadas. En toda sociedad las personas adoptan durante su vida aptitudes e identidades diversas que las hacen nicas, individualizndolas del colectivo social y haciendo de cada individuo un mundo relacionado con el gran universo que representa la sociedad. Ello implica que cada sujeto se exprese en la forma que mejor propenda a su plan vital y esto se puede apreciar desde muchos mbitos: familia, amigos, educacin, profesin, orientacin sexual, entre otros. En nuestro pas conviven diversas formas de discriminacin tales como el racismo, el sexismo, xenofobia, homofobia, entre otras; que se proyectan en la negacin de los derechos bsicos de las personas discriminadas a la salud, el trabajo, la educacin, la seguridad, el respeto a la dignidad, a la libertad personal y a la identidad cultural; exclusin que pretende ser abolida por nuestra Carta Poltica al incluir en su artculo 13 una clusula de erradicacin de la discriminacin la cual consagra que Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las

autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en favor de grupos discriminados o marginados. Al pertenecer a diferentes partidos polticos y en nuestra calidad de representantes de diversos sectores de la sociedad colombiana, hemos apoyado en el congreso los Proyectos de Ley que han tratado de reconocer derechos a las parejas del mismo sexo. No obstante, a pesar de ser claro el mandato constitucional del artculo 13 y extender su proteccin a Todas las personas, categora dentro de la cual se incluyen las personas homosexuales y dems integrantes de la poblacin LGBT1, quienes obramos conforme a l somos una minora en el Congreso. Somos respetuosos y reconocemos la autonoma de la honorable Corte Constitucional. Sin embargo, la experiencia nos ha demostrado que en la rama Legislativa del poder pblico las mayoras no han reconocido o van a reconocer sus derechos a la minora LGBT, toda vez que en el debate parlamentario han primado y primarn los argumentos de conveniencia poltica, religiosa y moral antes que la discusin jurdica y cientfica que un tema de tal importancia merece. Por ello, queremos intervenir coadyuvando la demanda siendo conocedores del erudito carcter contramayoritario y respetuoso de los derechos, las libertades individuales y garantas fundamentales que ha demostrado la Corte Constitucional. Estamos seguros que las normas demandadas no superarn un TEST ESTRICTO DE PORPORCIONALIDAD y un JUICIO DE IGUALDAD, los cuales solicitamos muy respetuosamente sean aplicados en el anlisis de constitucionalidad que se realice, por cuanto establecen limitaciones fundadas en un criterio sospechoso de diferenciacin como lo es la orientacin sexual, las cuales persiguen exclusivamente la defensa de un principio moral, acorde con la opinin preeminente, que vulnera el derecho a la autonoma de los sujetos cuyo legitimo plan de vida no est en consonancia con los proyectos vitales aceptados por la generalidad de los ciudadanos2. Las diversas Iglesias que representan las mltiples religiones con asiento en Colombia tienen la plena libertad y el derecho a defender sus principios y hablar por los suyos, pero sus posiciones pueden ser discutibles desde puntos de vista filosficos, biolgicos e incluso morales, y no pueden obligar al Estado a imponerlas como norma general pues no son principios absolutos y por encima de dichos planteamientos est el principio de la dignidad hu mana 3.

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LGBT: Lesbianas, Gays, Bisexuales y Transgnero. T-301 de 2004. Magistrado Ponente: Eduardo Montealegre Lynnet Mara Elvira Samper. Artculo Cuestin de conciencia. Revista Cambio. http://www.cambio.com.co/opinioncambio/post.php?id_blog=3395908&id_nota=450018864

Para

ms

informacin:

Con base en las anteriores consideraciones y en los siguientes argumentos, que esperamos complementen a los del demandante y los dems que se aporten dentro del proceso, les solicitamos en forma respetuosa, en pro de la guarda y promocin de los derechos humanos, declarar inexequibles las normas demandadas: 1. CONSIDERACIONES GENERALES Segn el profesor Daniel Borrillo, especialista en derecho privado y profesor en la Universidad de Paris Oeste, en la controversia actual sobre el derecho al matrimonio y a conformar familia para las parejas del mismo sexo, es usual abordar la cuestin como una ruptura con la tradicin. Pero de qu tradicin estamos hablando? En palabras del profesor Borillo:
Desde la Revolucin francesa, el matrimonio deja de ser concebido como un sacramento. Si, en el mbito cannico, la diferencia de sexos es consubstancial a la unin pues el matrimonio conlleva la finalidad reproductiva, en el mbito civil, en cambio, lo que resulta particularmente relevante es la voluntad de los contrayentes. No es la consumacin (unin de los cuerpos) lo que cuenta sino el consentimiento (unin de las voluntades). En ese sentido el matrimonio gay se inscribe plenamente en esta tradicin que se denomina la modernidad.

Al referirse al matrimonio muchos de los opositores hacan referencia no tanto a la dimensin civilista de las bodas sino a su pasado sacramental. Pero dejemos esta otra tradicin a los integristas. El movimiento LGBT (lsbico, gay, bisexual y transexual) produjo el triunfo de una visin moderna, individualista, contractualista y desacralizada de la vida familiar, concebida de ahora en adelante al servicio del individuo y no ste al servicio de aquella.
Si el movimiento feminista puso fin al contrato de gnero, denuncia como la do perpetuacin de la desigualdad social y poltica de la mujer, el movimiento LGBT radicaliza dicha evolucin pues rompe con la base misma de la diferencia de sexos como constitutiva del contrato matrimonial. Por eso los cdigos modernos no habla ya de marido y mujer ni de padre y madre, denominaciones de tipo residual que hacen referencia a la especifidad de las funciones masculinas y femeninas, sino de cnyuges y genitores, terminologa ms adecuada con la exigencia de igualdad entre las partes ya que los derechos y obligaciones no estn determinados por el sexo de los contrayentes. La apertura del derecho al matrimonio para las parejas del mismo sexo nos obliga a asumir sin cortapisas los principios polticos de la modernidad. La desacralizacin de las nupcias, la disociacin entre sexualidad y reproduccin, la fundacin de la filiacin en la voluntad y no en la biologa as como la contractualizacin de las relaciones familiares ponen de manifiesto la radicalizacin de la modernidad que produce el matrimonio entre personas del mismo sexo. De ahora en adelante no podemos seguir pretendiendo que las instituciones familiares estn fundadas en un orden natural que trasciende la voluntad individual: cada ciudadano, homo o heterosexual, construye su propia familia.

El rechazo del matrimonio homosexual muchas veces no es ms que la hostilidad hacia la modernidad poltica, social y jurdica. El horror que produce la homoparentalidad es proporcional al temor de fundar la vida social en valores inmanentes y no en una metafsica naturalista. Los argumentos que se utilizan contra la igualdad para las parejas homosexuales no son novedosos, se han usado contra los matrimonios interraciales, contra la libre disposicin del cuerpo por las mujeres, contra el sufragio universal, contra el estado de bienestar. Todas estas evoluciones fueron tambin consideradas por los conservadores como situaciones apocalpticas. Pero dejemos para los reaccionarios el miedo irracional a la modernidad.
La modernidad es siempre un proyecto inacabado, una asignatura tod ava pendiente, con un gran potencial utpico. Por eso cada piedra que se trae al edificio de la modernidad constituye un aporte extraordinario que debemos celebrar. Hoy le debemos dicha contribucin al movimiento gay quien reactualiza todos los combates anteriores de las minoras que enriquecieron la democracia4. (Subrayado y negrillas por fuera de texto)

Concordamos plenamente con el planteamiento anterior, en especial, en cuanto a la necesidad de no ver ms el contrato de matrimonio civil como un sacramento y en que la lucha por la igualdad tanto formal como material representada en esta demanda no difiere, en fundamentos y finalidad, a la que emprendieron, en su momento, las mujeres, los negros, los indgenas y otros grupos histricamente discriminados. Tambin a ellos se les negaron casi todos los derechos, incluida la posibilidad de contraer matrimonio en plenitud e igualdad, y, en algunos aspectos, se los consideraba incapaces o se les negaba, incluso, el reconocimiento como personas. Debemos recordar y poner de presente que en muchos pases estuvieron prohibidos los matrimonios interraciales, con argumentos igualmente discriminatorios y antidemocrticos que los que hoy se utilizan en nuestro pas para prohibir los matrimonios entre personas del mismo sexo. En la actualidad, nadie cuestiona que por razn de sexo o de raza pueda ser alguien discriminado; es ahora la oportunidad para que dicha lgica moderna se extienda para que nadie pueda ser discriminado por razn de su orientacin sexual o por su identidad de gnero. Hay quienes argumentan que las personas homosexuales rompen con el orden natural y que por ello esa unin debe carecer de derechos, toda vez que es ajena a lo que la naturaleza impone. Es conveniente recordar que el ser humano goza de razn y por tanto es consciente de su propia conciencia; esto implica que cada individuo sea capaz de autodeterminarse buscando el plan de vida que mejor convenga a su realizacin personal y por ello, a diferencia de las otras especies, tiene ms opciones que aquellas que impone la naturaleza de nacer, reproducirse y morir optando, a modo de ejemplo, por comer o no comer, reproducirse o no, estudiar una profesin, recibir tratamiento mdico paliativo o anticipar su muerte en caso de enfermedad grave e incurable, etc.; siendo todas esas opciones igual de dignas, validas y merecedoras de proteccin por el
Daniel Borilla. Artculo El matrimonio gay : termmetro de la modernidad . Para ms informacin ver: http://www.mediapart.fr/club/blog/daniel-borrillo/140809/el-matrimonio-gay-termometro-de-la-modernidad
4

ordenamiento Jurdico Colombiano sin lugar a distinciones fundadas en el orden natural o en la moral tal como lo ha sostenido la Corte,
Para que un principio de moral pblica sea fuente legitima de una norma o de una decisin administrativa que restrinja la libertad personal, el mismo no debe ser tan slo la expresin de idearios perfeccionistas colectivos o individuales. En supuestos de sociedades contemporneas en las cuales conviven mltiples grupos humanos con cosmovisiones dismiles, el primado constitucional propende por el respeto y preponderancia de la libertad como barrera frente a convicciones homogenizantes que tienen a imponer su visin del mundo a la sociedad con fundamento en sus prejuicios y concepcin de la verdad5 (Subrayado y negrillas por fuera de texto)

Cmo bien afirma el Profesor Borillo, no se puede seguir pretendiendo que las instituciones familiares estn fundadas en un orden natural que trasciende la voluntad individual puesto que cada ciudadano, homo o heterosexual, construye su propia familia y en ello se ve reflejado el pluralismo como principio rector de nuestro Estado. A este respecto debemos recordar que los derechos humanos, entre ellos el derecho a conformar una familia, y las libertades fundamentales son universales y los Estados tienen la obligacin de respetarlos y promoverlos acorde a lo establecido por la DECLARACIN DE VIENA DE 1993 6 EN SU NUMERAL 1. Vivimos en una sociedad plural y diversa donde todas las personas deben integrarse con independencia de su sexo, creencia, raza, orientacin sexual, identidad de gnero o cualquier otra condicin social o personal. Esto fue reconocido el pasado 18 de diciembre de 2008 cuando la ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU), aprob una declaracin7, suscrita por Colombia y de la cual anexamos copia, en la cual:
y

Se hace un llamado a todos los Estados para que se comprometan con la

promocin y proteccin de los derechos humanos de todas las personas, independientemente de su orientacin sexual e identidad de gnero; Se condena la denegacin de derechos econmicos, sociales y culturales por

y y

razones de orientacin sexual; Se reafirma que todas las personas tienen derecho al goce de sus derechos humanos
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin, tal como lo establecen el artculo 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el artculo 2 del Pacto Internacional de

T-301 de 2004. Magistrado Ponente: Eduardo Montealegre Lynett. 1. La Conferencia Mundial de Derechos Humanos reafirma el solemne compromiso de todos los Estados de cumplir sus obligaciones de promover el respeto universal, as como la observancia y proteccin de todos los derechos humanos y de las libertades fundamentales de todos de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, otros instrumentos relativos a los derechos humanos y el derecho internacional. El carcter universal de esos derechos y libertades no admite dudas . Para ms informacin, consultar: http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/%28Symbol%29/A.CONF.157.23.Sp?Opendocument 7 Para ms informacin ver: http://www.iglhrc.org/binary-data/ATTACHMENT/file/000/000/314-1.pdf
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Derechos Civiles y Polticos y del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, as como el artculo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y que "el principio de no discriminacin, que exige que los derechos humanos se apliquen por igual a todos, independientemente de su orientacin sexual o identidad de gnero".

En este contexto y con el compromiso adquirido por Colombia al respaldar esta declaracin, la exclusin de las parejas de personas del mismo sexo de los beneficios y responsabilidades del matrimonio y de la institucin familiar no es asunto de poca relevancia propio de una sociedad prejuiciosa. Por el contrario, es un asunto de la mayor trascendencia por cuanto representa una forma clara de decir que las parejas de personas del mismo sexo tienen una naturaleza inferior que las parejas heterosexuales puesto que esto ha reforzado la nocin de que las personas homosexuales deben ser tratados como una rareza biolgica, seres humanos estropeados que no se enmarcan en una sociedad normal y que no clasifican por tanto para recibir el completo reconocimiento y respeto que nuestra Constitucin dice asegurar para todos. Muchos podrn preguntarse, Cul es la necesidad de las parejas del mismo sexo de poder contraer matrimonio civil sabiendo que pueden convivir juntos sin necesidad de ritualidades de ningn tipo? Creemos que lo importante aqu no es la decisin que se tome por parte de la pareja del mismo sexo de contraer o no matrimonio, sino de que la opcin de contraerlo est disponible puesto que si una pareja heterosexual tiene la opcin de casarse o no, entonces una pareja de personas del mismo sexo debe tener la misma posibilidad de alcanzar el estatus y adquirir los plenos derechos y responsabilidades que poseen las parejas heterosexuales. El negar este derecho a las parejas de personas del mismo sexo es restringir en forma arbitraria el derecho al libre desarrollo de la personalidad en cuanto a posibilidad de elegir el proyecto de vida que mejor se ajuste a sus necesidades personales de forma clara y abiertamente lesiva a las garantas constitucionales. Adems, debe tenerse en cuenta que el dao moral y a la vida de relacin que se infringe a los homosexuales es severo puesto que a causa de esta limitacin muchas parejas de personas del mismo sexo viven de una forma en la cual se ven constreidos a someterse a las normas de comportamiento heterosexual negando su identidad, estando obligados a vivir una vida en estado de vaco legal en el cual sus uniones quedan excluidas de proteccin y reconocimiento que el Estado brinda a las parejas heterosexuales y de las celebraciones existentes en nuestra cultura tales como aniversarios, reuniones familiares o sociales, entre otros. Los jurisprudencia de la Corte Constitucional ha reconocido que la poblacin LGBT es una minora en la sociedad que ha sufrido patrones de desventaja frente a los dems grupos de la poblacin y el impacto de la discriminacin sobre ellos ha sido grave, afectando su dignidad, personalidad e identidad en muchos niveles. El desarrollo jurisprudencial de la Corte ha reducido, pero no eliminado, las desventajas que las parejas del mismo sexo sufren como puede observarse en el caso del matrimonio civil y la posibilidad de conformar una familia, cuyas definiciones excluyentes ofenden a la comunidad LGBT porque implican un juicio de valor negativo sobre ellos al sugerir no slo que su compromiso, relacin, capacidad de afecto y amor son inferiores a los de

una pareja heterosexual, sino que ellos nunca podrn se parte de la comunidad en medio de la igualdad que la Constitucin promete crear para todos. La marca de la continua discriminacin hacia lesbianas y homosexuales ha llevado a que social y legalmente no sean vistos, individualmente o en una relacin de pareja, con el mismo respeto que es otorgado a las personas heterosexuales y esto les ha negado algo que es eje fundamental para nuestra Constitucin: los conceptos de igualdad, libertad y dignidad pues la prohibicin a las parejas del mismo sexo para contraer matrimonio y conformar una familia tan slo ha contribuido a reforzar estereotipos negativos, tales como la errnea concepcin de que las personas homosexuales son seres que viven en funcin del sexo, reducindolos a criaturas unidimensionales definidas slo por su sexualidad y desconociendo que los homosexuales al igual que las personas heterosexuales tienen vidas completas, complejas y que tan slo en forma ocasional se relacionan sexualmente. El Exmagistrado de la Corte Constitucional, Dr. Ciro Angarita Barn sostuvo desde el origen de la Corte que la familia est donde estn los afectos. Esperamos, con base en la reciente lnea jurisprudencial de la Corte en materia de parejas del mismo sexo, que dicha postura sea ahora asumida por la Sala Plena de la Corte y se proceda a definir el ltimo aspecto que falta para que las parejas homosexuales puedan estar en plena igualdad de condiciones respecto a las parejas heterosexuales, como debe ser en un pas laico, donde opera una efectiva separacin entre Estado e Iglesia, con un marco constitucional pluralista e incluyente donde la dignidad humana, como eje fundamental de la Carta, prima dentro del prisma constitucional. Sabemos que son muchas las preocupaciones e inquietudes que surgen cuando se toca el tema de la posibilidad de conformacin de familias por parte de parejas del mismo sexo. No obstante, dichas preocupaciones, en nuestro parecer, y concordando con el investigador de Dejusticia, Nelson Camilo Snchez8, se basan ms en estereotipos y mitos que en verdades legales o cientficas. La concepcin legal de familia y qu constituye una familia son conceptos que pueden cambiar acorde con la variacin de las prcticas sociales; las parejas conformadas por personas del mismo sexo son tan capaces como las parejas heterosexuales de expresarse y compartir el amor en sus diferentes maneras sosteniendo sus relaciones de acuerdo a su orientacin sexual y en ejercicio de sus derechos al libre desarrollo de la personalidad y de asociacin, razn por la cual esas relaciones no pueden estar sujetas a un trato discriminatorio por cuanto son opciones de vida dignas, validas y constitucionalmente protegidas. De hecho, respecto de las personas homosexuales tenemos que: i) Su preferencia sexual no constituye una desviacin de la conducta por cuanto desde el 17 de mayo de 1990 la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) retir la homosexualidad de la lista de enfermedades mentales, reconociendo que la orientacin sexual no se elige y tampoco se debe

Snchez, Nelson Camilo. Family gay. Artculo publicado en la Revista Semana. http://www.semana.com/noticias-opinion-online/family-gay/130455.aspx

ii) iii) iv) v)

vi) vii)

intentar modificar9; posicin que ha sido respaldada por la Jurisprudencia de la Corte que adems les reconoce la dignidad e igualdad frente a los dems ciudadanos. No pueden ser discriminados por su orientacin sexual puesto que esta es una de las causas consagradas en la Constitucin bajo el artculo 13 por las cuales se prohbe la discriminacin. No cometen ningn tipo de conducta delictiva con su actuar puesto que la homosexualidad entendida como delito desapareci en el cdigo penal de 1981. Viviendo en pareja, son tan capaces como las parejas heterosexuales para expresar y compartir su amor en sus ms diversas manifestaciones, incluyendo afecto, amistad y erotismo. Son tan capaces como cualquiera para formar una pareja permanente, ntima, comprometida, mongama, leal y duradera, o para brindar soporte emocional y espiritual, y para proveer cuidado psquico, soporte financiero y asistencia como en cualquier hogar. Son capaces individualmente de adoptar nias o nios y, en el caso de las lesbianas, de gestarlos. Finalmente son capaces de constituir una familia, tanto nuclear como extendida, y establecer, disfrutar y beneficiarse de una vida familiar que no tiene diferencias significativas respecto a los esposos heterosexuales.

As, si bien la Constitucin reconoce en forma especial un tipo de matrimonio (heterosexual) y de familia (hombre-mujer) no resulta ser cierto que excluya o pueda excluir a las dems modalidades de matrimonio o de familia que existen o puedan llegar a existir en la sociedad pues, en nuestro sentir como Constituyente derivado y reflejado en el pensamiento Nelson Snchez, previamente citado, la Constitucin reconoce como familia las diversidad de relaciones entre personas que se vinculan de manera permanente entre s por amor, afecto, solidaridad y la voluntad de ayudarse y socorrerse mutuamente. Estamos seguros, y respetuosamente le pedimos a la Corte que as lo declare, que lo que se debe proteger es el derecho fundamental de toda persona a contraer matrimonio civil y a tener una familia; cualquiera sea el tipo de familia que se trate, y edificar esta institucin sobre la base de los principios de solidaridad, respeto, afecto y confianza pues el deseo humano de constituir una familia no obedece al simple capricho de un individuo sea ste homosexual o heterosexual sino a la naturaleza humana y a la esencia intrnseca de las personas, razn por la cual todas las formas de familia existentes deben ser reconocidas y protegidas por el Estado sin lugar a distincin alguna. Muy respetuosamente le solicitamos a la Corte no aceptar como un argumento vlido dentro del proceso que se inicia el temor que un tema tan sensible genera o las posturas basadas en argumentos meramente morales, aun cuando vengan presentados como

ARDILLA, Rubn. Terapia afirmativa para homosexuales y lesb ianas. Revista colombiana de psiquiatra, vol. 36 no.1 Bogot Ene./Mar. 2007

supuestamente Constitucionales, pues no creemos que se deban seguir tomando como legales prcticas sociales discriminatorias. Este proceso de Constitucionalidad representa una oportunidad histrica para la Corte de corregir dichas prcticas sociales e imponer toda la erudicin cientfica que un tema como ste requiere en aras de la materializacin y vigencia de la Carta Poltica. Sabemos que sern varias las voces en contra y algunas de ellas vendrn desde el Estado. Tan slo esperamos que la Corte nuevamente haga gala del valor y la defensa irrestricta que ha demostrado en su ms reciente lnea jurisprudencial respecto a derechos de las parejas del mismo sexo y, en forma definitiva, ponga fin a la discriminacin histrica que agobia a la poblacin LGBT en Colombia puesto que la capacidad de optar por el matrimonio civil y la conformacin de una familia aumenta la libertad, la autonoma, la igualdad y la dignidad de una pareja homosexual, comprometida de por vida. Un aspecto fundamental de la demanda subyace en la acusacin de inconstitucionalidad que se formula contra la expresin de procrear como una de las finalidades del matrimonio contenida en el artculo 113 del cdigo civil. El derecho tiene el gran poder de proteger y garantizar derechos, pero tambin tiene la capacidad de excluir y, al igual que ha pasado con la poblacin LGBT, la mujer en nuestro pas ha sido vctima de dicha exclusin. Si bien es cierto que se han logrado avances en el mundo respecto a la reivindicacin de los derechos de las mujeres, aun hoy pueden observarse rezagos en la Ley de esa visin excluyente que condenaba a la mujer a una total sumisin y obediencia respecto a una sociedad en la que el hombre tena un papel hegemnico. Con la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1991, nuestro ordenamiento jurdico se ha visto avocado al paradigma de los derechos fundamentales cuyos principios rectores son la igualdad, la libertad y la dignidad humana. Ello implic un punto de no retorno al modelo tradicional de familia en el que el nico modelo de familia posible es el cimentado en la autoridad patriarcal, donde los derechos de las mujeres y de los menores eran desconocidos. Ahora la mujer no es vista como un ser sujeto a un fin, la maternidad, sino como un fin en s misma. El paradigma de los derechos fundamentales es irreversible por cuanto fue aceptado por la humanidad y es nuestra labor construirlo, en el caso concreto, replanteando lo que entendemos por familia y los derechos y obligaciones de las personas que la integran. Debe entenderse entonces la familia como un sujeto de derecho compuesto por una pluralidad de autonomas particulares en condiciones de igualdad, revaluando el papel hegemnico del hombre. La norma demandada, al establecer la procreacin como una de las finalidades del matrimonio, desconoce esa autonoma de la mujer por cuanto, a priori, establece que si una mujer contrae matrimonio es necesariamente porque quiere gestar y hacer de la maternidad su proyecto de vida. Es claro que esta concepcin del matrimonio como puerta de acceso a la maternidad corresponde a la ptica que se tena de la mujer en el siglo XIX, periodo durante el cual fue redactada la norma, en la que su existencia tena sentido slo en cuanto pudiera ser madre y cumplir con la funcin reproductiva que el orden natural le impuso.

Pero, como bien seala el demandante, en Colombia no podemos seguir viendo a las mujeres nica y exclusivamente en su dimensin reproductiva y perpetuadora de la especie humana. Si bien no se puede desconocer la naturaleza de la mujer como ser con capacidad de gestar, como bien afirman Helena Alviar e Isabel Cristina Jaramillo
es esta incapacidad de ver a las mujeres como algo ms que vientres ambulantes lo que lleva a que tampoco se pueda entender que a las mujeres les pagan menos, las maltratan, las matan y las violan, no excepcionalmente sino sistemticamente como lo comprueban las noticias permanentes sobre diferencias salariales, acoso sexual, violencia domstica y violencia sexual. Ver a las mujeres simplemente dentro de su rol reproductivo tiene como consecuencia no solamente que no pueda interrumpir el embarazo en los ca sos permitidos, tambin tiene consecuencias sobre los trabajos que puede desempear (deberan ser compatibles con su maternidad), sobre su sexualidad (solo para reproducirse), sobre su autonoma (los hijos y la familia deben ir primero para cualquier madre) y sobre su tolerancia al dolor (debe aguantar todo pues es la garante de la unidad familiar, del bienestar de sus hijos y del honor de su marido)10.

El matrimonio tiene tambin por finalidades la convivencia y el auxilio reciproco de los contrayentes, las cuales deben anteponerse y primar a la finalidad reproductiva que, a diferencia de las citadas, no siempre est presente pues son muchas las parejas casadas que no pueden o deciden no procrear y no por ello se afecta su matrimonio. La consecuencia de ver a la mujer ya no como un ser sujeto a un fin sino como un fin en s misma, es que la maternidad ha dejado de ser su necesario proyecto de vida para convertirse en una opcin y, por tanto, no debe ser considerada como finalidad del matrimonio pues ello slo refuerza el estereotipo de que la mujer se realiza personalmente al ser madre y lleva a que sea vctima de todo tipo de abusos por parte de sus cnyuges, quienes creen que por el simple hecho de estar casados estn facultados para obligar a su esposa a la procreacin, condicin que ella acepta automticamente al contraer matrimonio. En forma respetuosa pedimos a la Corte que declare inconstitucional el que la procreacin sea tenida como finalidad del matrimonio pues con ello se generar un cambio en la concepcin social de lo que significa ser mujer en cuanto a que por estar facultada para gestar, no tiene esa obligacin; la maternidad es una opcin para las mujeres y no su finalidad en la vida. Sobre este punto regresaremos en forma breve al final de nuestra intervencin puesto que la inconstitucionalidad de dicha disposicin, en nuestra opinin, no est sujeta a duda alguna. 2. LA CORTE AL FALLAR FAVORABLEMENTE LA DEMANDA NO SE EXTRALIMITARIA EN SUS FACULTADES PUESTO QUE NO ES NECESARIA UNA REFORMA CONSTITUCIONAL PARA OTORGAR DERECHO A CONTRAER MATRIMONIO CIVIL Y CONFORMAR FAMILIA A LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO, PUES DICHOS
10

Helena Alviar e Isabel Cristina Jaramillo. Artculo Aborto y ciudadana. Revista semana. http://www.semana.com/noticias-opinion-on-line/aborto-ciudadania/130823.aspx

Para ms informacin:

DERECHOS SON PROCEDENTES POR VA DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL: Uno de los principales argumentos que usaran quienes deseen oponerse a las pretensiones incoadas por el demandante, ser el afirmar que la Corte no es competente para modificar la Constitucin y que esa labor nos corresponde a los Congresistas desde la rama Legislativa del poder pblico. Nosotros disentimos de dicha postura por las razones que esbozaremos a continuacin. Por disposicin Constitucional consagrada en el artculo 6 de la Carta, los particulares pueden hacer todo aquello que la Constitucin y la ley no les prohba en forma expresa. Este mandato tiene su origen prstino en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del ao 1789 cuando afirma en su numeral IV que El ejercicio de los derechos naturales de cada hombre, no tiene otros lmites que los necesarios para garantizar a cualquier otro hombre el libre ejercicio de los mismos derechos; y estos lmites slo pueden ser determinados por la ley y a continuacin en su numeral V dice que La ley slo debe prohibir las acciones que son perjudiciales a la sociedad. Lo que no est prohibido por la ley no debe ser estorbado. Nadie debe verse obligado a aquello que la ley no ordena. En este orden de ideas, dice la norma que regula el tema de la familia en la Constitucin: Artculo 42. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. Si se observa detalladamente el texto constitucional, en su articulado no se prohbe en forma expresa el matrimonio entre parejas del mismo sexo o se establece la imposibilidad para stas de conformar una familia. Como bien lo ha reconocido la Corte Constitucional, si bien el Constituyente incurri en una omisin al no mencionar expresamente a la poblacin LGBT, no fue su intencin excluir de la Carta Poltica los derechos de dicho grupo social pues de ser esa su finalidad lo hubiera podido hacer en forma expresa. En efecto, sostuvo la Corte en la Sentencia C-336 de 2008: 5.9. Cabe recordar, que si bien por razones histricas, culturales y sociolgicas la Constitucin Poltica de 1991 no hace alusin expresa a los derechos de los homosexuales, ello no significa que stos puedan ser desconocidos dado que, dentro del mbito de la autonoma personal , la diversidad sexual est claramente protegida por la Constitucin, precisamente porque la Carta, sin duda alguna, aspira a ser un marco jurdico en el cual puedan "coexistir las ms diversas formas de vida humana".11 En efecto, debe entenderse que la sexualidad, es un mbito fundamental de la vida humana que compromete no slo la esfera ms ntima y personal de los individuos (CP art.
11

Sentencia C-431 de 1999.

15) sino que pertenece al campo de su libertad fundamental y de su libre desarrollo de la personalidad (Art. 16), motivo por el cual el Estado y los particulares no pueden intervenir en dicha esfera, a menos que est de por medio un inters pblico pertinente12.13. El Constituyente, consciente de poder incurrir en omisiones y en aras de conservar el carcter dctil de la Constitucin consagr en forma expresa el Bloque de Constitucionalidad14 y, adems, incluyo una clusula de derechos innominados15 que le dan una naturaleza flexible a nuestra Carta para incorporar los derechos que no hayan sido previstos en ella pero que Colombia haya suscrito y ratificado o hayan sido reconocidos por la jurisprudencia internacional. Adems, la figura del bloque de constitucionalidad ha sido til y dinmico para incorporar normas y jurisprudencia internacional de derechos humanos, lo cual es importante no slo para asegurar una mayor vigencia de los mismos sino tambin `para controlar la propia discrecionalidad de la Corte Constitucional, que deber al menos adecuar su doctrina a esas pautas internacionales mnimas 16 El derecho a conformar una familia no se encuentra nicamente en nuestra Constitucin sino que es protegido por los tratados internacionales en materia de derechos humanos que ha suscrito y ratificado nuestro pas. En el ARTCULO 17 de la CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS, suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969 y ratificada mediante la LEY 16 DE 1972, se establece que: 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado. 2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida en que stas no afecten al principio de no discriminacin establecido en esta Convencin. 3. El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los contrayentes. 4. Los Estados partes deben tomar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn disposiciones que aseguren la proteccin necesaria de los hijos, sobre la base nica del inters y conveniencia de ellos. 5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.

Sentencia C-098/96. Sentencia T-268 de 2000 14 Artculo 93 de la Carta Poltica. 15 Artculo 94 de la Carta Poltica. 16 Uprimny, Rodrigo. El bloque de Constitucionalidad en Colombia. Compilacin de Jurisprudencia y doctrina nacional e internacional, Volumen I. Oficina en Colombia del alto comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
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La norma se parece a la contenida en la Constitucin colombiana, artculo 42, en cuanto considera a la familia como elemento fundamental de la sociedad y consagra que todo hombre y toda mujer tienen derecho a contraer matrimonio y a fundar una familia estableciendo para los Estados la obligacin de protegerla. Obsrvese, en primer lugar, que la norma no define qu es una familia ni cmo se conforma; tan slo hace referencia a que la familia, cualquiera sea el tipo de familia que se trate, debe ser protegida por el Estado y por la sociedad. En segundo lugar, no se establece que el matrimonio deba contraerse entre el hombre y la mujer, excluyendo cualquier otra posibilidad, sino que reconoce el derecho a hombres y mujeres de acceder al matrimonio. Dado que puede haber tantas interpretaciones posibles como interpretes haya, cmo debe ser interpretada esta disposicin? La misma Convencin, en su ARTCULO 29 nos lo indica al establecer en forma clara las normas interpretativas que deben seguirse para fijar el alcance de las disposiciones que ella consagra: Artculo 29. Normas de Interpretacin: Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a. permitir a alguno de los Estados partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; b. limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados; c. excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y d. excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza. En su artculo 29, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece lo que se ha denominado el PRINCIPIO DE INTERPRETACIN PRO HOMINE que prohbe que las normas contenidas en ella sean interpretadas en el sentido de restringir derechos y que, como bien seala el demandante, ha sido acogido por la Jurisprudencia de la Corte Constitucional17 al establecer que el Juez tiene la obligacin de que la interpretacin que haga de una norma debe ser aquella que sea a favor de la persona; es decir, que entre dos interpretaciones posibles se debe privilegiar la que sea ms favorable a la dignidad y a los derechos humanos. En desarrollo de este principio la Corte en la Sentencia C-426 de 2002, se estableci que:
El hecho de que a un enunciado normativo se le atribuyan distintos contenidos o significados, consecuencia de la existencia de un presunto margen de indeterminacin semntica, conlleva a que la escogencia prctica entre sus diversas lecturas trascienda
Sentencia C-251/97 (M.P Alejandro Martnez Caballero). Ver tambin: Sentencia C-148 de 2005 (MP lvaro Tafur Galvis) y C-318 de 1998 (MP Carlos Gaviria Daz).
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el mbito de lo estrictamente legal y adquiera relevancia constitucional, en cuanto que sus alternativas de aplicacin pueden resultar irrazonables y desconocer los mandatos superiores. Ciertamente, conforme al criterio hermenutico fijado por la jurisprudencia de la Corporacin, si una preceptiva legal puede ser interpretada en ms de un sentido por parte de las autoridades judiciales que tienen a su cargo la aplicacin de la ley, y alguna de ellas entra en aparente contradiccin con los valores, principios, derechos y garantas que contiene y promueve la Constitucin Poltica, corresponde a la Corte adelantar el respectivo anlisis de constitucionalidad con el fin de establecer cul es la regla normativa que, consultando el espritu del precepto, en realidad se ajusta o se adecua a la Carta Poltica () A este respecto, recurdese que, segn lo tiene establecido esta Corporacin, la autonoma que la Corte reconoce a la interpretacin legal o judicial tiene como lmite la arbitrariedad y la irrazonabilidad de sus respectivos resultados, siendo el control de constitucionalidad una va expedita para reivindicar el verdadero alcance de la ley y de su validez frente a la Carta, particularmente, cuando a la luz del derecho viviente sta entra en contradiccin con el texto Superior. (Subrayado y negrillas por fuera de texto).

El numeral d del artculo 29 de la Convencin es claro al ordenar que ninguna disposicin de la Convencin puede ser interpretada en el sentido de excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (). Para aclarar el alcance de esta norma es necesario saber q dice la u DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE respecto de la familia. En su artculo 6 la Declaracin establece que: Artculo 6: Toda persona tiene derecho a constituir familia, elemento fundamental de la sociedad y a recibir proteccin para ella (Subrayado y negrillas fuera de texto). Siendo consecuentes con el planteamiento expuesto, si se observa el artculo 2 de la Ley 294 de 1996 que desarrolla el artculo 42 de la Constitucin, vemos que incorpora una norma que si bien no se refiere en forma expresa a las parejas del mismo sexo y su derecho a constituir una familia mediante el matrimonio civil, no proscribe tal posibilidad. Esta omisin, tanto del texto constitucional como de la Ley, no debe ser interpretada en el sentido de prohibir a las parejas del mismo sexo contraer un matrimonio y conformar familia puesto que la interpretacin restrictiva de las normas que se refieran a los derechos, como se ha sealado, est prohibida tanto por la Jurisprudencia de la Corte como por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos debiendo respetarse, como mnimo, lo establecido en la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre. Entonces, qu debe hacerse ante el vaco legal en que se encuentran las parejas del mismo sexo? El mandato constitucional contenido en el ARTCULO 93 de la Carta es claro en cuanto a que:

Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia. Y, el ARTCULO 94 establece que, La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. La DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE es clara y contundente en cuanto dispone que para la existencia de familia no es requisito tener pareja o que, si se tiene, sea del sexo opuesto. Por el contrario, se consagra que el derecho humano a tener familia es universal y de cada individuo sea este hombre, mujer o intersexual18; independientemente de su condicin o preferencia, heterosexual o LGBT, y debe ser reconocido, amparado y protegido por el Estado. Esta obligacin que se impone al Estado de proteger el derecho de toda persona a constituir una familia, por estar incorporada en un tratado de derechos humanos debidamente suscrito y ratificado por Colombia, por expreso mandato de la Carta en sus artculos 93 y 94, prevalece sobre el orden interno puesto que la enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. Frente a tan categrico mandato, que es reforzado por la declaracin de la ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU) del 18 de diciembre de 2008, respaldada por Colombia, deviene claro que la exigencia de la diversidad de sexos contenida en la Carta Poltica, al ser discriminatoria, es insostenible, so pena de ser cuestionada por inconstitucional, debiendo ser armonizada con los dems principios, libertades, garantas y derechos que contiene la Constitucin. No se requiere, honorables Magistrados, que ustedes modifiquen la Constitucin Poltica sino que procedan a aplicar el PRINCIPIO DE ARMONIZACIN CONSTITUCIONAL19 20 interpretando la Carta en forma sistemtica para poner fin al
Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, edicin 22: Cualidad por la que el individuo muestra, en grados variables, caracteres sexuales de ambos sexos . 19 Cf. Klaus Stern, Derecho del Estado de la Repblica Federal Alemana. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. 1987. p. 291 192: Una norma constitucional no debe ser interpretada de forma aislada; la constitucin constituye una unidad...Las normas constitucionales estn en una relacin de tensin recproca, tienen que ser armonizadas , ser puestas en concordancia la una con la otra...De la unidad de la constitucin se deduce la tarea de optimizacin o armonizacin de las normas constitucionales... 20 Sentencia No. C-444/95. Magistrado Ponente: Dr. CARLOS GAVIRIA DAZ
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estado de desproteccin legal en que se encuentran las parejas del mismo sexo, garantizando el carcter dctil y la plena vigencia de la Constitucin por cuanto no es constitucional recurrir a la interpretacin restrictiva que se ha hecho de la disposicin contenida en el artculo 42 de la Carta ya que deviene incuestionable la importancia jurdica de examinar e interpretar las normas demandadas en forma sistemtica a la luz del bloque de constitucionalidad y de los Principios Constitucionales (Estado Pluralista, respeto a la Dignidad Humana) y los Derechos Fundamentales (Igualdad, No Discriminacin, Libertad, Libre desarrollo de la personalidad y Libre Asociacin) contenidos en los artculos 1, 2, 13, 16 y 38 de la Constitucin Poltica. En nuestra opinin, no resulta acorde con la Carta, negar la posibilidad de conformar una familia a los ciudadanos por su orientacin sexual, privilegiando un solo modelo de familia y desconociendo la realidad social en la que coexisten muchas modalidades de familia conformadas todas en formas diferentes pero dignas y merecedoras de la misma proteccin. Dicha interpretacin restrictiva carece de validez en Colombia tras la expedicin de la Constitucin de 1991; un pas con un rgimen jurdico y poltico inspirado en principios democrticos, pluralistas, incluyentes y, ante todo, de respeto a la individualidad humana. En consecuencia, creemos que es la Corte Constitucional competente para proceder a realizar un cambio jurisprudencial al fallar a favor de la demanda y subsanar la situacin de desproteccin en la que se encuentra la poblacin LGBT, declarando la inconstitucionalidad de las normas parcialmente demandadas y reconociendo a todos los ciudadanos y ciudadanas la posibilidad de contraer matrimonio civil y el derecho a conformar una familia, cualquiera sea el modelo de familia que se trate, y a recibir proteccin para ella. 3. RECONOCER EL DERECHO A CONTRAER MATRIMONIO Y CONFORMAR UNA FAMILIA ES CUESTIN DE DIGNIDAD, IGUALDAD Y PLURALISMO: Sintindose fuertemente atradas una por la otra, dos personas comienzan a salir juntas y deciden conformar un hogar. Luego de ser reconocidas por sus amistades como pareja por ms de una dcada deciden buscar reconocimiento y proteccin legal para su relacin, y formalmente abrazar los derechos y responsabilidades que decidieron adoptar y ajustarse a ellos. Como muchas personas en esa situacin, decidieron casarse. Solo haba un impedimento. Eran dos mujeres. Con este planteamiento inici la motivacin de su voto la integrante de la Corte Constitucional sudafricana J. Sachs, en el caso de Marie Adrianne Fourie y Cecilia Johanna Bonthuys , quienes por medio de una demanda ante esa institucin abrieron la

puerta para que se modificara el Cdigo Civil Sudafricano y se permitiera el Matrimonio a parejas conformadas por personas del mismo sexo. El nuevo constitucionalismo, que parte del paradigma de los derechos y cuyas banderas son los principios de libertad e igualdad, ha abierto el camino hacia el reconocimiento de la plena dignidad de todos los hombres y mujeres, heterosexuales o LGBT; dignidad que conlleva, por imperativo constitucional, la plenitud en derechos y deberes. Creemos que es ajeno a toda humanidad que en pleno siglo XXI y bajo nuestro marco de Estado Pluralista, las personas homosexuales y dems integrantes de la poblacin LGBT sean privados del derecho ms que constitucional, humano, a constituir un ncleo familiar o a recurrir a un Contrato civil de matrimonio (con connotacin Laica) como forma asociativa. Somos respetuosos del matrimonio como institucin. No obstante, debemos ser enfticos en que la institucin del matrimonio religioso y el contrato civil de matrimonio son dos figuras diferentes y por tanto poseen regulaciones diversas. As la figura del contrato civil de matrimonio aparece como una alternativa para las personas que no deseen adquirir un vinculo religioso y prefieren optar por recurrir a una forma asociativa de carcter Laico que ofrece el ordenamiento jurdico para reconocer y proteger su unin en pareja. Por tanto, en Colombia, Estado laico, no se puede afirmar legtimamente que sea razonable o constitucional excluir de la posibilidad de recurrir a la forma asociativa del matrimonio civil a las parejas del mismo sexo en razn de su opcin sexual o por vulnerar una tradicin como bien afirma el Profesor Daniel Borillo, previamente citado, pues una pareja, homosexual o heterosexual, est integrada por dos individuos que gozan con la plenitud de derechos que la Constitucin otorga a cada colombiano y la nica diferencia subyace en la condicin sexual de sus integrantes, la cual es un aspecto protegido constitucionalmente y respecto del cual no se pueden hacer distinciones por expreso mandato de la Carta en su artculo 13. Concordamos con el demandante en cuanto toda discriminacin a las personas por razn de su orientacin sexual resulta contraria a la dignidad humana; dignidad que resulta de la decisin de mostrar capacidad de elegir la opcin de vida que se desee y que deviene de la autonoma de la persona. La conducta y el comportamiento homosexual son opciones vlidas y legtimas por lo cual carece de sentido que la autodeterminacin sexual quede por fuera de los linderos de la proteccin jurdica que se brinda a las personas heterosexuales. El mundo est cambiando. Europa en general, Canad y Estados Unidos han presenciado un giro tendiente a legalizacin de los matrimonios entre personas del mismo sexo. Y, en un caso mucho ms cercano, la Repblica Oriental del Uruguay ha otorgado el reconocimiento y proteccin legal para las familias conformadas por parejas del mismo sexo, convirtindola en el primer pas latinoamericano en avanzar en esta materia. Uno de los casos ms representativos es el fallo de la Corte Constitucional de Sudfrica que decidi que la prohibicin para contraer matrimonio a dos personas del mismo sexo es inconstitucional21 con base en el principio de no discriminacin incluido
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Corte Constitucional de Sudfrica. Caso de Marie Adrianne Fourie y Cecilia Johanna Bonthuys.

en la seccin 9 (3) de la Constitucin de Sudfrica, con similar redaccin al que existe en el artculo 13 de nuestra Carta, y en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos previamente citados. En efecto, sostiene la Constitucin Poltica de Sudfrica que El Estado no puede permitir que se discrimine, directa o indirectamente por motivo de uno o varios aspectos, incluyendo raza, gnero, sexo, embarazo, estatus marital, origen tnico o social, color, orientacin sexual, edad, discapacidad, religin, conciencia, creencia, cultura, lenguaje y situacin de nacimiento 22. Lo que los jueces se preguntaron para declarar la inconstitucionalidad de la exigencia de la heterosexualidad de la pareja para contraer matrimonio fue: "Constituye la negativa a las litigantes, as como a otras parejas en la misma situacin, a acceder al matrimonio una discriminacin del Estado basada en su orientacin sexual? Y si esto es as, cul es la forma ms apropiada de remediarlo que puede ordenar esta Corte?". Los 5 jueces de la Corte concluyeron que la exclusin de las parejas de personas del mismo sexo de la definicin de matrimonio eran discriminacin, entre otras razones porque: Si una pareja heterosexual tiene la opcin de casarse o no, entonces una pareja de personas del mismo sexo debe tener la misma opcin para alcanzar el estatus y adquirir los derechos y responsabilidades a la par de aquellos que poseen los heterosexuales. Si seguimos este razonamiento, teniendo en cuenta la importancia y centralidad que atribuyen nuestras sociedades al matrimonio y sus consecuencias en nuestra cultura, el negar este derecho a las parejas de personas del mismo sexo es negar el derecho a la autodefinicin en una forma profunda" y por tal razn dicha prohibicin fue declarada inconstitucional por vulnerar los derechos a la igualdad, a la dignidad, a la libertad personal y a la libre determinacin. Honorables Magistrados, creemos conveniente recordar algunas de las palabras que el presidente del gobierno espaol Jos Lus Rodrguez Zapatero pronunci cuando se logr la plena igualdad de las parejas del mismo sexo frente a las parejas heterosexuales en Espaa: "Nuestro pas da un paso ms en el camino de libertad y tolerancia que inici en la Transicin democrtica. Nuestros hijos nos miraran con incredulidad si les relatamos que no hace tanto tiempo sus madres tenan menos derechos que sus padres y si les contamos que las personas deban seguir unidas en matrimonio, an por encima de su voluntad, cuando ya no eran capaces de convivir. Hoy podemos ofrecerles una hermosa leccin: cada derecho conquistado, cada libertad alcanzada ha sido el fruto del esfuerzo y del sacrificio de muchas personas que hoy debemos reconocer y enorgullecernos de ello.
Constitucin Poltica de Sudfrica. Seccin 9 (3) The state may not unfairly discriminate directly or indirectly against anyone on one or more grounds, including race, gender, sex, pregnancy, marital status, ethnic or social origin, colour, sexual orientation, age, disability, religion, conscience, belief, culture, language and birth . Para ms informacin: http://www.constitutionalcourt.org.za/site/constitution/english -web/ch2.html
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Hoy demostramos () que las sociedades pueden hacerse mejores a s mismas y que pueden ensanchar las fronteras de la tolerancia y hacer retroceder el espacio de la humillacin y la infelicidad. Vemos que si existe en el mundo un concepto de familia y de matrimonio que incluye las relaciones de parejas del mismo sexo. Es claro que el matrimonio entre personas del mismo sexo no desnaturaliza el matrimonio heterosexual puesto que en ninguna forma afecta el derecho ajeno y, por el contrario, otorga justo reconocimiento a una realidad social. Es importante recalcar que la existencia de la especie humana no est en peligro de extincin como afirman algunos fundamentalistas, toda vez que la poblacin LGBT es una minora que en nada puede afectar los ndices de natalidad y que la poblacin homosexual slo quiere tener acceso para ellos mismos a un matrimonio civil y a una familia legalmente reconocida, sin ninguna limitacin, como disfrutan los dems grupos poblacionales que habitan en Colombia. Reconocer la plena igualdad de derechos de las personas LGBT es sin lugar a dudas una decisin que implicar un paso adelante en la materializacin del Estado constitucional de derecho y la concrecin de la naturaleza dctil de la Constitucin en cuanto a su capacidad de extender su proteccin y marco garantista ms all de los escrito, garantizando el pluralismo que la Carta es enftica en defender. Es ahora honorables Magistrados cuando, como Jueces Constitucionales, estn ustedes llamados a asegurar la vigencia y principios bsicos de nuestra Carta Poltica. Estamos seguros que la Corte Constitucional har justicia para con quienes han sido histricamente discriminados y oprimidos, siendo un ejemplo para los dems Tribunales Constitucionales del mundo y avanzando en la construccin de un mundo mejor y libre de injusticias. Dar viabilidad jurdica al matrimonio civil entre personas del mismo sexo es ser consecuentes con la libertad que otorga la Carta Poltica a todos los nacidos en Colombia para que quienes se identifiquen a s mismos como homosexuales tengan la posibilidad de optar, si as lo desean, por conformar una familia y propender por la realizacin de su plan de vida cumpliendo con los principios constitucionales de garantizar libertad e igualdad social para un colectivo que hoy ve vulnerado su derecho de acceso a la proteccin y reconocimiento del Estado para sus parejas y familias, basados en el libre desarrollo de la personalidad como fundamento de nuestro orden poltico y de la paz social. El que exista un grupo social mayoritario que considere inapropiado o antinatural que dos personas de un mismo sexo formen una pareja y tengan un proyecto de vida en comn consistente en conformar una familia no debe constituirse en bice para que dicho derecho, constitucionalmente protegido, les sea negado o desconocido toda vez que ello conlleva a una clara afrenta a los principios y

derechos fundamentales que todo individuo posee bajo el marco de un Estado Constitucional y pluralista. Reconocer la dignidad humana de las personas homosexuales y a su vez negarles o restringirles derechos es una contradiccin en la que incurren las normas demandadas.Si se reconoce que las personas homosexuales tienen dignidad humana, y por tanto son libres e iguales a cualquier otro ciudadano, debe entonces procederse a reconocer la plenitud de los derechos que le son inherentes a todo ser humano por el simple hecho de existir. Lo dignidad humana y la igualdad son derechos que se predican en forma total o no se predican; no es posible que alguien sea considerado como medianamente igual o medianamente digno 4. RESPECTO A LA PROCREACIN COMO FINALIDAD DEL MATRIMONIO: creemos firmemente que hoy en da no podemos seguir con la tradicin de considerar a la mujer como un ser cuya existencia se justifica en cuanto pueda garantizar descendencia a su cnyuge. Debemos recordar que la norma contenida en el Cdigo civil data del siglo XIX y fue concebida bajo una ptica machista propia de la poca. La sociedad ha evolucionado y hemos visto el advenimiento de nuevos modelos de familia (parejas no casadas con hijos, madres solteras, padres solteros, etc que han ) desvinculado la funcin reproductiva del matrimonio, tal cmo era concebido en la era romana. Esta forma de cosificacin de la mujer a la luz del marco constitucional colombiano es inconcebible. La procreacin en el matrimonio es un acto facultativo de los contrayentes y no una obligacin derivada de la figura contractual puesto que a ninguna mujer se le puede obligar a ser madre y circunscribir proyecto de vida a la maternidad, pues eso es claramente nugatorio de sus derechos constitucionales a la igualdad y al libre desarrollo de la personalidad.

De los Honorables Magistrados,

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