RESUMEN DE INTRODUCCION AL DERECHO 05/07/2011 CAPITULO V EN EL LIBRO

SEGUNDO SEMESTRE

ESTRUCTURA (NATURALEZA) DE LA NORMA JURIDICA

Tesis del Imperativismo Sociolgico por John Austin 1790-1859 Jurisprudencia Analtica (Inglaterra): Dice que la norma jurdica es el mandato psicolgizado (voluntad del soberano) Positivismo Normativista de Hans Kelsen Escuela Egologica de Carlos Cossio Norma Jurdica. Juicio Hipottico (Kant) Norma Jurdica. Juicio Disyuntivo Norma jurdica.

Escuela Analtica de Herbert Hart/del Derecho o Lenguaje Jurdica/ Mandato = Simple ejercicio de autoridad

 En 1828 se formula la tesis del imperativismo sociolgico  Norma jurdica, es un mandato = a Ordenes respaldadas por amenazas. Las Ordenesequivalen la voluntad del soberano (elemento psicolgico); y las Amenazasa la forma (norma secundaria: reguladora y permisible)  Austin emplea la Metfora del Asaltante y dice: La estructura de la norma es un asalto donde est el asaltante (Estado) que lo hace despojar de todo, de una orden o amenaza. DERECHO COSUETUDINARIO_ Si est contenido en una ley o en la jurisprudencia, nosotros estamos ante un mandato. Si no, es una disposicin moral. 06/07/2011 CRITICAS 1. La voluntad es un elemento accesorio y prescindible en cuanto a la creacin y permanencia de la norma, se necesita un procedimiento apto, y una autoridad (rgano) encargado de sus creaciones. Se sustenta en 3 argumentos de Heart: 1.1 Cuando mueren los legisladores, la norma sigue existiendo hasta su derogatoria. 1.2 La aprobacin de las normas jurdicas puede hacerse sin el conocimiento del contenido de las mismas (lo que importa es votar la ley). 1.3 El hecho de que la norma se atribuye e imputa al cuerpo legislativo como un todo y no solo a los que votaron afirmativamente. 2. La norma implica una obediencia que es posible (situacin de obligacin) no necesario (situacin de necesidad). 3. Hay personas que actuaran jurdicamente as no existiera una sancin. 4. Hay normas de Derecho consuetudinario (Costumbres Jurdicas) que provienen de un sujeto annimo no especfico y van dirigidas a la misma comunidad que las acata. Tambin sucede el Derecho escrito que ha promovido o ha votado una norma, est comprometido por ella.

LA NORMA COMO JUICIO KANT Sostiene que es posible el conocimiento a priori. Porque hay una identificacin entre la funcin lgica del juicio y la funcin ontolgica de la realidad. Estructura de un Juicio: SUJETO COPULA PREDICADO La silla Hay 12 clases de Juicios en 4 categoras:     CANTIDAD CALIDAD MODALIDAD RELACION_ En esta se mencionan: y Categrico: hay un sujeto, predicado y copula. Relacionados sin condicin S es P y Hipottico: lo afirmado est condicionado a un antecedente Si Q es , S es P [segn Kelsen] y Disyuntivos: la alternativa ante dos o ms posibilidades, admitidas una se descartan las otras S es P o Q es Q [segn Cossio] es roja

07/07/2011 POSITIVISMO-NORMATIVA (por KELSEN de la teora pura del Derecho) Juicio hipottico. El cambio que hace Kelsen, est en la copula que pasa de Ser a Deber ser.

Si Q es P,S es P Condicin Juicio

Pasa a la siguiente formula: cambio de copula

Si A es

Deber ser
Copula

B
Consecuencia Jurdica

Antepone hiptesis

Comportamiento humanoque es supuesto del acto coactivo.

Acto coactivo

NORMA EN SENTIDO JURIDICO Dado no P Debe ser S Norma Primaria Dado SJ Debe ser D Norma Secundaria

NORMA EN SENTIDO JURIDICO Dado SJ Debe ser D Norma Primaria Dado no P Debe ser S Norma Secundaria

*P Prestacin 08/07/2011 CRITICAS

*SJ Supuesto Jurdico

1. El esquema Kelseniano conduce a un pensamiento enunciativo (Perspectiva cognoscitiva) y no a un pensamiento prescrito (Directivo de la conducta). No se trata de establecer si el contenido de la norma es verdadero o falso. La norma manda, prescribe. Kelsen cambia de posicin y despus de mucho tiempo termina por decir que la norma es un mandato. Con sus teoras: y Teora Pura del Derecho (1935) y Teora General de Derecho y del Estado (1945) y Teora pura del Derecho (1960) NORMA DE DERECHO Imperativo Acto de voluntad Legislador Impone obligaciones y otorga derechos Validez Invalides Copula - Deber ser REGLA DE DERECHO Juicio Hipottico Acto de conocimiento Jurista Describe la norma (objeto de la ciencia de derecho) Verdadero o falso Copula Deber ser

REALIDAD: NORMA (LEGISLADORA) LENGUAJE: REGLA (JURISTA) Artculo 103 del Cdigo Penal: Homicidio El Si un hombre mata a otro ser sometido a pena que matare a otro incurrir en prisin de 13 a privativa de la libertad. 25 aos

2. El problema no es que la norma sea un mandato, sino afirmar que es un mandato psicologizado. La norma es prescriptiva (impera), pero lo importante es evitar el monismo categorial. (No todas las normas son mandatos) Respuesta a la Segunda Crtica:

 Normas Jurdicas de Mandato_ (Independientes) son las que ordenan o prohben ms accin determinada.  Normas Jurdicas de Autorizacin_ (Dependientes) aquellos donde se atribuye la competencia a un funcionario para que conozca de ciertos asuntos.  Normas Judiciales de Permisin_ (Dependientes) Positivos: facultad para producir mediante una determinada accin, una consecuencia avaladas por el orden jurdico. Negativos: conductas sin estatus normativos, consagran acciones libres, no suponen restriccin a la esfera jurdica de libertad.  Normas Jurdicas de Derogacin_ (Dependiente) excluye una o varias normas del ordenamiento jurdico. 3. La teora egologica critica el uso de la imputacin de Kelsen. Dice que esta imputacin funciona en dos niveles; uno semntico (significado de los trminos a su estructura dentica, a la conducta), y la otra sintctica (orden del termino del juicio); Kelsen solo se sirve del segundo nivel. Conceptos jurdicos fundamentales en Kelsen

Dado P Debe Ser S Dado SJ Debe Ser P

Sancin: es un mal infligido coactivamente por un rgano del Estado que acta aplicando la norma. Transgresin: (Entuerto Ilcito Acto antijurdico) Es el hecho antecedente al que se encuentre imputada la sancin. Responsable: Persona a la que se aplica la sancin, hay que distinguir entre responsable y transgresor. Deber Jurdico: Lo opuesto a la transgresin y lo encontramos en la P (Prestacin). 11/07/2011 LA NORMA COMO JUICIO DISYUNTIVO Teora Egologica de Carlos Cossio O se realiza la conducta debida (Prestacin) o no se realiza la conducta (Transgresin) y entonces viene la sancin Debe ser = Eleccin Formula:Dado SJ Libre Voluntad

Debe Ser PEndonorma (A Dentro)

Dado No P Deber Ser S Perinorma (A Fuera)

En Cossio la norma la norma jurdica es un medio de conocimiento Lgico Gnoseolgico de la conducta; es enunciativa y no prescriptiva (Imperativa) no es un mandato, tiene la funcin meramente descriptiva y una copula de Deber Ser porque sus objetos son conductas libres. CRITICA Cossio tiene razn en que la norma no es un mandato psicologizado, ello no quiere decir que la norma no sea imperativa porque ya se vieron los casos en los cuales no hay voluntad y la norma no pierde la imperatividad. Endonorma: 1. Hecho Antecedente.Llamado supuesto jurdico hecho del mundo puesto como referencia, situacin coexistencial. 2. Deber Ser. Constante que aparece en endo y perinorma. Categora opuesta al ser que permite pensar la conducta como liberal. 3. Prestacin. Deber jurdico al que est obligado el sujeto pasivo de la relacin jurdica, para que su conducta se mantenga en el campo de lo lcito. 4. De alguien obligado. Sujeto pasivo de la relacin jurdica. 5. Frente a alguien titular. Sujeto activo de la relacin jurdica. 6. O Perinorma: 7. No Prestacin. Entuerto, transgresin, acto ilcito {Conducta que niega la conducta debida} 8. Sancin. Lo que esta normativamente imputado al Entuerto. 9. A cargo de un funcionario obligado a ello. Accin {Derecho Sustantivo}; Pretensin {Derecho Adjetivo} 10. Por pretensin de la comunidad. Organizada como Estado/ Teora del Estado y Derecho objetivo. 12/07/2011 Escuela Analtica del Lenguaje Jurdico_ Uno de los puntos de partida de Heart es el lenguaje. Parte de la postura de Austin y distingue 2 clases de mandato. 1) Simple mandato (ordenes respaldadas por amenazas) mandatos coercitivos acompaados de la amenaza de dao. Disyuncin. Permite pensar alternativamente los actos contradictorios.

2) Mandato propiamente dicho, sin amenaza de dao que es ejercicio de autoridad. Es cuantitativa y cualitativamente distinta y est cerca de la idea de derecho, tiene unas caractersticas que son propias de la norma jurdica y que sirve para diferenciarlo del simple mandato. Caractersticas/ 1. Son directivas generales de doble sentido (van dirigidas a ciertas clases de personas y ciertos tipos de conducta) 2. Este tipo de mandatos son permanentes o persistentes (entendidas como similitud y tratan de permanecer en el tiempo) sobreviven a sus creadores hasta que las normas sean revocadas. Ejemplo: Cdigo Civil. 3. Conllevan un habito en general de obediencia (los destinatarios obedecen con frecuencia sin necesidad de amenaza) 4. Se caracterizan por su independencia y su primaca frente a otros ordenes normativos (las normas de Derecho se diferencian de las dems normas) 5. Hay adems 3 aspectos que no encajan con el esquema de las ordenes respaldadas por amenazas 5.1 mbito de aplicacin_ las normas se aplican aun a las personas que tuvieron que ver su produccin. 5.2 Contenido de la Norma Jurdica_ la norma jurdica no solo contiene sino que tambin facultades, que permiten a los particulares crean obligaciones y establecer Derechos 5.3 Origen de la Norma Jurdica_ hay normas o mandatos que proviene de la conducta La nocin de soberano de Austin es al mismo tiempo obedecido, libre de aplicaciones jurdicas no explica la continuidad de la autoridad legislativa en los Sistemas Jurdicos Modernos. ORDENAMIENTO JURIDICO Orden Jurdico es igual a Ordenamiento Jurdico

Producto de la unin de las Teoras. De un lado las Teoras Institucionalistas del Derecho y las Teoras Normativistas Definicin: Orden Jurdico es igual a Derecho Objetivo Orden Jurdico no es igual a Derecho Objetivo para algunos autores. para algunos autores.

El lugar en donde las normas encuentran explicacin y validez (no es suma de normas sino una categora a priori) el Ordenamiento Jurdico es anterior a las normas.

Conjunto de normas de distinto rango jerrquico, vlidas y vigentes en un tiempo y en un espacio determinado.

Relacin de fundamentacin_ Cada norma remite a otra superior. y y Relacin de fundamentacin Formal. Se refiere al rgano encargado de expedir la norma y al procedimiento apto para ello. Relacin de fundamentacin Material. Se hace referencia al contenido. EL ORDENAMIENTO JURIDICO SEGN KELSEN

PL NF

Primer Legislador Norma Fundamental_ Hay que establecer el primer legislador Las normas deben ser establecidas

Caractersticas de la Norma Fundamental 1. 2. 3. 4. Es una hiptesis lgica Est concebida metodolgicamente desde el DEBER SER No tiene validez Es un acto de pensamiento

5. No tiene imperatividad, es decir, no manda, es soporte de la validez Caractersticas del Ordenamiento Jurdico 1. El Ordenamiento Jurdico no consiste en una sola norma sino en un conjunto de ellas 2. Todo el conjunto normativo tiene un fundamento comn de validez, por eso es un sistema, una unidad 3. El Ordenamiento Jurdico distribuye las normas en grados o niveles subordinados los unos a los otros, llamado: Constitucin Jerrquica y Piramidal del Ordenamiento Jurdico 4. El Ordenamiento Jurdico es dinmico: Comporta un sistema de delegaciones de autoridad a diferencia de los sistemas normativos estticos Sistema Nacional Esttico 1. Concepto de norma 2. Concepto de normas que tienen un fundamento normativo comn 3. Las normas valen por su contenido de justicia, de bondad, de racionabilidad que se encuentra reproducidos en la norma anterior y as sucesivamente hasta llegar a algo que sea evidente (Naturaleza Dios Razn) 14/07/2011 Para Kelsen los valores no se pueden demostrar pues el conocimiento cientfico es objeto y neutro, y est completamente al margen de una concepcin valorativa. No es posible ni resolver cientficamente los problemas de conflicto entre los valores ni decir en que consiste la justicia, esto es asunto de voluntad de fe o de intuicin. Kelsen es abanderado por Relativismo Valorativo . Desde una perspectiva personal, para Kelsen la justicia reside en la libertad (Paz, Democracia, Tolerancia) El Orden Jurdico en Heart Se compone de reglas primarias y de reglas secundarias. La presencia de estas ltimas permiten hablar de un Ordenamiento Jurdico Moderno. Reglas Primarias [Primitivas] _ Se ocupan de las acciones que los individuos deben o no hacer de forma imperativa. Los destinatarios son los particulares o sbditos del Estado. Reglas Secundarias [Modernas] _ Se ocupan directamente de las reglas primarias, al establecer que los hombres pueden, haciendo o diciendo ciertas cosas, introduciendo nuevas reglas determinar sus efectos o controlar su situacin. Todo esto desde la perspectiva de 2 principios: y y Desde el principio de Legalidad, donde se encuadran las funciones de reconocimiento, de cambio y de adjudicacin. Desde el principio de Autonoma, se encuadra la posibilidad de conferir poderes privados (Conductas)

La Funcin de Reconocimiento se encarna en la regla de reconocimiento, que permite identificar las reglas como vlidas dentro del Ordenamiento Jurdico. (Ejemplo. Art 151, 152) La Funcin de Cambio se evidencia en la regla de cambio, que permite introducir, modificar o derogar reglas primarias del ordenamiento jurdico. (Ejemplo. Art 150, 153) 15/07/2011 Funcin de Adjudicacin Corresponde a la regla de adjudicacin que trata de establecer de forma concluyente si se ha vulnerado o no, una regla primaria atribuyendo competencia a un individuo u rgano que generalmente es un juez para ello (Ejemplo. Art 235, 241 de la Constitucin). Ley 906 de 2004/Art 32 a 38 Importancia de la Regla Secundaria 1. Se concluye que un sistema jurdico no puede actuar nicamente con reglas primarias ya que: a. Faltara la certeza en cuanto al alcance y la validez de las reglas primarias (Importancia de regla de reconocimiento). 2. Las normas primarias adquiriran un carcter esquemtico (Importancia de las reglas de cambio) hay que adoptar las normas a los cambios sociales. 3. Se hace posible determinar si las normas se violaran o n con autoridad y carcter vinculante (Importancia de las reglas de adjudicacin) 4. Las reglas secundarias recogen el elemento organizativo e institucional Otros modelos de Ordenamiento Jurdico (Ronald Dworking) 1. Principios: Tiene contenidos de moralidad, justicia y equidad a las que estn subordinadas las normas, hasta el punto que estas devienen inaplicables si no recogen el principio. 2. Directrices o Polticas: Que proponen objetivos poltico social o econmica que han de ser alcanzada. 3. Normas:deben ser consecuentes a lo anterior. Caractersticas del Ordenamiento Jurdico 1. Es Unificante y Unificado (caractersticas de la unidad). Se dice que el Ordenamiento Jurdico es unificante porque atrae del mbito internacional unas instituciones jurdicas para incorporarlas al derecho interno. 2. Se dice que es unificado porque las normas se agrupan alrededor de un criterio, es un fundamento de validez que permite estructurar la unidad del Orden Jurdico. Ese criterio puede llamarse en Kelsen norma fundamental y en ella lo que se trata es que la norma superior delega autoridad en aquella (la inferior) sin importar la concordancia de los

contenidos hasta llegar a la constitucin y luego a la primera constitucin que se apoya en un supuesto lgico, epistemolgico que sera la norma fundamental. Constitucin en Sentido Formal y Material Formal Fundamento de validez de las normas entendido que la constitucin se basa en la norma fundamental. Material Designa rganos encargados de crear normas y determinar los procedimientos a seguir para ello. Que determina contenidos prescribiendo o prohibiendo 18/07/2011 En Heart en fundamento ser la regla de reconocimiento: es la que permite identificar una norma como vlida, como perteneciente al sistema, pero como criterio ultimo de validez o caracterstica definitoria del sistema, tal seria: el reconocimiento concordante que hacen tribunales y funcionarios al identificar el derecho o referencia de ciertos criterios al apreciar crticamente las desviaciones propias y ajenas. El fundamento es factico y sociolgico, no es un fundamento de DEBER SER . Sobre la validez de la fundamentacin en la regla de reconocimiento Heart advierte que no tiene sentido hablar de validez de un Criterio de Validez . Segunda Caracterstica Coherencia

Es la armona entre la Norma Jurdica sin que haya lugar a contradicciones. La coherencia es en realidad una aspiracin, porque hay situaciones en las que 2 o ms normas con los mismos objetivos, prescriben soluciones distintas: aplicar una conduce a invalidar la otra y las dos no pueden aplicarse simultneamente. Cuando aparecen estas situaciones se habla de Antinomias Aquella situacin en la que 2 normas incompatibles entre si pertenecen al mismo orden jurdico y al mismo mbito de validez. Elementos de las Antinomias 1) Pertenencia al mismo Orden Jurdico 2) Pertenencia al mismo mbito de validez (material, personal, temporal, espacial) Solucin a las Antinomias y y La solucin sera la norma derogatoria Las antinomias se configuran cuando el jurista procede a aplicar las normas, despus de haberlos interpretado.

29/07/2011 9.3 DECRETOS ESPECIALES_ se expiden en uso de las autorizaciones expedidas por la ley para celebrar contratos, negociar emprstitos (prestamos) y enajenar bienes nacionales (Art 150, numeral 9). 10 DECRETOS AUTONOMOS_ se expiden por las facultades de la constitucin le otorga al ejecutivo para reglamentarla sin someterse a una autorizacin legal (en si reglamentar la constitucin, Art 131-355 Const.). 11 DE OTRO LADO ESTAN LOS DECRETOS REGLAMENTARIOS Y EJECUTIVOS_ los primeros se expiden en virtud de la potestad reglamentaria y son actos administrativos (Art 189, numeral 11), para afectar las leyes junto con las resoluciones y las ordenes. Los segundos son actos polticos no susceptibles a de recurso ante la va jurdica (Ej: nombramiento de ministros y otros colaboradores, los decretos de gracia o indultos, decretos de monores; Art 189). 12 A UN NIVEL INFERIOR SE ENCUENTRAN_Las ordenanzas departamentales (que expiden las asambleas departamentales) y los acuerdos municipales (concejos municipales) junto con los decretos de los gobernadores y alcaldes. 13 LAS SENTENCIAS Y ACTOS JURDICOS LEGALMENTE CELEBRADOS (NEGOCIOS)_ Que son ley para las partes (Art 1602) y solo pueden invalidarse en virtud del mutuo consentimiento y en virtud de declaracin judicial segn las leyes. BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD Definicin: por imperio de la misma constitucin, normas ajenas a su articulado comparten la misma fuerza normativa (la idea es que las normas que no estn en la Const. Tienen esa fuerza de la misma Constitucin). Elementos: normas formalmente constitucionales (contenidas en el articulado); y normas materialmente constitucionales (no contenidas en el articulado pero tienen fuerza constitucional) Ejemplo: Convenios de D.I.H; Jurisprudencia de la corte interamericana de Derechos Humanos; pronunciamientos del comit de Derechos Humanos de la ONU; convenios de la O.I.T; leyes orgnicas y las estatutarias; tratados de limites; tratados de Derechos Humanos.