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CNV. Oferta Pãºblica. Bolsas. Agentes y Operadores (Ferrairo)
CNV. Oferta Pãºblica. Bolsas. Agentes y Operadores (Ferrairo)
En este punto bueno es recordar que entre ambos organismos de control no hay
duplicación de ni superposición de funciones, puesto que la fiscalización estatal
de las llamadas sociedades abiertas, con excepción a lo atinente a su
constitución, ha sido atribuida por la ley a la Comisión Nacional de Valores, y
sacada de la órbita de la I.G.J. En efecto, el artículo 2 de la Ley Nº 22.169 dispone
en su parte pertinente:
De este artículo surgen los elementos esenciales del concepto de oferta pública
que permiten diferenciarla de la oferta privada.
La difusión con carácter general es, según se ha visto, otro de los elementos
esenciales del concepto de oferta pública.
Los valores emitidos por Nación, las provincias, las municipalidades, los entes
autárquicos y las empresas del Estado, quedan expresamente excluidos del
ámbito de aplicación de la ley en virtud de lo dispuesto por el artículo 18.
Bolsas.
La adopción de una u otra tipología tiene como principal efecto, el encuadre bajo
un régimen jurídico propio diferencial: el del derecho civl o el del derecho
comercial, en su caso, con las implicancias que ello trae aparejado y las
consecuencias directas respecto del funcionamiento de las bolsas de comercio; el
carácter de la vinculación y relación de los socios o accionistas, en su caso, su
organización, la forma de liquidación de las participaciones sociales y el ánimo de
lucro presente o no, en esos accionistas y/o socios en uno y otro caso.
Esta función está estrechamente vinculada con la cotización misma de los valores
negociables, proceso que permite entre otros efectos, asignar y determinar un
precio corriente a los valores negociables ofrecidos al público inversor.
Cabe señalar que es quizás una de las más relevantes de las Bolsas, y uno de los
atractivos más importantes que exhibe el proceso de cotización.
Agentes de Bolsa.
También debe comentarse que en los orígenes de la LOP sólo existía la figura del
agente bursátil, es decir el agente que actuaba en una bolsa de comercio o
mercado de valores de los existentes.
Ellos son, además de los libros propios del comercio que determinan los arts. de
la LSC, el libro de registro de órdenes y de operaciones.
Operaciones de bolsa.
Con carácter general, las operaciones sobre valores negociables pueden ser de
contado y a plazo. Estas operaciones pueden ser realizadas en distintos
segmentos de negociación como el mercado de concurrencia y la negociación
continua.
En todos los casos, las operaciones se realizan bajo las modalidades propias de
cada mercado.
Ello explica que los participantes en operaciones de ésta índole, deban, constituir
garantías determinadas por los mismos mercados, a través de la autorregulación
y a satisfacción de éstos.
En cuanto a las Operaciones a Plazo Firme son aquellas en las que comprador y
vendedor celebran la operación en una fecha determinada y quedan
definitivamente obligados, fijando un plazo para su liquidación.
Debe recordarse que de los contratos a plazo nacen derechos personales, que
consisten en que una parte tiene derecho a recibir la cosa –especie– de manera
diferida en el tiempo, pero no son causa de la transferencia del dominio. Estamos,
pues, frente a una figura contractual en que prácticamente no existe la posibilidad
de exigir el pago o cumplimiento en las cosas sobre las cuales versa el contrato,
ya que en el cumplimiento de los contratos exigido es únicamente “un diferencial
en dinero”.
El principal riesgo que presenta el contrato a plazo es que ambas partes cumplan
con sus obligaciones.
Pero, así como las cosas deben ser entregadas en el estado en que se hallaban
al momento de la venta, también el precio pactado debe permanecer inalterado
pese a las fluctuaciones que el valor pudiera sufrir. Ni el vendedor ni el comprador
pueden realizar reclamo alguno relativo al aumento o disminución del precio del
valor objeto del contrato.
Desde ese punto de vista, el vendedor posee un alea favorable ya que espera
poder adquirir las cosas que debe entregar a un precio más ventajoso del
convenido en el momento de pactar la venta a plazo. Asimismo, el comprador si
sufre las consecuencias de la baja de precios, se beneficiaría eventualmente con
su incremento durante aquel período.
Desde otro punto de vista, y como un instrumento también apto para acotar el
riesgo en las operaciones a plazo, es que puede celebrarse un contrato de opción
a partir del cual el lanzador se obliga frente al tomador a venderle o a comprarle
valores determinados a un precio fijado contra el pago de una prima que es el
precio de la opción que, naturalmente, es muy inferior al precio de la especie
objeto del contrato. Sobre estos contratos comentaremos más adelante.
Es decir que una parte tiene los títulos, los vende y entrega, recibiendo a cambio
una suma de dinero, que deberá en el plazo señalado devolver con más los
intereses pactados, y la otra parte recibe los títulos –pudiendo ejercer todos los
derechos que los mismos confieren (cobro de dividendos y derechos de opción y
aún los políticos si se trata de acciones, sino se trata de un supuesto de prenda
(art.219 de la Ley Nº 19.550)– y se los revende a plazo a quién era el originario
titular.
Este es quizás uno de los aspectos más polémicos del reporte (pase). El relativo a
la suerte que deben correr los derechos accesorios que derivan de los valores de
crédito o valores mobiliarios cuya propiedad de transfiere con dicho contrato.
Por un lado, se sostiene que todos los derechos derivados del valor transferido
deben pasar a formar parte del acervo patrimonial del reportante, pues si éste
deviene en propietario del valor, no es admisible que la otra parte conserve ciertos
derechos derivados de un bien que ya no le pertenece.
Sin embargo, con motivo del ejercicio de los derechos accesorios, puede que el
reportante no devuelva al reportado los valores de igual contenido jurídico
económico que los recibidos. Por tal motivo, el reportante quedaría obligado a
indemnizar al reportado por la disminución del valor de los valores, en la medida
de que pueda serle atribuida una conducta dolosa o culposa.
Si bien tanto el pase como las cauciones son contratos que constituyen
operaciones ampliamente difundidas en el mercado local sujetas a la órbita de
supervisión de los mercados de valores, y en segunda instancia del propio
regulador (si observare en sus tareas de monitoreo, que alguna de ellas sujeta a
su análisis, compromete el principio de transparencia de los mercados, por
ejemplo) existe algún antecedente jurisprudencial que ha reconocido que no
pueden escapar al conocimiento del Banco Central de la República Argentina
(BCRA)
Opciones.
En cuanto a las Opciones, se trata de operaciones por las cuales una de las
partes –el titular de la operación– adquiere el derecho a comprar o a vender
valores autorizados, en un período de tiempo establecido, a un precio
determinado, pagando por ello una determinada suma de dinero, conocida con el
nombre de prima.
Las opciones pueden ser tanto de compra como de venta, según el derecho que
asignen.
Cabe aclarar que los valores ofrecidos en préstamo, pueden provenir de la cartera
propia de los agentes o bien, de sus clientes – comitentes, para lo cual es
requisito obligatorio contar con la conformidad expresa del cliente.