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Teoria de Los Bienes y de Los Derechos Reales
Teoria de Los Bienes y de Los Derechos Reales
misma norma señala por ejemplo que la acción para que un artífice
ejecute una obra es entonces un bien mueble.
iii.Cosas corporales inmuebles.
1. Concepto. El CC las define en el art 568, según el cual
inmuebles, o fincas, o bienes raíces son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro como las tierras y minas, y las
que adhieren permanentemente a ellas como los edificios y
arboles. Añade la norma que las casas y heredades se llaman
predios o fundos.
2. Clasificación.
a. Inmuebles por naturaleza. Son aquellos por su esencia
coinciden con la definición del art 568, esto es, se trata
de aquellos que por su naturaleza no pueden trasladarse
de un lugar a otro, ej tierras y minas.
b. Inmuebles por adherencia. Se trata de aquellos bienes
que adhieren permanentemente a un inmueble por
naturaleza, ej edificios y árboles. En cuanto a su
naturaleza, los inmuebles por adherencia son una cosa
corporal mueble, pero que se reputa como inmueble en
razón de adherencia a un inmueble por naturaleza. El art
569 contiene una aplicación practica de esta clasificación
al señala que las plantas son inmuebles mientras
adhieren al suelo por sus raíces, a menos de que estén
en macetas o cajones que puedan transportarse de un
lugar a otro. Lo fundamental en esta clasificación es que
la adherencia tiene que ser permanente, es decir, debe
existir cierta estabilidad o fijeza del inmueble por
adherencia, no debe ser una adherencia transitoria, sino
que permanente. Pero ello no significa que la adherencia
deba ser perpetua, ella puede terminarse.
c. Inmuebles por destinación.
i. Concepto. En conformidad al art 570, se reputan
inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que están permanentemente destinadas al
uso, cultivo, y beneficio de un inmueble, sin
embargo, de que puedan separarse sin detrimento.
De lo anterior se desprende, que según lo dispone
del art 567 inc 2 los inmuebles por destinación sino
en realidad bienes muebles que por una ficción legal
se reputan inmuebles por su especial destino
ii. Requisitos. En primer lugar, la cosa mueble debe
colocarse materialmente en un inmueble, puesto
que es la naturaleza de este la que se transmite a
aquel. Con todo, se admite una separación
i. Concepto. Según el art 576 inc 3 las cosas incorporales son derechos
reales y personales. Ello tiene como antecedente lo dispuesto en el
art 565 inc 3, según el cual las cosas incorporales consisten en
meros derechos como los créditos y las servidumbres activas. De lo
anterior, se desprende que las cosas incorporales carecen de una
existencia física, ya que ellas solo pueden ser percibidas
intelectualmente puesto que corresponden a una abstracción. Sin
perjuicio de lo anterior, en la actualidad resulta evidente que las
cosas incorporales no se limitan a derechos reales y personales, ya
que, si así fuera quedarían excluida de este concepto un sinnúmero
de otras cosas que no tienen entidad física, que son abstractas, y
que si pueden ser objeto de actos jurídicos y de relaciones jurídicas.
Se habla entonces de los bienes intangibles, que no consisten en
derechos, pero sí son cosas percibibles y son objeto de derecho.
ii. Derechos reales.
1. Concepto. El art 577 lo define como el derecho que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Para
Planiol, los derechos reales son aquellos que creando una
relación inmediata y directa entre una cosa y la persona a
cuyo poder ella se encuentra sometida de una manera mas o
menos completa, son por esto mismo, susceptibles de ser
ejercido no solamente frente a una persona sino frente a
todos. De ambas definiciones se desprende que el derecho
real lo que hace es crear una relación directa entre una
persona y una cosa, de forma tal que no es necesario que el
titular del derecho recurra al comportamiento de un tercero
para satisfacer su interés, ese interés en el derecho real se
satisface directamente con la cosa, y si el comportamiento
de un tercero perturba el ejercicio del derecho real entonces
la ley contempla las acciones necesarias para poner remedio
a la situación.
2. Elementos.
a. Sujeto activo. Esto es, la persona titular del derecho
puede ser una persona natural o jurídica, pero lo
relevante es que tenga el derecho incorporado en su
patrimonio.
b. Objeto. La cosa sobre la cual se ejerce el derecho
real, y esta cosa puede ser corporal o incorporal.
Además, es relevante precisar que en el derecho real
el objeto o la cosa debe estar perfectamente
singularizada o especificada, no se admite una
descripción genérica.
c. Sujeto pasivo. Se discute en la doctrina si en el
derecho real hay realmente un sujeto pasivo. Para la
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3- Cosas consumibles y cosas no consumibles. Para estudiar esta clasificación hay que
distinguir entre la consumibilidad objetiva y subjetiva.
a. Consumibilidad objetiva.
i. Cosas objetivamente consumibles. Son objetivamente consumibles
aquellas cosas que atendida su naturaleza o función se destruyen
natural o civilmente con su primer uso. De lo anterior se desprende
que la destrucción puede ser natural o civil. La destrucción natural
significa que la cosa desaparece físicamente o se verifica una
alteración sustancial en su naturaleza, ej los alimentos. La
destrucción civil es un concepto jurídico que implica la enajenación
de la cosa, ej el dinero.
1. Destrucción natural.
2. Destrucción civil.
ii. Cosas objetivamente no consumibles. Son objetivamente no
consumibles aquellas cosas que atendida sus características
especificas o su función no se destruyen con su primer uso, ej un
automóvil.
iii. Relevancia. Esta clasificación es relevante porque, en general, los
actos jurídicos que tiene por objeto el uso, goce, o disfrute de una
cosa no pueden tener por objeto cosas objetivamente consumibles,
ej comodato, usufructo, uso o habitación, o el depósito. Se exceptúa
de lo anterior el denominado cuasi usufructo y el depósito irregular,
tratados en los art 789 y 221 respectivamente.
b. Consumibilidad subjetiva.
i. Cosas subjetivamente consumibles. Son aquellas que atendido el
especial destino que le ha dado su titular, su primer uso importa
destrucción o enajenación en razón del fin al que están afectas. Ej,
un libro que es una cosa objetivamente no consumible, sin embargo,
para la persona que dedica a la venta de libros se trata de una cosa
consumible objetivamente hablando, ya que el uso que le da esa
persona significa enajenar el libro.
ii. Cosas subjetivamente no consumibles. Son aquellas que, no
obstante ser objetivamente consumibles están destinadas a
cualquier uso que no importe su consumición. Ej, el dinero cuando
este se utiliza no para gastarlo sino para invertirlo.
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ii. En el plano vertical. Desde luego que la extensión del plano vertical
aplica solamente a bienes raíces, ya que, estamos hablando de la
extensión de dominio hacia el espacio aéreo y subsuelo. Para estos
efectos hay que distinguir,
1. La superficie. Es el espacio superior del suelo con todas las
edificaciones y plantaciones que en él se contienen, en ella no
hay mayor inconveniente en el sentido que el dominio de un
predio se ejerce sobre toda su superficie.
2. El espacio aéreo y el subsuelo. Para algunos autores el derecho
de dominio se extiende solamente a la superficie del predio, y
no al espacio aéreo o al subsuelo, ya que estos últimos son cosas
que la naturaleza ha hecho comunes a todas las personas, pero
esta teoría es criticada por un problema practico, ya que por
ejemplo en el subsuelo se encuentran las fundaciones de
edificios o raíces de arboles, de forma tal que sí hay un problema
de dominio a este respecto. Para Von Ihering, la extensión del
dominio hacia el espacio aéreo y el subsuelo debe estar de
acuerdo con el interés practico que tiene el propietario de la
cosa, es decir, el dominio se extenderá en tanto así lo requiera el
dueño del predio para satisfacer sus necesidades. Nuestra
legislación no contempla normas a este respecto, sin perjuicio
de lo cual existen ciertas disposiciones especificas que dan a
entender que el propietario del sueño superficial sí tendría
derecho de dominio, aun limitadamente, sobre el espacio aéreo
y subsuelo de su predio. Ej., el art 931 inc 3 declara como
denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de
la línea divisoria de dos predios, aun cuando no se apoye sobre
el predio ajeno ni de vista ni vierta aguas lluvias sobre él. Lo
mismo ocurre con las ramas de un árbol, art 942. Tratándose del
subsuelo ocurre algo similar, ej art 942 se refiere también a las
raíces de los arboles. Asimismo, el dueño del predio superficial
es también propietario de las piedras y las rocas del subsuelo,
pero ello no se extiende a los minerales, ya que en conformidad
al art 19 nº24 CPR todos los minerales pertenecen al Estado sin
perjuicio que se pueda constituir una concesión minera a favor
de un particular, concesión minera que es un derecho real que
se constituye por sentencia judicial.
h. La copropiedad.
i. Cuestiones generales.
1. Cuando hablamos de copropiedad o comunidad. Cuando
clasificamos al derecho de propiedad dijimos que este podría ser
individual o copropiedad, y es individual cuando el titular del
derecho de dominio esta constituido por una sola persona, en
cambio hay copropiedad cuando el titular del derecho de
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Del mismo modo, tanto la ley chilena como el DI, prohíben las
presas o capturas hechas por bandidos, piratas, o insurgentes.
3. Que haya aprehensión material de la cosa. Este es el elemento
físico u objetivo de la ocupación, y de el se desprende que ella
solo puede operar respecto de cosas corporales, ya que se
requiere aprehensión material y las cosas incorporales no tienen
materialidad, solo existen intelectualmente. La aprehensión
material puede ser actual cuando se produce el momento de la
aprehensión, pero puede ser también inminente como ocurre
por ej. en la caza cuando se hiere al animal y se le persigue para
capturarlo, art 617 y 618.
4. Que haya intención de adquirir la cosa. Este es el elemento
subjetivo de la ocupación, en virtud del cual la aprehensión
material debe ser efectuada con el animo con la intención de
adquirir el dominio de la cosa que se aprehende. Es a raíz de
este requisito que se discute si la ocupación es un hecho jurídico
o un acto jurídico.
iii. Características. En primer lugar, es un MDAD originario, art 703 inc 2. En
segundo lugar, es un MDAD entre vivos, ya que no se requiere la muerte
de una persona para que este opere. En tercer lugar, es MDAD a titulo
gratuito, porque no hay un desembolso pecuniario directo para que
opere este modo de adquirir. En cuarto lugar, solo procede de cosas
corporales muebles. En quinto lugar, es un MDAD a titulo singular, lo
que se adquiere es una o mas cosas especificas y no una universalidad.
Por último, para algunos autores es un acto jurídico y para otros es un
hecho jurídico.
iv. Clases de ocupación.
1. De cosas animadas. A ellas se refieren los art 607 y 623, y se
refieren principalmente a la caza y a la pesca.
a. Clasificación de los animales. En conformidad al art 608,
para los efectos de la caza y de la pesca, los animales se
clasifican en:
i. Animales bravíos o salvajes. Son los que viven
naturalmente libres e independientes del
hombre, como las fieras y los peces. En principio,
la ocupación de cosas animadas solo se aplica
respecto de animales bravíos o salvajes según lo
dispone el art 607.
ii. Animales domésticos. Son aquellos que
pertenecen a especies que viven ordinariamente
bajo la dependencia del hombre, ej gallinas y
ovejas.
iii. Animales domesticados. Son los que, sin embargo
de ser bravíos o salvajes por naturaleza, se han
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requiere que la cosa sea animada, que sea una res nullius
o derelictae, que quien encuentre la cosa se apodere
materialmente de ella, y que dicho apoderamiento se
haga con la intención de adquirir el dominio de la cosa.
b. El descubrimiento de un tesoro. Esta materia está tratada
en el art 225, y se trata de una especie de invención o
hallazgo. El art 625 inc 2 define al tesoro como la
moneda o joyas u potros efectos preciosos que
elaborados por el hombre han estado largo tiempo
sepultado o escondidos sin que haya memoria ni indicio
de su dueño. Para que opere el descubrimiento de un
tesoro como ocupación es necesario en primer lugar que
se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos; en
segundo lugar ellas deben haber sido elaboradas por el
hombre, lo que permite concluir que los minerales no
son un tesoro; en tercer lugar estas cosas deben haber
estado sepultadas o escondidas por largo tiempo sin que
se tenga memoria o indicio de su dueño. Si el tesoro es
descubierto por el propietario del suelo este se hace
dueño de todo el tesoro, art 626 inc 3, en cambio si lo
descubre un tercero en suelo ajeno y de manera fortuita
o buscándolo pero con permiso del dueño, el tesoro se
divide por partes iguales entre el propietario del terreno
y el descubridor, art 626 inc 1 y 2. Por ultimo, si lo
descubre un tercero en suelo ajeno, sin o contra la
voluntad del dueño de la tierra, entonces el tesoro
pertenece íntegramente al propietario del suelo.
Respecto del descubridor no cabe duda de que adquiere
el dominio del tesoro por ocupación, sin embargo,
respecto del propietario del suelo que adquiere una
porción o la totalidad del tesoro encontrado por otro se
estima que el modo de adquirir no es la ocupación, sino
que la ley. Por ultimo, los art 627 y 628 regulan el
permiso para cavar en suelo ajeno en búsqueda de un
tesoro.
3. De especies muebles al parecer perdidas. En principio, no se
trata propiamente de una ocupación porque no son cosas que
realmente carezcan de dueño. Como el dueño se desconoce y
puede que no se presente nunca a reclamarlas la ley establece
un procedimiento que permite que estas cosas se presuman
abandonadas y de esa manera se podrán adquirir de la forma de
invención o hallazgo, art 629 al 634.
4. De especies náufragas. Esta clase de ocupación está regulada en
los art 635 y 639. Segundo, son consideradas especies naufragas
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c. La accesión.
i. Generalidades.
1. Concepto. Ella está definida en el art 643 como un MDAD por el
cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o
de lo que se junta a ella. Siguiendo a Alessandri, hay que precisar
que el hecho jurídico que origina la accesión, es decir, que le
sirve de causa eficiente, es la unión de una cosa a otra, ya sea de
forma natural o artificial, y como la unión de una cosa a otra sólo
puede ocurrir respecto de cosas corporales se estima que se
excluye de la accesión a las cosas incorporales.
2. Clases de accesión.
a. Accesión de frutos, discreta o por producción. Esta forma
de accesión se caracteriza por cuanto ella proviene de la
cosa misma, y se manifiesta en la generación de los
productos, ej minerales, y de los frutos que pueden ser
civiles o naturales.
b. Accesión propiamente tal, continua o por unión. En este
caso la accesión se verifica cuando una cosa se junta o se
une con otra, formando con ella un solo todo. Esta
accesión puede ser de inmueble a inmueble (aluvión), de
mueble a mueble, o de mueble a inmueble.
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1. Los productos y los frutos. El art 643 señala que los productos de
las cosas son frutos naturales o civiles, de esta disposición se
desprende que el legislador confunde los conceptos de producto
y fruto, no obstante que la doctrina diferencia ambos términos.
En general, el CC utiliza indistintamente las palabras frutos y
productos, aunque en cosas particulares sí los diferencia, como
ocurre con los art 587 y 784. Doctrinariamente se entiende por
fruto todo aquello que la cosa produce en forma periódica sin
detrimento de su sustancia, ej las frutas, las semillas, o la renta
de arrendamiento. En cambio, son productos los que derivan de
las cosas sin periodicidad o con detrimento de su sustancia, ej
minerales de una mina, o piedras de una cantera. En ambas
definiciones hay dos elementos en común: la accesoriedad y la
utilidad. También hay dos elementos diferenciadores: el fruto se
produce periódicamente y deja indemne la cosa, lo que no
sucede con los productos.
2. Clasificación y estado en que pueden encontrarse los frutos.
a. Frutos naturales. Ellos están definidos en el art 644 como
los que da la naturaleza ayudad o no de la industria
humana.
i. Pendiente. Está pendiente mientras adhiere
todavía a la cosa que lo produce.
ii. Percibido. Está percibido cuando ha sido separado
de la cosa productiva, como las maderas cortadas,
las frutas, o el grano de la cosecha.
iii. Consumido. Cuando se ha verdaderamente
consumido, o cuando se ha enajenado.
iv. Relevancia de estos estados. Desde la perspectiva
del dueño de la cosa productiva estos estados no
son relevantes porque el dueño va a adquirir el
dominio de estos frutos sea por accesión o por
extensión de la facultad de goce del dominio. En
cambio, la distinción sí es relevante para terceros,
por cuanto dependiendo del estado en que se
encuentre el fruto se determinará cuando el
tercero adquiere el dominio de ellos, en particular
el tercero adquiere el dominio de los frutos una
vez que ellos han sido percibidos por él, pero ya
no por medio de la accesión, sino que a través de
la tradición.
b. Frutos civiles. Ellos son definidos como las utilidades o
réditos que se obtienen de una cosa como equivalente
del uso o goce que ella le produce a un tercero en virtud
de una determinada relación jurídica. En consecuencia, el
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d. La tradición.
i. Generalidades.
1. Concepto. Art 670 como un MDAD de las cosas que consiste en
la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una
parte la facultad e intención de transferir el dominio y por otra la
capacidad e intención de adquirir. Agrega la disposición de que
lo que se dice respecto del dominio se extiende a los demás
derechos reales. Hay que recordar que el CC siguió el sistema
romano, en virtud del cual para transferir el dominio no basta
solamente con el titulo traslaticio, sino que es necesario que
opere un modo de adquirir, en este caso la tradición.
2. Intervinientes.
a. Tradente. Es la persona que por la tradición transfiere el
dominio de la cosa entregada por él o a su nombre. Hay
que destacar en este punto que el tradente lo que hace
es transferir el dominio con la entrega de la cosa, y por lo
tanto no tienen la calidad de tradente, por ejemplo, el
arrendador, el comodante o el depositante, porque si
bien todos ellos entregan una cosa no transfieren el
dominio de ella.
b. Adquirente. Es la persona que por la tradición adquiere el
dominio de la cosa recibida por él o a su nombre. Se
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vi. La tradición de bienes raíces y derechos reales constituidos sobre ellos. El sistema registral chileno.
1. Antecedentes generales. El derecho registral se define como el conjunto de principios y
normas que regulan la organización y funcionamiento de un registro, la determinación de
los objetos y actos inscribibles, y la forma y efectos de la inscripción. Si el registro se refiere
a bienes raíces se habla entonces de derecho registral inmobiliario. Materialmente
hablando, el registro inmobiliario es el libro o cuaderno en que se matricula un inmueble o
se inscribe algún hecho que le afecta, ej un gravamen, y para ello existen esencialmente
dos sistemas; el denominado sistema de folio persona, en el que los registros se organizan
tomando como pauta los nombres de las personas a quienes afecta cada anotación o
inscripción vinculando las diversas inscripciones a través de anotaciones marginales de
referencia. El sistema chileno adoptó el sistema del folio personal. El segundo sistema es el
del folio real, en el cual existe un registro que se lleva por predio y cada inmueble se
singulariza mediante un numero o algún otro signo, de suerte tal que cada bien raíz está
asociado a ese numero determinado.
2. El sistema chileno.
a. Normativa aplicable. En primer lugar, se aplica el CC especialmente los art 686 ss.
En segundo lugar, el Reglamento del Registro CBR contenido en el decreto de 24 de
junio de 1857, este reglamento fue redactado por Andrés Bello y fue dictado en
atención a lo dispuesto al art 695 CC según el cual un reglamento especial
determinará en lo demás los deberes y funciones del CBR y la forma y solemnidad
de las inscripciones. Por esta ultima razón, gran parte de la doctrina e incluso cierta
jurisprudencia ha estimado que este reglamento del registro conservatorio tiene
rango de ley porque ha sido dictado en virtud de una delegación del legislador por
lo que puede asimilarse a un DFL. En tercer lugar, el DFL 247 de 20 de mayo de
1931, esta norma, y solo para el caso de Santiago, dispuso la existencia de tres CBR
teniendo cada uno a cargo un registro distinto; uno el registro de propiedad, otro
el registro de hipotecas y gravámenes, y el tercero el registro de interdicciones y
prohibiciones de enajenar. Con todo, el mismo DFL ordena que el oficio de estos
conservadores será y se considerará como uno sólo. En cuarto lugar, la ley 16.665
sobre reconstitución de inscripciones en Registro de CBR. Por ultimo, el COT en sus
art 446 y ss que regulan a los conservadores como auxiliares de la administración
de justicia.
b. Características del sistema. En primer lugar, se inscribe en los registros un resumen
o extracto de los títulos que se le presentan al conservador, por ello se trata de un
sistema de inscripción y no de transcripción, la diferencia es que en este ultimo se
trata de forma integra el documento de que se trate. En segundo lugar, la
inscripción se efectúa en forma cronológica y relacionada, ya que se trata de un
sistema de folio personal. En tercer lugar, es un sistema de grado de legalidad bajo
porque no es rol del conservador asegurar la validez de la inscripción, ni tampoco
es su trabajo examinar la validez del titulo que se le presenta para inscribir. En
cuarto lugar, es un sistema de folio personal.
c. Fines de la inscripción en el sistema chileno.
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que, sin esta inscripción, no podrá el heredero disponer por si solo de los inmuebles
hereditarios que se hubiere adjudicado en la partición.
3. Posesión legal, posesión efectiva y posesión material de la herencia.
a. Posesión legal. Es aquella que se verifica por el solo ministerio de la ley, una vez que se
produce la delación de la herencia, artículos 688 y 722. Es decir, en el momento que
fallece el causante por el solo ministerio de la ley, el heredero adquiere la posesión legal
de la herencia. Esta posesión es particular, porque no requiere de animus ni de corpus,
opera incluso sin conocimiento del heredero. El concepto de posesión legal existe por
una razón práctica, esto es, para darle cierta continuidad al dominio o titularidad de los
bienes del causante. Ello porque en nuestro derecho, una vez fallecido el causante el
heredero puede aceptar o repudiar la herencia y entre que muere el causante y el
heredero manifiesta su voluntad de aceptar o repudiar, puede pasar un intervalo
importante de tiempo y si no existiera la posesión legal, habría un interregno en el cual
los bienes del causante carecerían de titular, lo que el legislador corrige mediante la
figura de la posesión legal.
b. Posesión efectiva. Es la resolución judicial (herencias testadas) o administrativa
(herencias intestadas) que le reconocen al heredero su calidad de tal.
c. Posesión material. Es la tenencia de una cosa con animo de señor y dueño, es decir es la
posesión propiamente tal como la define el artículo 700 del CC.
4. Sanción en caso de infringirse el art 688. la infracción al articulo 688, se produce cuando un
heredero dispone de un bien raíz de la herencia sin cumplir con las inscripciones a que se
refiere esta norma. Por ejemplo, si todos los herederos de consuno enajenan un bien raíz sin
haberse practicado la inscripción especial de herencia o si uno de varios herederos enajena un
bien raíz sin haberse inscrito el acto de partición. La pregunta es, que ocurre con ese acto de
disposición del heredero a favor de un tercero. En general, la jurisprudencia entiende que la
infracción al articulo 688 no es la nulidad ni del título ni de la tradición, en este caso se debe
aplicar el artículo 696 según el cual los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos
anteriores no darán o transferirían la posesión del respectivo derecho mientras la inscripción
no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena. El articulo 688 es anterior al
artículo 696 y, por lo tanto, queda comprendido en él. La doctrina critica este criterio
jurisprudencial, porque el articulo 696 se refiere a los títulos traslaticios de dominio, la
redacción de esa norma da cuenta que ella está pensada para títulos traslaticios y en cambio,
el articulo 688 no se refiere a ningún titulo traslaticio de dominio, porque ni la resolución que
concede la posesión efectiva ni la partición son títulos traslaticios, entonces no se les puede
aplicar a ellos el articulo 696. Frente a la infracción del articulo 688 se generan dos opciones,
en primer lugar, si se enajena una cosa raíz sin haber cumplido las inscripciones del articulo
688 no se transfiere el dominio de ella, pero si se transforma al poseedor de la cosa en
poseedor regular, por lo tanto queda habilitado de adquirirla por prescripción y además para
ejercer las acciones posesorias y particular la materia de amparo, por la que podrá subsanar el
vicio de la posesión, pidiendo que practique la inscripciones del articulo 688. Una segunda
opción, es que el titulo por el cual se busca disponer de un bien raíz sin haberse practicado las
inscripciones del articulo 688 adolece de nulidad relativa, porque esta norma contempla
requisitos que miran a la calidad de heredero de una de las partes.
5. Que ocurre con la cesión del derecho real de herencia. La pregunta es, si para ceder el
derecho de herencia es necesario que previamente el heredero que va a ceder su derecho
haya practicado o no previamente las inscripciones del articulo 688. La respuesta es que no
requiere practicar previamente esas inscripciones, ya que el articulo 688 lo que limita es la
facultad de disponer de los bienes raíces que forman parte de una herencia, ya que la
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herencia es una universalidad jurídica, es una cosa distinta de ellas que realmente la
componen.
6. Inscripción de legado de un inmueble. Los legados son asignaciones testamentarias a titulo
singular, es decir, ya no se trata de una universalidad como en el caso de la herencia, sino de
una cosa singular y el legado que es siempre a titulo singular puede ser de especie o cuerpo
cierto o de género.
a. Legado de especie o cuerpo cierto. Es de especie o cuerpo cierto cuando se lega una
cosa determinada, y en el caso del legado de especie el legatario adquiere el dominio
de la cosa legada por sucesión por causa de muerte, es decir, directamente del
causante. En consecuencia, para adquirir el dominio de un bien raíz legado, el legatario
no requiere de ninguna inscripción conservatoria. Con todo, el legatario de un bien raíz
debe de todos modos inscribir a su nombre el inmueble por motivos de publicidad y de
registro de la historia de la propiedad raíz y para estos efectos, en la practica los CBR
exigen que se inscriba lo que se denomina una “escritura de entrega de legador” que es
una escritura pública, en la cual comparecen los herederos entregando el legado al
legatario. Esta escritura de entrega de legado no es un acto de disposición, porque el
legatario ya adquirió el dominio de la cosa por sucesión. De forma tal que esta escritura
se exige para mantener cierta coherencia de la historia de la propiedad raíz.
b. Legado de género. Es de género, cuando se legan especies indeterminadas de cierto
género. El legatario de genero no adquiere la cosa legada por sucesión por causa de
muerte, es decir no la adquiere directamente del causante, lo único que adquiere el
legatario de genero es un derecho personal o crédito en contra de los herederos, para
exigir que se le entregue la cosa legada y una vez que los herederos le entregan la cosa
legado el legatario de genero adquiere el dominio por tradición y no por sucesión por
causa de muerte.
viii. Otros sistemas registrales. En nuestro país no solo los bienes raíces están sujetos a registros, hay
también otros bienes muebles respecto de los cuales la ley dispone de sistemas registrales. Aunque
generalmente con fines diversos a servir de tradición, es decir, la existencia de registros de ciertos
bienes muebles se constituye por otros motivos distintos a la de transferencia de dominio. Por
ejemplo, el caso de vehículos motorizados que son inscritos en el registro de vehículos motorizados
que lleva el registro civil y la ley de transito ordena inscribir la transferencia de domino, sin embargo
esa inscripción no es la tradición del vehículo sino que la tradición del vehículo es la que se aplica a
los bienes muebles, pero ello no significa que la inscripción no produzca efectos, en materia de
vehículos motorizados la inscripción en el registro habilita al adquirente de disfrutar de un beneficio
jurídico, cual es la presunción simplemente legal de dominio a su favor. Algo similar ocurre con las
aeronaves que deben ser inscritas en un registro nacional que lleva la dirección general de
aeronáutica civil, el titulo traslaticio de dominio de una aeronave debe inscribirse en el registro, pero
ello no constituye tradición, ya que ella se efectúa por la regla de bienes muebles y en este caso el
titulo tiende a ser oponibles a terceros el dominio de la aeronave. Hay otros casos como las armas,
barcos y mascotas.
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a. La posesión.
i. Generalidades.
1. Concepto. Ordinariamente se entiende por posesión la tenencia de una cosa, la
circunstancia de que una cosa este en nuestro poder, es decir, como el hecho de
ocupar una cosa materialmente con independencia del significado jurídico que ello
pueda traer consigo. Jurídicamente, el concepto de tener una cosa bajo nuestro
poder se asocia a lo que se denomina el corpus, es decir la tenencia material de la
cosa. En derecho se agrega un segundo elemento a la posesión, que es un elemento
volitivo, y que consiste en que la persona que posee debe tener la intima convicción
de ser dueño de ella y eso es lo que los romano llamaban el animus dominus, es
decir, entenderse y actuar como señor y dueño. En consecuencia, el concepto
jurídico se construye sobre un elemento objetivo o material que es la tenencia de la
cosa, y uno subjetivo o psicológico que es el animo de señor y dueño.
2. Naturaleza jurídica. La discusión radica en determinar en que si la posesión es un
hecho o un derecho. Para Savigny, la posesión es un hecho ya que ella se basa en un
elemento factico cual es la tenencia material sobre una cosa, y otra cosa distinta son
las consecuencias jurídicas que de esa relación de hecho puedan derivarse. Para
Ihering, la posesión es un derecho porque ella establece una relación jurídica entre
el poseedor y la cosa y esa vinculación se encuentra jurídicamente protegida, y por
lo tanto eso seria un derecho subjetivo. El CC asumió la teoría de Savigny y considera
la posesión como un hecho, ello se desprende del art 700 que comienza definiendo
a la posesión como la tenencia de una cosa lo cual es un hecho. También lo hace el
art 717, según el cual la posesión se inicia en el poseedor, de lo cual se desprende
que la posesión no se hereda precisamente porque no es un derecho, sino que
simplemente un hecho. En esta materia Andrés Bello siguió a Pottier, quien en su
tratado de la posesión argumentaba que ella es un hecho, ello sin perjuicio de los
derecho que se derivan de la posesión para el poseedor.
3. Elementos.
a. El corpus. Corresponde al elemento material u objetivo de la posesión, la
tenencia física de la cosa o su ocupación material. Se trata de un poder físico o
potestad de hecho sobre la cosa., y este apoderamiento puede entenderse
como tener la cosa en mi poder o como cuando puedo disponer de ella. Del
mismo modo, el apoderamiento existe tanto cuando el poseedor detenta la
cosa como cuando un tercero detenta la cosa a nombre y en representación de
el, art 700 parte final.
b. El animus. Es el elemento subjetivo o volitivo. Consiste en que el poseedor debe
tener la intima convicción de ser dueño de la cosa que posee. Es precisamente
este elemento que permite la distinguir la posesión de la simple tenencia de
una cosa.
4. Ventajas de la posesión. Primer lugar, la posesión es un requisito o antecedente para
adquirir el dominio por prescripción. La segunda ventaja es que el poseedor se
acoge a la presunción de dominio del art 700 inc 2, según el cual el poseedor es
reputado dueño mientras otra persona no justifica serlo. Esta norma contempla una
presunción simplemente legal de dominio, y ella busca evitar lo que Alessandri
denominaba la prueba diabólica del dominio
5. Dominio, posesión y mera tenencia. Estos tres conceptos son calidades que puede
tener una persona respecto de una cosa. En esta trilogía naturalmente que el
dominio es la relación mas perfecta entre una persona y una cosa, y entrega la
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máxima potestad sobre ella. En el otro extremo, la relación mas débil es la mera
tenencia, y entre ambos conceptos se encuentra la posesión, y que por eso se le
denomina un dominio aparente.
a. Dominio y posesión. Normalmente dominio y posesión son conceptos que van
unidos, es decir, lo normal es que el dueño de la cosa sea también su poseedor,
y al revés, que el poseedor de la cosa sea su dueño. Sin embargo, se producen
situaciones en que un tercero entre a poseer una cosa en desmedro de los
derechos del dueño, y en ese caso los conceptos de dominio y posesión se
separarán.
i. Semejanzas. Ambos recaen sobre una cosa determinada. En segundo lugar,
ambos conceptos reconocen titulares exclusivos. Tercero, existe una
similitud en las utilidades del uso, goce y disposición de la cosa.
ii. Diferencias. El dominio es un derecho real, en cambio la posesión es un
hecho. Segundo, el dominio puede adquirirse por un solo MDAD, en
cambio se admite que la posesión pueda sustentarse en mas de un hecho
jurídico, y es por ello que el art 701 dispone que la posesión puede
adquirirse por varios títulos, y en consecuencia el poseedor puede invocar
el que más le convenga. Se señala como ejemplo de esto último el hecho
de que una persona se apodere de un animal domestico, y posteriormente
le compro al verdadero dueño el animal, entonces tengo dos títulos para el
animal: ocupación y compraventa. La tercera diferencia es que el dominio
está protegido por una acción real que es la reivindicatoria, en cambio la
posesión se protege mediante las acciones posesorias reguladas en los art
916 y ss, y además a través de la acción publiciana del art 894.
b. Posesión y mera tenencia. La mera tenencia esta definida en el art 714
como la que se ejerce sobre una cosa no como dueño sino en lugar o a
nombre del dueño, y el inc 2 amplia este concepto generalmente a todo
aquel que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. En consecuencia, la
mera tenencia obedece solamente a la idea del corpus, pero no es un
elemento de ella el animus. Es por esta razón que la mera tenencia a
diferencia de la posesión no permite jamás adquirir el dominio por
prescripción.
6. Cosas susceptibles de posesión.
a. Las cosas deben ser comerciables. Ellas deben ser susceptibles de ser
apropiadas, y es por ello que se excluyen las cosas que la naturaleza ha
hecho común a todas las personas o los bienes nacionales de uso público.
b. Las cosas deben ser determinadas. Así lo exige el art 700 que define a la
posesión como la tenencia de una cosa determinada. No se puede poseer
una cosa incierta o genérica.
a. Posesión regular.
i. Concepto. El art 702 dice que la posesión puede ser regular o irregular, y el inc 2 señala
que se llama posesión regular la que procede de justo titulo y ha sido adquirida de buena
fe, aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de
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buena fe puede ser poseedor irregular. El art 702 inc 3 señala que si el titulo es traslaticio
de dominio se requiere además de la tradición. Por ello, PRG concluye que la posesión
regular es la que ampara al poseedor que reúne los requisitos del art 702, y que el
poseedor regular es aquel sujeto que está íntimamente convencido de ser dueño, porque
ha adquirido conforme a un titulo justo y sin que tenga conciencia de estar aprestado de
un fraude o vicio.
ii. Requisitos. Son esencialmente dos; existencia de un justo titulo y buena fe inicial, pero en
conformidad al art 702 inc 3 si ese justo titulo es traslaticio de dominio para ser poseedor
regular es necesario que se haga la tradición (aunque ella no haya transferido el
dominio),
1. Justo título.
a. Concepto de titulo. Este requisito está tratado en los art 703 a 705, y en materia
posesoria el titulo es todo hecho o acto jurídico que hace nacer la posesión, que
justifica que una persona sea poseedora de una cosa. Para VV se trata de un
antecedente jurídico que la ley considera idóneo para que la posesión nazca. En
materia posesoria, a diferencia de lo que ocurre con el dominio, el titulo es
suficiente para adquirir la posesión, en otros términos, para adquirir el dominio
yo requiere de un título antecedente y un MDAD, en cambo en la posesión basta
con el titulo, y es por esa razón que en general cuando el MDAD no ha sido
suficiente para adquirir la propiedad ese modo sirve como titulo de la posesión.
Ej más claro está en materia de tradición cuando el tradente no es el verdadero
dueño de la cosa.
b. Clasificación de los títulos. El art 703 inc 1 dispone que son constitutivos o
traslaticios, y la doctrina añade que existen los declarativos de dominio.
i. Títulos constitutivos.
ii. Títulos traslaticios.
iii. Títulos declarativos.
iv. Resumen.
c. El titulo debe ser justo. Para Alessandri el justo titulo es todo hecho o AJ que
por su naturaleza y por sui carácter verdadero y valido es apto para
atribuir el dominio. Otros autores, interpretando a contrario sensu el
articulo 704 señalan que el justo título es aquello que no es injusto, según
lo dispuesto en el mismo articulo 704. El articulo 704 contiene una
enumeración de los títulos que no son justos, enumeración que la doctrina
entiende taxativa y por ende solo son títulos injustos aquellos señalados
en dicha norma.
Buena Fe Inicial
Concepto: Ello esta tratado en los articulo 706 y 707 del CC y la definición legal
esta en el artículo 706 según el cual la buena fe en materia posesoria es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos
exentos de fraude y todo otro vicio. Es decir, es una cuestión subjetiva de
convicción interna de haber obrado rectamente, el inciso segundo del articulo 706
profundiza ene este concepto agregando que en los títulos traslaticios de dominio
la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenia
facultad de enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato. Este concepto de buena fe supone una creencia firme de modo tal que
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quien tiene dudas acerca que, si los medios mediante los cuales adquirió el
dominio o posesión fueron o no legítimos esta de mala fe, ello se desprende de las
expresiones usadas por el CC al hablar de “conciencia” y “persuasión”
Características
o Debe ser inicial: La buena fe debe estar presente en el momento que se
adquiere la posesión, aun cuando se pierda después
o Es personal: Es decir ella tiene que analizarse respecto de cada poseedor
en particular, no es posible que se transfiera a otro la buena fe
o Es una cuestión de hecho: Significa que deberá ser acreditada al juez en el
proceso respectivo.
Influencia del error en la buena fe : La pregunta es que ocurre con la buena fe
cuando el poseedor ha incurrido en un error. Por ejemplo, el poseedor cree que el
modo de adquirir esta exento de vicios, pero ello no es así o cree que el tradente
era el verdadero dueño de la cosa pero no es así. En esta materia hay que
distinguir entre error de hecho y derecho
o Error de hecho: El poseedor tiene una falsa representación fáctica y el inc3
del artículo 706 dispone que un justo error en materia de hecho no se
opone a la buena fe, pero la norma exige que sea un justo error, es decir
un error excusable, esto es que puede haber sido incurrido por una
persona prudente.
o Error de derecho: En este caso el sujeto tiene una falsa representación de
una norma o institución jurídica, y el articulo 706 inc4 señala que el error
en materia de derecho constituye una presunción de mala fe que no
admite prueba en contrario. Los autores están de acuerdo en que esta
norma es una consecuencia del principio del artículo 8 del CC en el sentido
que nadie pude alegar ignorancia de la ley, una vez que esta haya entrado
en vigencia. Varios autores le confieren al inciso 4 del artículo 706 un
carácter general, en el sentido que en cualquier materia alegar error de
derecho es presunción de mala fe, pero siguiendo a Alessandri, para
nosotros ello no es correcto, en primer lugar, por la ubicación normativa
del articulo 706 (dentro del título de la posesión). En segundo lugar, en
nuestro derecho la regla general es la buena fe y, por lo tanto, en cualquier
presunción de mala fe es una excepción y las excepciones son de derecho
estricto y por lo tanto de aplicación e interpretación restrictiva
Prueba de la buena fe: En conformidad con el articulo 707 la buena fe se presume
excepto en los casos que la ley establece la presunción contraria, en todos los
otros la mala fe deberá probarse, algunos de estos casas en que la ley presume la
mala fe está en los artículos 706 inciso 4 otro ejemplo esta en materia de recisión
del decreto de posesión definitiva de los bienes del desaparecido art.94 número 6
y otro ejemplo esta en materia de prescripción adquisitiva en la que un título de
mera tenencia hace presumir la mala fe art.2510 regla tercera.
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b. Posesión Irregular
1.Concepto: El articulo 708, define a la posesión irregular como aquella que carece de uno o mas
de los requisitos señalados en el artículo 702 (posesión regular). Para Pablo Rodríguez el poseedor
irregular no tiene mas que la cosa, la detenta sin derecho alguno y con la conciencia de nos ser
dueño de ella y, aun así, la ley ampara al poseedor irregular mediante la prescripción adquisitiva
extraordinaria, aun cuando ello puede resultar injusto. Existe en este punto una contradicción
entre el mensaje y el articulado del código, ya que en el mensaje Andrés Bello señaló que el
poseedor irregular no puede adquirir la cosa por prescripción sin embargo las normas del código
señala que si puede hacerlo por la prescripción extraordinaria y la razón de ella es histórica ya que
el proyecto inédito no permitía al poseedor irregular adquirir por prescripción, luego cuando se
aprobó el texto definitivo del CC se olvido suscribir esa parte del mensaje
2. Paralelo entre la posesión regular y la irregular: En primer lugar, ambos poseedores pueden
adquirir la cosa que poseen por prescripción, la diferencia es que el poseedor regular adquiere los
bienes raíces en cinco años y los bienes muebles en dos. En cambio, el poseedor irregular adquiere
tanto bienes muebles como inmuebles en el plazo de 10 años. Segundo, ambas posesiones están
aparadas por las acciones posesorias, salvo la acción publiciana del articulo 889 la que solo
procede en la posesión regular. Tercero, ambos poseedores son beneficiados por la presunción de
dominio del articulo 700.
a. Posesión no viciosa. Es aquella que no es ni clandestina ni violenta en los términos de los art 710
y 713 CCch.
b. Posesión viciosa. Nuestro Código contempla dos clases de posesión viciosa que son la posesión
clandestina y la posesión violenta, así lo dispone el art 709. Para PRG, la posesión viciosa es aquella
que adolece de mala calidad o de algún defecto que le impide alcanzar su destino natural, es decir,
para PRG, cuya opinión es compartida por VV, las posesiones viciosas son también inútiles en el
sentido de que ellas no permiten adquirir el dominio de las cosas por prescripción.
i) Posesión Violenta.
Concepto. Según el art 710, posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza, y la
fuerza puede ser actual o inminente. Es actual cuando alguien se apodera de la cosa
arrebatándosela a quien la tiene, y es inminente cuando el apoderamiento proviene de
una amenaza. Para PRG, en el caso del poseedor violento no es suficiente la trilogía de
conceptos de dominio, posesión y mero tenedor, ya que para este autor el poseedor
violento no es realmente poseedor, evidentemente que tampoco es propietario ni
mero tenedor, es por eso que lo denomina como injusto detentador
Requisitos de la Violencia.
Inicial. Ello porque la norma señala que la posesión violenta es la que se adquiere
por la fuerza. Es decir, si el origen de la posesión es pacifico y la fuerza se emplea
después para mantenerse en posesión, esa posesión no se transforma en violenta,
sino que sigue siendo pacifica. Con todo, el art 711 aclara que el que en ausencia
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a. Posesión útil. Es aquella que permite adquirir el dominio de la cosa por prescripción.
En general, para la mayoría de la doctrina toda posesión, incluida las posesiones
viciosa (violenta y clandestina), permiten al poseedor adquirir la cosa por prescripción,
por tanto toda posesión es útil. Ello porque no existe norma alguna que prohíba que
los poseedores viciosos adquieran la cosa que poseen por prescripción.
b. Posesión inútil. Es aquella que por estar contaminada por algún vicio no permite
adquirir el dominio de la cosa por prescripción. Solo minoritariamente los autores
aceptan que las posesiones viciosas son posesiones inútiles, esto para PRG y VV. El
principal argumento para señalar que las posesiones viciosas son inútiles depende de
si se trata de posesión violenta o clandestina. En el caso del poseedor violento estos
autores afirman que no se esta en presencia de un poseedor sino que de un injusto
detentador, y por esa razón no puede acogerse a los beneficios de la prescripción.
Tratándose la posesión clandestina, dicen que el dueño de la cosa precisamente por
ocultársele la posesión no tiene la posibilidad de oponerse a ella, de interrumpir la
prescripción o de ejercer actos posesorios, de forma tal que naturalmente es imposible
que contra esta persona pueda correr una prescripción.
3. Adquisición de la posesión.
i. Generalidades.
1. Principio general. El principio general es que la posesión es un hecho, y como tal no
puede transmitirse ni transferirse. Por ello VV enseña que le posesión es un hecho
personal que nace y se extingue con el poseedor. Con todo, hay que precisar que lo
anterior no significa que los derechos que emanan de la posesión no puedan
transferirse o transmitirse, ej cuando el tradente no es el verdadero dueño de la cosa
pero si transfiere al adquirente el derecho a poseerla. Este principio general se
desprende de lo dispuesto en el art 717 inc 1, según el cual sea que se suceda a titulo
universal o singular la posesión del sucesor principia en él. En el mismo sentido, el art
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2500 dispone que si una cosa ha sido poseída sucesivamente y sin interrupción por
dos o más personas el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del
sucesor según lo dispuesto en el art 717, en el fondo esta norma distingue claramente
como posesiones distintas la del antecesor y la del sucesor. Por ultimo, también se
desprende del art 722 que se refiere a la posesión legal de la herencia y razona sobre
la base que el heredero no obtiene o arranca la posesión del causante, sino que por
gracia de la ley.
2. Ventajas del principio general. La ventaja de que la posesión sea intransmisible e
intransferible es que ella permite mejorar los títulos de la propiedad, y así se impide
que la posesión de los bienes pase a los herederos o al adquirente de la cosa con los
mismos vicios que tenía el poseedor antecesor. Con todo, lo anterior reconoce como
excepción la institución de la agregación o accesión de posesiones en virtud de la cual
el poseedor sucesor puede añadir a su posesión la posesión de sus antecesores, pero
en caso de que así lo haga agrega esas posesiones con sus calidades y vicios.
3. Eventuales contradicciones. Algunos autores afirman que el principio general
enunciado entraría en contradicción con algunas disposiciones del CCch que dan a
entender que la posesión sí puede transferirse o transmitirse, así por ejemplo los art
696, 725 y 2500 inc 2. Sin embargo, la contradicción se salva señalando que el
legislador en esas normas incurrió en una impropiedad lingüística, y lo cierto es que el
art 717 es claro en señalar que la posesión principia en el poseedor.
4. Reglas generales de la adquisición de la posesión.
a. Quien adquiere la posesión. Esta materia está en los art 720 y 721 que dan las
siguientes reglas: En primer lugar, la posesión se adquiere personalmente por
el que trata de adquirir la posesión para sí. Segundo, la posesión puede
adquirirse mediante mandatarios o representantes legales. Tercero, la
posesión puede adquirirse mediante un agente oficioso, pero en ese caso será
necesario el conocimiento y aceptación del interesado
b. Momento en que se adquiere la posesión. Se distinguen las siguientes
situaciones: Primero, si la adquisición de la posesión fue hecha personalmente
el momento será aquel en que se haya iniciado la posesión. Segundo, si una
persona toma la posesión de una cosa en lugar o a nombre de otra, de quien
es mandatario o representante legal, la posesión del representado principia en
el mismo acto aun sin su conocimiento, art 721 que recoge el principio general
del art 1448. Tercero, si el que toma la posesión a nombre de otra persona no
es su mandatario o representante legal (agente oficioso) no poseerá el
interesado sino en virtud de su conocimiento y aceptación, pero su posesión
se retrotraerá al momento en que fue tomada a su nombre.
c. Capacidad para adquirir la posesión.
i. Bienes raíces. Se exige que el sujeto que adquiere la posesión sea
capaz de ejercicio, ya que la posesión de bienes raíces sólo puede
adquirirse mediante actos jurídicos.
ii. Bienes muebles. Se morigeran las reglas generales de capacidad, de
forma tal que las relativa y absolutamente incapaces pueden adquirir
la posesión de cosas muebles, salvo los dementes y los infantes. En
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aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el registro conservatorio nadie
podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio. En cuanto a la posesión irregular, se
discute en doctrina. Algunos autores, plantean que para adquirir la posesión irregular de
un bien raíz no inscrito de todos modos se requiere de inscripción por aplicación del art
724, el que no distingue entre posesión regular e irregular. Del mismo modo, señalan estos
autores que esta interpretación se aviene mejor con el espíritu del legislador, que en esta
materia consistía en que todos los inmuebles estuvieran inscritos. Para otros autores para
adquirir la posesión irregular de un inmueble no inscrito no es necesaria la inscripción,
porque el art 724 sólo se aplica a los inmuebles que ya están acogidos al sistema registral,
y en apoyo de esta tesis se cita el art 729 que admite que se pueda privar de la posesión de
forma clandestina o violenta respecto de inmuebles ni inscritos.
b. Inmuebles inscritos.
i. Títulos no traslaticios de dominio: por ejemplo, la accesión y sucesión por causa de
muerte. En estos casos no se requiere de inscripción para adquirir la posesión regular o
irregular de un inmueble, de ello se colige que el art 724 solo se aplica cuando el titulo
justifica la posesión es titulo traslaticio de dominio.
ii. Titulo traslaticio de dominio. Es aquí donde cobra plena aplicación la teoría de la
posesión inscrita, es decir, en nuestro CCch se ha regulado un sistema en virtud del cual
la inscripción del titulo en el registro conservatorio es requisito, prueba y garantía de la
posesión de bienes raíces inscritos, y este sistema jurídico está integrado por los art 686
inc 1 y 2, 696, 702 inc 3, 724, 728, 730, 924 y 2505, todos del CCch. En cuanto a la
adquisición de la posesión regular de un bien raíz inscrito por medio de un titulo
traslaticio no se discute que es indispensable la inscripción del titulo en el registro
conservatorio. En cambio, tratándose la adquisición de la posesión irregular nuevamente
se discute en la doctrina. Minoritariamente se estima que la posesión irregular de un
inmueble inscrito puede adquirirse sin necesidad de inscripción, y para ello estos autores
señalan que el art 724 solo se aplica a la posesión regular. La postura mayoritaria estima
que para adquirir la posesión irregular de un bien raíz inscrito de todos modos se
necesita inscripción. En primer lugar, porque el código estima que la posesión no se
pierde mientras subsista la inscripción primitiva. Segundo, porque quedaría sin aplicación
el art 2505, y se aceptaría entonces la prescripción contra un titulo inscrito. Tercero, se
cita también como fundamento el mensaje del CCch según el cual mientras no se cancele
una inscripción no se pierde la posesión.
4. Conservación y perdida de la posesión
a. Bienes muebles. Respecto de cosas muebles, la posesión se conserva mientras subsista el
corpus y el animus, o incluso solo el animus aunque no se conserve el corpus, por ello el art
727 dispone que la posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se haya bajo
el poder del poseedor, aunque este ignore accidentalmente su paradero, y en el mismo
sentido el art 725 dispone que el poseedor xxx. Si se pierden ambos elementos, se pierde la
posesión ej cuando se enajena la cosa o ella es abandonada. Se puede perder también solo el
corpus y con ello perder la posesión, como cuando se deja de poseer una cosa porque otro se
apoderó de ella con ánimo de hacerla suya, art 726, o cuando sin pasar la posesión a otras
manos se hace imposible el ejercicio de actos posesorios, ej cuando un animal bravío recupera
su libertad o una cosa mueble cae en altamar. Por ultimo, se puede perder también solo el
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animus y con ello también perder la posesión, ej el constituto posesorio, esto es el poseedor
enajena la cosa pero se reserva para sí la tenencia material, arrendamiento o usufructo, en
ese caso pierde el animus y se conserva el corpus pero se pierde la posesión.
b. Bienes raíces.
i. Inmuebles no inscritos. Tratándose de bienes raíces no inscritos, la posesión se conserva
mientras subsiste el corpus y el animus, por consiguiente, la posesión se pierde cuando se
pierde uno de esos elementos esenciales, ej puede ocurrir que se pierdan ambos
elementos como cuando la cosa la enajeno o cuando se hace abandono de ella y se
apodera de la misma otra persona. También puede perderse sólo el corpus en el caso del
art 726, y también en el caso del art 729 según el cual si alguien pretendiéndose dueño se
apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo titulo no esta inscrito, el que
tenia la posesión la pierde. Puede perderse también solo el animus como en el caso del
constituto posesorio. Se señala como un caso especial el del art 730 inc 1 que se refiere a
la usurpación del mero tenedor, esta norma dispone que si el que tiene la cosa en lugar y a
nombre de otro (mero tenedor) la usurpa dándose por dueño de ella, no se pierde por una
parte la posesión ni se adquiere por otra. Sin embargo, si el usurpador enajena a su propio
nombre la cosa el adquirente adquiere la posesión de ella y pone fin a la posesión anterior.
ii. Inmuebles inscritos.
1. Conservación de la posesión. Se aplica en particular el art 728 inc 2 según l cual
mientras subsista la inscripción el que se apodera de la cosa a que se refiere el titulo
inscrito no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la posesión preexistente. En
consecuencia, mientras se mantenga la posesión inscrita, los actos de apoderamiento
material sobre la cosa por parte de un tercero no tienen ningún valor, esos actos a la luz
de lo dispuesto en el art 728 no hacen al tercero adquirir la posesión ni hacen que el
poseedor pierda la suya, y a mayor abundamiento esos actos materiales ni siquiera
permiten adquirir la posesión irregular, como se desprende de la misma norma y los art
729, 730 y 2505.
2. Pérdida de la posesión. Esta materia está en el art 728 inc 1, según el cual para que cese
la posesión inscrita es necesario que la inscripción se cancele sea por voluntad de las
partes o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otro, o por decreto judicial. En consecuencia, son solo tres las formas en que puede
cesar la posesión inscrita; voluntad de las partes, nueva inscripción o decreto judicial.
a. Por voluntad de partes. En este caso se trata de una convención en virtud de la cual
las partes que dieron origen a una inscripción convienen en cancelarla. Es necesario
que sea una convención, la cancelación no puede ser un acto jurídico unilateral de
una de las partes, y naturalmente esta convención deberá constar por escritura
pública. Un ejemplo de este caso se puede dar en materia de compraventa en que A
le vende a B un bien raíz y le hace tradición, posteriormente las partes celebran una
escritura de resciliación y dejan sin efecto la compraventa, en ese caso presentaran
la escritura de resciliación al CBR y este deberá cancelar la inscripción a nombre de B
y con eso recuperará la posesión inscrita a nombre de A.
b. Por decreto judicial. Se trata de una sentencia judicial que dispone la cancelación de
una inscripción. Ello ocurrirá por ejemplo cada vez que un tribunal acoge una acción
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como adicional a los elementos de la posesión, y por lo tanto para ser poseedor
tengo que tener corpus y animus y eso se materializa en una inscripción. Es decir,
inscripción y posesión material son conceptos que deben ir unidos. No puede,
por lo tanto, subsistir una inscripción en el aire que no va acompañada de la
posesión material, ella debe ir aparejada de la posesión real de la cosa, y si ello
no ocurre estamos en presencia de una inscripción de papel la que en realidad no
da cuenta de la posesión.
iv. ¿Es necesaria la inscripción para que el tercero que adquiere de un usurpador de
un inmueble no inscrito adquiera la posesión? En general se estima que no se
requiere inscripción, porque el art 730 inc 2, que exige la competente inscripción,
se refiere solamente a inmuebles inscritos y no a los no inscritos.
5. Recuperación de la posesión. El art 731 dispone que el que recupera legalmente la posesión
perdida se entiende haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. En el mismo sentido
está el art 2502 nº2, y lo anterior es relevante porque si se recupera legalmente la posesión en
el fondo la ley entiende que nunca se perdió y ello tiene importancia para conmutar el tiempo
de prescripción adquisitiva. Para recuperar la posesión tratándose de bienes raíces existen tres
acciones: la acción reivindicatoria, la acción publiciana y las acciones posesorias. En cambio,
tratándose de bienes muebles solo proceden la reivindicatoria y la publiciana, ya que en
conformidad al art 916 las acciones posesorias solo se pueden ejercer respecto de bienes
raíces.
6. Interversión de la posesión. Se trata de aquellos casos en que la posesión muda a mera
tenencia, o por el contrario la mera tenencia se transforma en posesión. Los autores están de
acuerdo que nuestro CCch no contempla una regulación sobre esta materia, pero se cita por
ejemplo el constituto posesorio. Algunos autores explican que nuestro CCch no admite la
interversión de la posesión porque el art 716 señala que el simple lapso de tiempo no muda la
mera tenencia en posesión, y lo mismo se desprende de los art 730 y 719. Para PRG la
interversión de la posesión se resume en dos circunstancias; en primer lugar, la mera tenencia y
la posesión pueden rocarse recíprocamente en virtud de un titulo que cambie los roles de una y
otra, sea por actos entre vivos o por causa de muerte, ej constituto posesorio. Segundo, es que
la mera tenencia no muda en posesión por el simple paso del tiempo, salvo el caso
excepcionalísimo del art 2510 regla tercera que según este autor contempla un caso en que el
mero tenedor se transforma en poseedor.
7. Presunciones que facilitan la prueba de la posesión. Ellas están contempladas en el art 719 y
son presunciones simplemente legales de forma tal que admiten prueba en contrario, y son las
siguientes: Primero, si se ha empezado a poseer a nombre propio se presume que esa posesión
ha continuado hasta el momento en que se alega, la ventaja de esta presunción es que solo se
debe probar el inicio de la posesión y con eso la ley presume que se ha seguido poseyendo. La
segunda presunción es que si se ha poseído a nombre ajeno se presume igualmente la
continuación del mismo orden de cosas. En tercer lugar, si alguien prueba haber poseído
anteriormente y posee actualmente se presume la posesión en el tiempo intermedio.
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La prescripción adquisitiva.
Generalidades.
1- Concepto. La prescripción adquisitiva es el MDAD de las cosa ajenas por haberlas poseído
por cierto lapso de tiempo y cumpliéndose los demás requisitos legales, definición extraída
del art 2492 que define conjuntamente la prescripción adquisitiva con la extintiva. La
institución de la prescripción es criticada por considerarse injusta, lo que se justifica por la
necesidad de una certeza jurídica puesto que la prescripción permite consolidar
situaciones de hecho haciéndolas de estables y asegurando la paz social. Otro argumento
que se da es que es una forma de sancionar la inactividad de quien era titular de un
derecho.
2- Normas comunes a la prescripción adquisitiva y extintiva.
a. La prescripción deber ser alegada. El art 2493 señala que quien quiera
aprovecharse de la prescripción deberá alegarla sin que pueda entonces el juez
declararla de oficio. Para quienes defienden que la prescripción sólo opera por
sentencia judicial señalan que ella siempre debe alegarse como acción. En cambio,
los que entienden que la prescripción opera de pleno derecho señalan que esta se
puede hacer valer como acción o como excepción. En general, la jurisprudencia
señala que la prescripción opera por una sentencia judicial, por lo tanto, ella debe
ser alegada por una acción. En la practica, lo que pasa es que el demandado opone
como excepción la prescripción (demanda reconvencional). El juez no puede
declarar la prescripción de oficio, salvo en materia penal y el juicio ejecutivo.
b. Renuncia de la prescripción.
i. Cuando se puede renunciar la prescripción. En conformidad al art 1494,
antes de cumplirse el plazo de prescripción ella es irrenunciable, esto es
porque hay un interés general comprometido de forma tal que dicha
renuncia no miraría al interés individual de quien renuncia. Por ello,
cuando una de las partes renuncia anticipadamente a la prescripción
adolece de nulidad absoluta por infringir una norma prohibitiva. Una vez
cumplido el plazo de prescripción ella puede ser renunciada ya que solo
afectará al renunciante.
ii. Renuncia expresa o tácita. La renuncia expresa es aquella que se hace en
términos explícitos y formales, en cambio la renuncia tácita, en
conformidad al art 2494 inc 2, tendrá lugar cuando aquella que pueda
alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del
acreedor.
iii. Capacidad para renunciar.
iv. Efectos de la renuncia. Son relativos, es decir, sólo afectan al renunciante.
c. Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir. El art 2497
señala que la prescripción se aplica igualmente en favor y contra del Estado,
Iglesias, municipalidades, establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos que tienen la libre administración de lo suyo.
3- Características de la prescripción como MDAD. Es originario. Es gartuito porque no hay
prestación pecuniaria. Opera entre vivos, regla general en el art 2500 inc 1 y excepciones
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en el art 2500 inc 2 y art 717. Generalmente a titulo singular, salvo el derecho real de
herencia. La prescripción sirve también para adquirir otros derechos reales excepto las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, los derechos de la personalidad,
cosas propias e indeterminadas, cosas fuera del comercio humano, cuota de un comunero
en una comunidad, etc. Su fundamento principal está en la posesión durante un
determinado lapso de tiempo.
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a diferencia del poseedor, el mero tenedor no puede jamás adquirir el dominio de la cosa
por prescripción. Poseedor por el paso del tiempo si pasa a ser cosa del dueño la ley lo que
dice que el mero tenedor por el paso del tiempo no pasa a ser poseedor. Sin embargo, el
Art. 716 CC da la impresión de que existiría un caso de excepción en el cual el mero
tenedor podría llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción y ese caso estaría en
el Art. 2510 regla tercera CC. Esta última norma, dispone lo siguiente refiriéndose a la
prescripción adquisitiva extraordinaria: “La existencia de un título de mera tenencia hará
presumir mala fe y no dará lugar a la prescripción, esto quiere decir que si yo mero
tenedor alego la prescripción estoy de mala fe, a menos de concurrir estas dos
circunstancias”: En primer lugar, Que el que se pretende dueño no pueda probar que en
los últimos 10 años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega
la prescripción. En segundo lugar, Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído
sin violencia, clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo. Esta norma
ha generado una verdadera discusión doctrinaria. En general, la doctrina estima que no es
un caso en que el mero tenedor adquiera por prescripción, es un principio en nuestro
derecho que jamás el mero tenedor puede prescribir, lo que ocurre es que el Art. 2510
regla tercera CC contempla el caso de una persona que tenía antes la calidad de mero
tenedor pero que atendida a las circunstancias señaladas en esa norma se ha
transformado en poseedor pero no por el mero transcurso del tiempo, sino por haber
concurrido las circunstancias a que se refiere la norma (2 anteriores). En consecuencia, la
ley no se está refiriendo realmente a un mero tenedor, sino que a un verdadero poseedor
que primitivamente tenía un título de mera tenencia, esa es la opinión general de la
doctrina respecto de esa norma. En contrario, el Profesor Pablo Rodríguez estima que el
Art. 2510 regla tercera CC es un caso excepcionalísimo, en el cual en nuestra legislación
permite al mero tenedor mejorar su situación y transformarse en poseedor de forma tal de
adquirir la cosa por prescripción, y el fundamento de ello o por qué el legislador ampara
esa situación injusta, es la certeza jurídica, es decir, el legislador busca consolidar una
situación de hecho que se ha prolongado por 10 años o más y darle a ella una protección
jurídica.
4- Prescripción de derechos reales distintos del dominio.
a. Regla general. De lo dispuesto en los Arts. 2498 y 2512 CC, se desprende que los
derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma manera que el
dominio y están sujetos a las mismas reglas.
b. Excepciones.
i. Derechos de censo. Se adquiere por prescripción extraordinaria de 10
años.
ii. Derecho real de herencia. Que en conformidad al Art. 2512 CC se adquiere
por prescripción extraordinaria de 10 años. Con todo, en conformidad a
los Arts. 1269 y 704 inciso final CC, el heredero putativo o aparente (al que
se le ha otorgado la posesión efectiva de la herencia) adquiere por
prescripción el derecho real de herencia en 5 años. Algunos autores
cuentan este plazo de 5 años desde que se publica la resolución
administrativa o judicial que concedió la posesión efectiva, es decir,
cuando la herencia es intestada la concede el registro civil y cuando es
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Efectos de la prescripción adquisitiva. En primer lugar, cumplidos los requisitos legales el poseedor
de la cosa adquiere el dominio de ella por prescripción. En segundo lugar, la prescripción opera de
forma retroactiva, es decir, al poseedor se lo va a reputar dueño no solo a partir del día que se
cumplió el plazo de prescripción, sino del día que comenzó su posesión. Ello no lo señala
expresamente la ley, pero se desprende de lo dispuesto en el Art. 1736 CC en materia de sociedad
conyugal. Tercero, la sentencia judicial que declara la prescripción adquisitiva si se trata de un bien
raíz debe inscribirse en el registro de propiedad del CBR respectivo Arts. 2513 y 689 CC. Pero esta
inscripción naturalmente no constituye tradición, porque el modo de adquirir fue prescripción, en
consecuencia, el objetivo de esta inscripción es hacer oponible a terceros la sentencia judicial que
declaró la prescripción y mantener la historia de la propiedad raíz. Cuarto, contra un título inscrito
no tiene lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces o de derecho real que constituye sobre
ellos, sino en virtud de otro título inscrito, ni empezará a correr la prescripción, sino desde la
prescripción del segundo. Dijimos que con la teoría de la posesión inscrita contra un título inscrito
no hay prescripción adquisitiva, en general, este problema se resuelve aplicando los Art. 924 y 925
del CC, y la doctrina y la jurisprudencia establecen que se acompañará de un papel material, ya
que la prescripción no es sinónimo de posesión, la prescripción es una garantía que me ampara de
mi papel materia.
Generalidades. se trata de derechos reales que se constituyen sobre una cosa ajena y que, por
ende, limitan las facultades inherentes al dominio. A estos derechos reales se les denomina
también “derechos reales limitados”, porque en comparación con el dominio, no tienen la misma
entidad, son imperfectos, son inferiores, son reducidos, son en definitiva limitados. El Art. 732 CC
enumera tres limitaciones al dominio, primero la propiedad fiduciaria, esto es, por haber de pasar
la propiedad a otra persona en virtud de una condición, en segundo lugar, el usufructo, uso o
habitación a que una persona tenga derecho a las cosas que pertenecen a otra y en tercer lugar, las
servidumbres. Sin embargo, existen otros derechos reales que limitan el dominio y que son los
llamados “derechos reales de garantía” como son la hipoteca, la prenda y el censo.
La propiedad fiduciaria.
1- Generalidades.
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a. Concepto. Está definida en el art 733 según el cual se llama propiedad fiduciaria la
que esta sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse
una condición. La misma norma disp.one que se llama fideicomiso a la
constitución de la propiedad fiduciaria, aunque aclara que la palabra fideicomiso
puede referirse a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La misma norma
también define el concepto de restitución que es la traslación de la propiedad a ala
persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso.
b. Intervinientes.
i. El constituyente. Es la persona que dispone de una cosa suya a favor de
otra a quien grava con la obligación de restituirla a una tercera si se
verifica una condición.
ii. El propietario fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con el gravamen
de restituirla a otra una vez que se verifique la condición, y en
conformidad al art 748 si no se designó a la persona del propietario
fiduciario o éste llegare a faltar, mientras este pendiente la condición,
gozará fiduciariamente de la propiedad el constituyente si viviere, o sus
herederos.
iii. El fideicomisario. Es la persona a quien habrá que hacerle entrega de la
cosa una vez que se verifica la condición.
2- Requisitos.
a. Que la cosa sea susceptible de fideicomiso. En conformidad al art 734 no puede
constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota
determinada de ella, o sobre uno o más cuerpos ciertos. En general se estima que
puede tratarse de cosas muebles o cosas raíces. Sin embargo, atendido que la cosa
debe pasar a otras manos verificada una condición, se estima que no pueden
constituirse fideicomisos sobre cosas consumibles ni sobre cosas genéricas.
b. La existencia del propietario fiduciario y el fideicomisario.
i. Propietario fiduciario. Puede ser una persona natural o jurídica, pero en
todo caso debe existir al tiempo de constituirse el fideicomiso, esto es al
momento de celebrarse el contrato si es por acto entre vivos, o al
momento de fallecer el causante si es mortis causa. Si no se designa un
propietario fiduciario la ley entiende que hace las veces de tal el
constituyente. El art 742 acepta que se nombre más de un propietario
fiduciario, y en ese caso, se formará una comunidad entre todos ellos. Con
todo, la ley prohíbe que existan varios propietarios fiduciarios sucesivos.
Asimismo, si son varios propietarios fiduciarios, en conformidad al art 750,
si llega a faltar uno de ellos los demás tienen derecho de acrecer. Si el
fideicomiso se constituyó por testamento, es posible que el testador
nombre un sustituto del propietario fiduciario, esto es que se nombre a
fiduciario “A” y en caso de que falle se nombra a “B”.
ii. Fideicomisario. Puede ser una persona natural o jurídica, y debe existir al
tiempo de verificarse la condición, ello es porque en ese momento se
produce la adquisición del derecho, y por ello es que el art 737 dispone
que el fideicomisario puede ser una persona que al tiempo de deferirse la
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El derecho de usufructo.
Generalidades.
1- Conceptos. El dominio pleno implica la reunión de sus tres atributos, uso goce y
disposición. Pero el titular puede desprenderse del uso y del goce conservando la
disposición y el tercero que adquiere ese uso y goce puede hacerlo mediante un derecho
personal como ocurre en el arrendamiento, pero también puede hacerlo a titulo de un
derecho real que es el caso del derecho de usufructo. La diferencia es que en el caso de un
derecho real se requiere de un titulo y un modo de adquirir y este es oponible a cualquier
perdona. En el caso del derecho personal este solo requiere un titulo y solo puede ser
opuesto a quien contrajo la obligación correlativa. El CC define al usufructo en el articulo
764 como un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
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Requisitos.
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1- Usufructo legal.
2- Usufructo voluntario.
a. Por acto entre vivos.
b. Por testamento.
3- Usufructo constituido por prescripción.
4- Usufructo constituido por sentencia judicial.
5- Limitaciones.
Las servidumbres.
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