DERECHOPRIVADOVII Lectura3

Módulo 3
Sucesión
testamentaria
4. Sucesiones
testamentarias
4.1. Sucesión testamentaria: nociones
generales
A modo de introducción, resulta conveniente repasar que la sucesión mortis
causa puede ser intestada o testamentaria, según la naturaleza de la fuente del
llamamiento, es decir, según que la sucesión provenga de la ley o de la voluntad
del sujeto expresada en un testamento.
Nuestro código de fondo recepta ambas categorías en el art. 2277; así,

prescribe que: “La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de
su sucesión y la transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederle
por el testamento o por la ley…”1.
Mientras que en la sucesión intestada la vocación hereditaria resulta de los

órdenes legales que crean expectativas –actuales o eventuales– de adquisición
de la herencia, en la sucesión testamentaria, el testamento constituye la fuente
de los llamamientos específicos; es decir, se valida así la voluntad del titular del
patrimonio para disponer de éste, para después de su muerte.
La sucesión testamentaria prevalece sobre la intestada, pues cuando se abre la

primera, la segunda es desplazada. Por lo tanto, ante la ausencia de
legitimarios, el causante tiene libertad para distribuir sus bienes como estime
conveniente. Por otra parte, si tuviera legitimarios, puede disponer libremente
de su patrimonio, siempre que respete las porciones legítimas2.
La sucesión testamentaria puede ser:
 a título universal;
 a título particular.
1 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2 Art. 2462. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y
Comercial de la Nación.
1
4.2. Testamento. Definición. Naturaleza
Jurídica. Caracteres. Reglas aplicables
Postula el art. 2462:
Testamento. Las personas humanas pueden disponer libremente

de sus bienes para después de su muerte, respetando las
porciones legítimas establecidas en el Título X de este Libro,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales;
ese acto también puede incluir disposiciones
extrapatrimoniales.3
De la norma, podemos señalar los siguientes aspectos:
 Se recepta expresamente la limitación del testador a la facultad de

disponer de sus bienes en el supuesto de que tuviese legitimarios, pues
puede disponer de la porción disponible y debe respetar las legítimas.
Tal aclaración ha sido cuestionada por parte de la doctrina que señala que el
testamento sigue siendo válido aun cuando no se hubiesen respetado las
legítimas; en ese caso, los legitimarios podrán ejercer la acción de reducción
una vez acaecida la muerte del testador (Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 360 y
ss.).
 Se admite que el testamento pueda contener disposiciones

extrapatrimoniales.
A modo de ejemplo, podemos mencionar:
o La designación de tutor para los hijos menores de edad.
o El reconocimiento de hijos extramatrimoniales.
o Declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etcétera; por

ejemplo, puede contener recomendaciones para los sucesores. Estas
declaraciones no hacen nacer relaciones jurídicas, por lo tanto, el
acto que contenga exclusivamente esas declaraciones no es un
testamento. El testamento, para poder tener exclusivamente
contenido extrapatrimonial, debe contener declaraciones que
constituyan una tutela jurídica que haga surgir una relación jurídica,
es decir, debe haber una persona titular del derecho y otra persona
designada como obligada
3Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2
o Declaraciones sobre sepelio o sepultura: algunos estiman que la
única forma de que tales declaraciones pudieran obtener tutela
jurídica sería si se impusiera como cargo al heredero o legatario,
pues así aparecería la persona obligada hacia la voluntad del
causante.
o Disposición de órganos o materiales anatómicos del propio cuerpo:

la obligación de cumplir quedará a cargo de los herederos.
En cuanto a la naturaleza jurídica:
El testamento implica:
 Un acto jurídico, pues se trata de un acto voluntario lícito que tiene por
fin inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídica4 y, por lo tanto, le son aplicables las normas que
regulan tales actos5. De ello se desprende su carácter unilateral,
dispositivo, revocable, etcétera.
 Un documento: esto hace referencia a su carácter escrito y solemne.
Ambos aspectos son receptados por el art. 2462 del Código.
Caracteres del testamento:
1. Es un acto escrito: Se exige que la voluntad del causante conste en un

acto escrito. Se busca, de esa forma, establecer la certeza de la
expresión del testador y eliminar las incertidumbres que surgirían,
inevitablemente, si se admitiera la prueba de testigos o las
presunciones. Se excluye la posibilidad del testamento hecho a viva voz
u oral6.
2. Es unilateral: Pues es la manifestación de una sola voluntad7. Se

perfecciona con la sola declaración de voluntad del testador. Este
carácter cobra importancia en el régimen de las nulidades.
4 Véase el art. 259. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 2. Código
Civil y Comercial de la Nación.
5 Véase el art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y
6 Véanse los arts. 2467, inc. b y 2473. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y
7 Art.946. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 5, § 5ª. Código Civil
y Comercial de la Nación.
3
3. Es un acto de última voluntad: El testamento cobra efectos jurídicos
luego de la muerte del testador.
4. Es solemne: Ya que la voluntad del testador no consigue el efecto

jurídico al cual tiende si no se manifiesta mediante las formalidades
impuestas por la ley, conforme a cada uno de los tipos de testamento. El
no acatamiento de las solemnidades legales, provoca la nulidad del
acto8.
5. Es revocable: Pues la posibilidad de revocación vale hasta el

acaecimiento de la muerte del testador. Esta facultad es irrenunciable e
irrestringible. El testamento no confiere a los instituidos ningún derecho
actual; por eso se llama acto de última voluntad: porque es la última
voluntad expresada con las formalidades de la ley la que prevalece. Tal
carácter surge del art. 25119.
6. Es personalísimo: La voluntad debe ser expresada personalmente por el

testador y no por otra persona, no puede delegarla ni dar poder a otro
para testar10.
7. Es individual: Puesto que las disposiciones testamentarias no pueden

dejarse al arbitrio de un tercero11, ha de ser otorgado por una sola
persona. No puede ser hecho en el mismo acto por dos o más personas,
sea a favor de un tercero, sea a título de disposición recíproca y mutua.
8. Es autosuficiente: En consecuencia, las disposiciones testamentarias

deben bastarse a sí mismas y la prueba del cumplimiento de
solemnidades debe surgir del mismo testamento12.
9. Es formalmente indivisible.
Por último, resultan aplicables a los testamentos las reglas establecidas para los
actos jurídicos, en tanto no sean alteradas por las disposiciones de este título13.
Esta remisión presenta la ventaja de que será aplicable al testamento lo relativo

a los principios generales sobre validez del acto jurídico.
8 Art. 2467, inc. b. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código
9 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
10 Art. 2465. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
11 Art. 2465 in fine. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código

12 Art. 2465. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
13 Art.2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
4
Una norma de gran relevancia en la sucesión testamentaria es el art. 247014,
que regula la interpretación.
4.3. Capacidad para testar

El Código Civil y Comercial no contiene una norma específica que establezca el
principio general de capacidad para testar; ello surge de los principios que
inspiran el acto jurídico. En cambio, el art. 3606 del Código Civil sí receptaba
una regla general de capacidad para testar de las personas que legalmente eran
capaces de tener voluntad y manifestarla15.
Cabe señalar que la habilidad para testar se aplica sólo a las personas físicas,
pues las personas jurídicas no pueden disponer de sus bienes por testamento.
En efecto, el testamento es un acto destinado a tener efecto después de la
muerte del causante.
En materia testamentaria, la aptitud para testar se encuentra unida al ejercicio

del derecho, pues no es posible testar por medio de representante que supla la
incapacidad.
Momento en que debe existir la capacidad:
Para calificar la habilidad para testar, se atiende al tiempo en que se otorga el

testamento, independientemente de que se carezca de ella al tiempo de la
muerte16.
Como se observa, poco interesa que la persona pierda su habilidad para testar
luego de haber testado, puesto que se considera que persistió en su voluntad
mientras tuvo aptitud, quedando privada de la posibilidad de modificarlo
cuando sobrevino la incapacidad.
Ley que rige la capacidad:
El Código Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional

privado) afirma que “…la capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige
por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la realización del acto”17.
De tal norma se desprende que:
14 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
15 Ley 340/1869. Libro IV, Título XI. Código Civil de Vélez Sarsfield.
16 Art.2647. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
de la Nación.
5
 la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento es la
que decide de su capacidad o incapacidad para testar;
 la capacidad para testar debe existir al momento de confeccionar el

testamento.
Supuestos de incapacidad:
El Código ha establecido incapacidades generales, que se aplican a toda clase

de testamento. Por ejemplo, la falta de edad. Junto a tales incapacidades, ha
previsto incapacidades específicas que afectan a determinadas personas para
testar usando determinadas formas testamentarias. Por ejemplo, quien no sabe
leer ni escribir no puede testar por la forma ológrafa.
4.3.1. Edad para testar

Según el art. 2464, pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del
acto. En consecuencia, no pueden hacerlo los menores de 18 años de uno y
otro sexo.
La capacidad para testar se cuenta desde el mismo día en que se cumplen los
18 años, momento a partir del cual cesa la incapacidad de los menores de
conformidad a la modificación introducida por la Ley Nº 2657918.
Capacidad testamentaria de los emancipados:
Conforme al art. 27, la celebración del matrimonio antes de los dieciocho años
emancipa a la persona menor de edad, la que goza de plena capacidad de
ejercicio, salvo las limitaciones determinadas por el Código.
La única emancipación prevista es la de matrimonio, pues ha quedado

derogada la emancipación por habilitación de edad.
Respecto a si tales menores de edad pueden testar, hay dos posiciones:
a) Para un sector de la doctrina, no pueden otorgar testamento atento a

lo dispuesto por el art. 2464, pues esta norma tiene carácter preeminente
sobre las normas generales, en virtud del art. 2463 (Barcala, 2014, p.
437).
Lo establecido por el art. 2464 es una limitación a la plena capacidad

conferida por el art. 27.
18Mayoría de Edad. Modifica Código Civil. Sancionada el 2 de diciembre de 2009, promulgada el 21

de diciembre de 2009. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
6
b)Para otro sector, los menores emancipados pueden otorgar testamento
en virtud de la plena capacidad otorgada por el art. 29 que sólo exige
autorización judicial para disponer de bienes recibidos a título gratuito, y
el art. 30 que les permite disponer libremente de los bienes adquiridos
con el producto de su título habilitante, por lo que sería incoherente
negarles la posibilidad de otorgar testamento (Pérez Lasala, 2014, tomo 2,
p. 390 y ss.).
4.3.2. Personas privadas de razón

El Código de Vélez sostenía que para poder testar, era preciso que la persona se
encontrara en su perfecta razón. Asimismo, el art. 3616 presumía que toda
persona estaba en su sano juicio mientras no se probara lo contrario. La
segunda parte del art. 3615 admitía que los dementes podían testar en los
intervalos lúcidos, con tal de que éstos fueran lo suficientemente ciertos y
prolongados como para asegurar que la enfermedad hubiera cesado por
entonces19.
Actualmente, el art. 2467 expresa que:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria:

…c) por haber sido otorgado por persona privada de la razón en
el momento de testar. La falta de razón debe ser demostrada
por quien impugna el acto; d) por haber sido otorgado por
persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, ésta
puede otorgar testamento en intervalos lúcidos que sean
suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad
ha cesado por entonces…20
De tal manera, es posible distinguir dos supuestos:
 inc. c): se refiere a la persona que otorga un testamento que podría ser
atacado por nulidad por quien lo invoque y pruebe que el testador, al
momento de testar, se encontraba falto de razón. Este supuesto es
similar al de demente no interdicto previsto por el Código Civil.
La regla general es que la persona goza de salud mental, por lo tanto, la

privación constituye la excepción. En consecuencia, la capacidad se presume y
quien sostiene la falta de razón debe probar dicho extremo.
19 Ley 340/1869. Abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
de la Nación.
7
 inc. d): reconoce la facultad de testar válidamente que tiene la persona
declarada incapaz judicialmente, siempre que sea en un intervalo lúcido.
No estar privado de razón significa que la persona tiene el raciocinio suficiente

para comprender el acto conforme al cual dispone de sus bienes a favor de las
personas que quiera.
Se admite la validez del testamento otorgado por quien ha sido declarado

judicialmente incapaz, pero tiene discernimiento en el acto de testar, sea por
remisión transitoria de su enfermedad, sea por curación de ella sin haber sido
aún rehabilitado. También se prevé la privación de la razón sin interdicción,
caso en el cual la carga de la prueba incumbe a quien alega dicha privación.
(Lorenzetti, R. L. Presidente de la Comisión Redactora del Código Civil y
Comercial de la Nación, 2014, Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y
Comercia, p. 805).
4.3.3. Supuesto de incapacidad. Intervalos lúcidos

Tanto el inciso c) como el inciso d) del art. 2467 se refieren a personas privadas
de razón; la diferencia radica en que en éste último esa persona ha sido
declarada incapaz en un proceso judicial21.
En tal sentido, enuncia el art. 32, en su último párrafo, que:
Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente

imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.22
El intervalo lúcido consiste en períodos de salud completa en la evolución

crónica de una enfermedad cuya intermitencia y recaída se suponen fatales.
Conforme a tal concepto, corresponde analizar cómo se produce la carga de la

prueba:
En el inciso c), la carga de la prueba se rige por las siguientes pautas:
 quienes pretendan la nulidad del testamento deberán probar la

notoriedad de la alienación;
de la Nación.
22 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
8
 quienes pretendan su validez, deberán acreditar la existencia del
intervalo lúcido.
En el inciso d), el testamento que se realice es nulo, salvo que se hubiese

otorgado en intervalo lúcido, lo que deberá probar quien sostenga su validez;
es decir, deberá demostrar que el testador, al momento de otorgar el
testamento, se encontraba en un intervalo prolongado de lucidez.
El concepto de intervalo lúcido se aplica tanto al caso de que la enfermedad

hubiera cesado definitivamente como aquellos en que hubiera cesado al
tiempo de otorgarse al testamento.
4.3.4. Personas limitadas en sus facultades de

expresión
Afirma el art. 2467, en su inc. e), que es:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria:

…e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en
su aptitud para comunicarse en forma oral y, además, no saber
leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pública, con la
participación de un intérprete en el acto…23
En el Código Civil, los sordomudos que no sabían leer y escribir eran incapaces
absolutos de hecho y, por lo tanto, no podían testar24. El Código Civil y
Comercial suprimió el término sordomudez y se refiere a las personas que
tienen limitaciones para comunicarse en forma oral y que no saben escribir ni
leer.
El art. 2467 permite a las personas que se encuentran en tal situación testar por
escritura pública y con la intervención de un intérprete, siempre que
comprendan el contenido del acto25. Esto responde a los principios receptados
por el Código en materia de capacidad.
de la Nación.
24 Art. 3617. Ley 340/1869. Abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1.
vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
de la Nación.
9
4.4. Expresión personal de la voluntad
del testador
Según el art. 2465:
Expresión personal de la voluntad del testador. Las disposiciones

testamentarias deben ser la expresión directa de la voluntad del
testador, y bastarse a sí mismas. La facultad de testar es
indelegable. Las disposiciones testamentarias no pueden dejarse
al arbitrio de un tercero.26
Esto responde al carácter personalísimo e individual del testamento, conforme

al cual el testamento debe ser la expresión de la voluntad del causante. Por lo
tanto, se establecen dos prohibiciones:
 el testamento no puede hacerse por medio de apoderado;
 ni puede dejarse su formación al arbitrio de un tercero.
Mediante estas interdicciones, se desea asegurar que el testamento sea la

expresión auténtica de la voluntad del causante, así como evitar que el
representante traicione el pensamiento de aquel y disponga de sus bienes de
una manera distinta a la que era su voluntad, cosa tanto más fácil cuanto que,
habiendo muerto el mandante, será prácticamente imposible probar que se ha
desviado del mandato y responsabilizar al representante por las consecuencias
de su culpa o dolo. Es, además, innecesario, pues no se advierte qué utilidad
puede tener la delegación del poder de testar (Borda, 1994, tomo I, pto.
1120.1057).
Respecto a los testamentos por poder otorgados en el extranjero, parte de la

doctrina considera que la prohibición de testar por medio de apoderado
responde a una cuestión formal; en consecuencia, estiman que es factible su
aplicación en nuestro país si ha sido realizado conforme a las leyes del lugar de
su celebración (Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 377).
4.5. Testamentos conjuntos

Por otra parte, dice el art. 2465, en su último párrafo, que “no es válido el
testamento otorgado conjuntamente por dos o más personas”27. Esto es una
de la Nación.
de la Nación.
10
derivación lógica del carácter individual y unilateral del testamento, en virtud
del cual el testamento no puede ser realizado en un mismo acto por dos o más
personas. No procede tal prohibición si se trata de distintos actos, aun cuando
los testadores se instituyan recíprocamente.
En tal sentido, afirma Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1064) que puede ocurrir
que dos personas redacten sus testamentos en el mismo papel, uno a
continuación del otro, y que en esos testamentos se instituyan recíprocamente
como herederos. Tales testamentos son perfectamente válidos, porque cada
uno de ellos es independiente y podría luego ser revocado libremente, sin
afectar al otro. Lo que está prohibido es que dos personas hagan su testamento
en el mismo acto.
Los testamentos conjuntos pueden adoptar dos modalidades:
1. los testadores disponen recíprocamente el uno a favor del otro;
2. los testadores disponen simultáneamente a favor de terceros.
Se protege que el testamento represente la expresión de voluntad del

causante, lo que puede afectarse si queda sujeta al arbitrio de otra persona. De
esta manera, se persigue garantizar la espontaneidad de la voluntad, pues en el
testamento conjunto se supone que hay un previo acuerdo y una influencia
recíproca de voluntades. Asimismo, se busca evitar que se afecte la
espontaneidad de la voluntad de revocar el testamento, pues el acuerdo, de
celebrarlo, encerraría el convenio de que para ser revocado también ser
requiere el común acuerdo.
Desde otro costado, surge el interrogante de si el testamento conjunto

otorgado en el extranjero, celebrado conforme a las leyes de ese país, tiene
validez en nuestro país. La doctrina no es uniforme al respecto. Pérez Lasala
(2014, tomo 2, p. 376) entiende que resulta válido, pues se trata de una
cuestión formal y, en consecuencia, se rige por la ley de su otorgamiento. La
excepción estaría dada en el caso de que el testamento conjunto otorgado en
el extranjero implicara un pacto sucesorio, pues no se limitaría a un aspecto
formal, sino que afectaría un aspecto sustancial prohibido por nuestra ley.
4.6. Vicios de la voluntad

Expresa el art. 2467 que “es nulo el testamento o, en su caso, la disposición
testamentaria: …f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia…”28. El
testamento debe surgir de la expresión de voluntad del testador dada con
28Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
11
discernimiento, intención y libertad. Por lo tanto, procederá la nulidad si fuese
otorgado con algún vicio de error, dolo o violencia. En el caso del error, debe
ser esencial. Debemos diferenciar dos posibles casos:
1. Ausencia de voluntad: es cuando se trata de un escrito que tiene la

forma y el contenido de un testamento, pero que no fue realizado con la
voluntad de disponer mortis causa, ni de crear el documento; por
ejemplo, fue realizado como modelo para enseñar o en broma.
2. Voluntad viciada: es cuando se tiene la voluntad de testar, pero ha sido

influenciada en su formación por violencia, dolo o error. De tal forma,
sin esos vicios se habría formado de otra manera o no habría llegado a
formarse. En estos casos, lo declarado es acorde a lo que se ha querido,
pero el querer ha sido viciado en su formación.
Son aplicables a los testamentos las reglas que regulan los vicios de los actos
jurídicos.
En cuanto a la violencia psíquica, Pérez Lasala (2014, tomo 2, p. 431) afirma

que debe ser interpretada en sentido amplio, como la influencia psíquica que
altera la independencia de la voluntad del testador. Constituye una fuerza
irresistible que se proyecta sobre el testador o sobre la persona de su cónyuge,
ascendiente, descendiente, no importando que sea obra del beneficiario o de
un tercero.
Por otro costado, en el dolo, no es necesario que revista la gravedad que

establece el art. 27229 a fin de que resulte factible anular el testamento, pues es
suficiente que haya un engaño que determine la disposición testamentaria en
un sentido distinto al que tendría si no hubiese mediado aquel.
Respecto al error, cuando sea sobre los motivos del testamento, debe ser
determinante a fin de que proceda la nulidad.
Para parte de la doctrina, para que proceda la nulidad es necesario que se den
los siguientes requisitos:
 el motivo debe ser determinante: debe ser esa razón la que indujo al
testador a instituir heredero o legatario a determinada persona;
 debe ser el único motivo que llevó al testador a testar de la manera que
lo hizo;
 el motivo erróneo debe surgir explícita o implícitamente del testamento

(Pérez Lasala, 2014).
29Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
12
Tales testamentos son nulos.
También puede suceder que el error sea sobre la persona; esto también
constituye un error esencial30. Aquí pueden darse dos supuestos:
a) El testador puede incurrir en error en la expresión de la voluntad, por

ejemplo, cuando ha querido designar heredero o legatario a una persona
y por error puso el nombre de otra. A opinión de Pérez Lasala (2014,
tomo 2, p. 436), esto no da lugar a la nulidad, sino a la rectificación
siempre que la duda surja del testamento.
b) El error en la persona puede encubrir un error en los motivos: procede

la nulidad del testamento. Por ejemplo, instituyó heredero a una persona
que creía era pariente, pero en realidad no lo era.
El error en el objeto puede darse cuando ha testado sobre una cosa que no le
pertenece y muere sin adquirirla. En ese caso, la disposición testamentaria es
nula.
Si el error ha sido de expresión –se ha designado una cosa por otra– la doctrina
considera que no hay nulidad, sino que procede la rectificación, pues se trata
de un error accidental.
Desde otra arista, la simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter

jurídico de un acto bajo la apariencia de otro o cuando el acto contiene
cláusulas que no son sinceras o de fechas que no son verdaderas o cuando por
él se constituyen o trasmiten derechos a personas interpuestas que no son
aquellas para quienes en realidad se constituyen o trasmiten.
En cuanto a la acción de impugnación, es dable apuntar:
 legitimación activa: pueden impugnar el testamento quienes se

benefician con la nulidad;
 la impugnación puede versar sobre todo el testamento o sobre algunas

de sus disposiciones;
 prescripción: prescribe a los dos años desde que el vicio fue conocido
por la persona que intenta la acción31; la acción de simulación, a los dos
años desde que el titular aparente del derecho hubiera intentado
desconocer la simulación32.
30 Art. 267, inc. e. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 2. Código
31 Arts. 2562 y 2563. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª.
Código Civil y Comercial de la Nación.

32 Art. 2563, inc. b. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª.
13
4.7. Inhabilidad para suceder por
testamento. Supuestos. Personas
interpuestas. Sanción
La regla en materia sucesoria testamentaria es que toda persona humana tiene
aptitud para ser titular de derechos. Sin embargo, nuestro sistema legal prevé
excepciones.
Así, el Código Civil y Comercial, en el art. 2482, regula las personas que no
pueden suceder, estas son:
a) Los tutores y curadores a sus pupilos, si éstos mueren durante

la tutela o curatela o antes de ser aprobadas las cuentas
definitivas de la administración; b) el escribano y los testigos
ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el
cual han intervenido; c) los ministros de cualquier culto y los
líderes o conductores espirituales que hayan asistido al causante
en su última enfermedad.33
El fundamento de esta solución legal es evitar la captación de la herencia.
Los supuestos de inhabilidad responden a una situación jurídica especial entre

el causante y el sucesor; es decir, se trata de inhabilidades para suceder a
determinadas personas con las que se tiene una especial situación jurídica.
El Código Civil y Comercial utiliza el vocablo inhabilidad en lugar de incapacidad

relativa. Algunos autores sostienen que éste último término es más preciso que
inhabilidad, pues sólo la incapacidad puede ser absoluta, relativa, de derecho o
de hecho (Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 413). Asimismo, sostienen que se trata
de incapacidades de derecho que no admiten la posibilidad de probar que no
ha existido la captación de la herencia. Por su parte, otros autores consideran
que no se trata de incapacidades, sino que la ley desconfía de la influencia que
ciertas personas pueden tener sobre el testador y, a fin de evitar la captación
de la herencia, se anula la disposición testamentaria que la beneficia (Fornieles,
como se citan en Pérez Lasala, 2014, p. 418). En tal sentido, se trataría de una
presunción iuris tantum que admitiría prueba en contrario. Estos últimos,
postulan que basta con decir que tal disposición es nula, en lugar de hablar de
incapacidad.
Análisis de los supuestos de inhabilidad:
33Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
14
1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del
tutor y pupilo, sino que alcanza a la curatela.
Asimismo, distingue dos situaciones:
 si el fallecimiento se produce durante la tutela o curatela: aquí se

cuestiona que resulta bastante difícil que pueda el pupilo fallecer bajo la
tutela, pues el causante debe ser mayor de edad al momento de testar;
 si el fallecimiento se produce luego de cesada la tutela, pero

previamente a que se hayan aprobado las cuentas: se entiende que
basta que se hubiesen presentado las cuentas y que sean correctas para
que no se produzca la inhabilidad, pues de lo contrario el tutor o
curador podría verse perjudicado por una demora judicial que no le es
imputable. Explica Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1115) que también
puede suceder que las cuentas no se hubieren rendido y hubiese
transcurrido el plazo de prescripción de la acción de rendición de
cuentas; parece razonable considerar que cesa la incapacidad, pues ya
nadie tendrá acción para cuestionar la administración del tutor.
2. Escribanos y testigos: se aplica al testamento por acto público.
El Código de Vélez extendía la incapacidad al cónyuge o determinados parientes

del escribano o los testigos; esto ha sido suprimido en el Código vigente. Sin
embargo, pueden quedar incluidos en la regulación de personas interpuestas34.
3. Ministros de cualquier culto y líderes o conductores espirituales: La

norma alcanza a aquellos que hubiesen asistido al causante en su última
enfermedad; esta es, la que causó la muerte.
No se limita a los sacerdotes católicos o a los ministros protestantes, sino que

comprende a los de cualquier culto o corriente espiritual.
Por otra parte, el art. 2483 prescribe la sanción por testar a favor de quien no
puede suceder; así, establece que tales disposiciones testamentarias serán de
ningún valor, por lo tanto, si hubiese recibido los bienes, deberá devolverlo
junto con sus frutos35.
Si el inhábil, antes de ser declarado tal, hubiese realizado actos de disposición

sobre los bienes, esos actos serán válidos si se trata de inmuebles que reúnen
las condiciones del art. 2315, pero deberá responder por los daños y perjuicios.
La misma solución aplicará cuando la disposición testamentaria se realice a
nombre de una persona interpuesta, es decir, toda persona que figura como
34 Art.2483. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 3. Código Civil y
de la Nación.
15
beneficiaria en el testamento, cuando en realidad no es el verdadero
destinatario de los bienes. La norma reputa como tales –sin admitir prueba en
contrario– al cónyuge, conviviente o determinados parientes de las personas
inhabilitadas para suceder.
El momento en que debe existir la habilidad para suceder es el de la apertura

de la sucesión36.
Ejercicio de la acción:
 Legitimados activos: quienes se beneficiarían del testamento en caso de

que proceda la declaración de inhabilidad.
No se encuentran legitimados para ejercer la acción: los legatarios y los

acreedores de la sucesión.
 Legitimados pasivos: son las personas que pueden ser declaradas

inhábiles, sean herederos testamentarios o legatarios.
4.8. La forma en los testamentos. Ley

aplicable. Sanción por inobservancia de
las formas
El testamento es un acto que requiere necesariamente, para su validez, la
observancia de las disposiciones de forma impuestas por la ley.
Las formalidades exigidas ad solemnitatem no impiden que se admita que el

testador elija entre las distintas formas de testar.
El principio de solemnidad implica que un acto produce los efectos cuando es

realizado cumpliendo las formalidades impuestas por la ley.
Es conveniente, entonces, distinguir entre las formalidades o solemnidades que

son requisitos exigidos para la validez del acto, de las formas o maneras de
testar autorizadas por la ley.
De este modo, el testamento ológrafo, que constituye una de las formas

admitidas de testar, requiere ser escrito de puño y letra por el testador como
una de las formalidades para su validez.
En el Código de Vélez, las formas testamentarias se clasificaban en:
36Art. 2466. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y
16
 ordinarias: que eran aquellas que el testador podía usar en cualquier
circunstancia;
 especiales: eran las autorizadas en situaciones particulares a

determinadas personas; como característica específica, evidenciaban lo
limitado de su duración. Los testamentos especiales constituían actos de
emergencia que se llevaban a cabo en condiciones que impedían
cumplir los requisitos corrientes, los que eran dispensados por ese
motivo. Pero cuando cesaban los motivos especiales y había
transcurrido un término prudencial, el acto carecía de eficacia.
El Código Civil y Comercial regula como formas de testar: el ológrafo y el de

acto público. Se suprimió el testamento cerrado. Además, se eliminaron las
formas extraordinarias (testamento militar, marítimo, entre otros). Por su
parte, el testamento consular es regulado en el Libro Sexto, Título IV, Capítulo
3, Sección 9, art. 2646; esto es, en la regulación de las disposiciones de derecho
internacional privado.
Las solemnidades de cada una de las formas testamentarias han sido regladas
por el Código Civil y Comercial, que presenta una redacción más concisa y
precisa que la del Código Velezano.
Postula el art. 247337 que:
 El testamento sólo puede otorgarse según alguna de las formas

previstas en el Código.
 Las formalidades que rigen una clase de testamento no se extienden a

otra clase. Esto responde a la autonomía de cada forma testamentaria;
es decir que las formas de testar son independientes entre sí, en tanto
que las formalidades fijadas para un testamento no pueden extenderse
a otro.
 El cumplimiento de las formalidades debe surgir del mismo testamento

y no puede suplirse por prueba alguna. Es decir, las disposiciones de un
testamento sólo se podrán probar con la presencia física y material del
testamento. Ello, sin perjuicio, que pueda recurrirse a una prueba
extrínseca al testamento para desentrañar la voluntad real del difunto38.
Por otra parte, la ley vigente al momento de testar es la que rige la forma del
testamento39. Parte de la doctrina entiende que se ha dejado pasar una buena
37 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código Civil y
38 Véase el art. 2470. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1.

39 Art. 2472. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código
17
oportunidad para aclarar la solución en el caso de que al momento de testar, el
testador hubiese omitido un requisito formal fundamental que luego ya no
fuese exigido conforme a la normativa dictada con posterioridad. Por lo tanto,
considera que debe aplicarse el principio favor testamenti y declarar válido el
testamento (Moreyra, 2014, p. 452; Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 463).
Si se trata de un testamento otorgado en el extranjero, será válido en nuestro

país si se observan:
 las formas exigidas por la ley del lugar en que fue otorgado;
 por la ley del domicilio, residencia habitual;
 por la ley de la nacionalidad del testador al momento de testar;
 por las formas de la ley argentina.
Sanción por inobservancia de las formas:
 “La inobservancia de las formas establecidas para otorgar el testamento

provoca su nulidad”40.
 Cumplidas las formas legales, la nulidad de alguna cláusula no perjudica

las restantes. Es decir, la eventual nulidad de cualquier disposición
testamentaria no produce la nulidad de las demás. Esta solución
responde al carácter divisible de tales disposiciones.
 El uso de formalidades sobreabundantes no afecta la validez del

testamento. Por ejemplo, en un testamento ológrafo, la firma del
testador es certificada ante escribano41.
En consonancia con lo expuesto, el Código en su art. 2475 establece que el

testador puede confirmar las disposiciones de un testamento nulo por
inobservancia de las formalidades, realizando otro testamento en el que las
reproduzca y que cumplimente los requisitos formales42.
Moreya (2014, p. 458) aclara que sólo procederá la confirmación si se realiza un

nuevo testamento en donde estén presentes todas las disposiciones del
testamento nulo (si es el deseo del testador), siendo insuficiente que aquel sólo
haga referencia a éste último. Por su parte, Pérez Lasala (2014, tomo 2, p. 470)
afirma que al tener que reproducir todas las disposiciones en otro instrumento

18
testamentario, ya no se trata de una confirmación, sino de un testamento
nuevo.
Firma:
Una de las formalidades exigidas por la ley es la firma del otorgante. La firma es
la manera corriente de expresar una conformidad; en la sucesión
testamentaria, es la expresión de la voluntad de otorgar testamento y de que
comprende lo que acontece.
En tal sentido, afirma el art. 2476:
Firma. Cuando en los testamentos se requiera la firma, debe

escribírsela tal como el autor de ella acostumbra firmar los
instrumentos públicos o privados. Los errores de ortografía o la
omisión de letras no vician necesariamente la firma, quedando
su validez librada a la apreciación judicial.43
El Código de Vélez prescribía que la regla general en la firma de los testamentos

era la de escribir todas las letras que componen el nombre y el apellido; de esta
manera, no se tenían por firmados aquellos en que sólo se ponía el apellido, las
iniciales o el apellido de una familia distinta a la que pertenecía el testador. Sin
embargo, se estimaba válida la firma incompleta si esta era la que
habitualmente utilizaba.
Conforme al Código vigente, la firma del testamento se rige por las normas
generales. La firma en el testamento debe ser de la misma forma que se utiliza
en los actos de la vida cotidiana. Puede consistir en la escritura del nombre o en
el uso de un signo. Por otra parte, la norma señala que los errores de ortografía
y la omisión de letras no causa la nulidad del acto, sino que quedará sujeto a lo
que resuelva el juez. Se sostiene que tal apreciación judicial también procederá
cuando se hubiese firmado con un seudónimo o haciendo referencia al grado
de parentesco (p. ej.: tu hermano).
4.9. Formas de testar. Ventajas e

inconvenientes de cada una
Como adelantáramos en el punto anterior, el Código Civil y Comercial regula las
siguientes formas de otorgar testamento:
 ológrafo;
43
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código
19
 por acto público.
Se suprimió la forma testamentaria llamada “testamento cerrado” por carecer

de uso en la práctica y por la complejidad de sus requisitos (Lorenzetti, R. L.
Presidente de la Comisión Redactora del Código Civil y Comercial de la Nación,
2014, Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial, p. 806).
El testamento cerrado era aquel en el que el testador presentaba al escribano

un pliego cerrado en presencia de testigos, manifestando que éste contenía su
testamento. En su cubierta se redactaba un acta que hacía constar esa
expresión. Atento a que intervenía un escribano, constituía un acto notarial;
además, por la forma de otorgarse, era secreto, ya que la voluntad del testador
se encerraba bajo la cubierta que se abría a su muerte.
Ventajas e inconvenientes de las formas testamentarias:
1. Testamento ológrafo:
Ventajas:
a) Comodidad: puede efectuarlo el testador cuando lo crea

conveniente.
b) Secreto: permite evitar las tensiones y conflictos de familia que se

suscitan ante el conocimiento de que se ha dictado el testamento.
c) Economía: no exige gastos de sellado ni honorarios que comporta

una escritura pública.
d) Simple: la simpleza de sus requisitos se pone en evidencia si se

observa que sólo se reduce a que sea hecho de puño y letra del
otorgante, firmado y fechado por él; no hay que recurrir a las
formas solemnes de los testamentos en que interviene el escribano.
e) Revocabilidad: puede ser revocado con toda facilidad.
Inconvenientes:
a) Existe la posibilidad de destrucción tanto de manera fortuita o de

manera intencional por parte de los que no resultaren favorecidos
con las disposiciones testamentarias.
b) Facilita la captación, pues no hay intervención de escribano y

testigos, lo que permite que se teste privado de razón.
2. Testamento por acto público:
Ventajas:
20
a) La intervención del notario aleja la posibilidad de que se hagan
mandas inoficiosas o ineficaces, en las cuales podría incurrir el
testador por su desconocimiento jurídico. El escribano, al tomar
conocimiento de las disposiciones testamentarias, podrá sugerir
precisiones técnicas que aclaren su contenido y eviten dificultades
interpretativas o eventualmente su nulidad.
b) Brinda mayor seguridad, ya que su destrucción por terceros

interesados no será factible, puesto que es prácticamente imposible
la destrucción de los protocolos notariales o su pérdida.
c) Es el que pueden utilizar quienes no saben leer o escribir o no

pueden hacerlo.
Inconvenientes:
a) La participación y necesario conocimiento de su contenido por

muchas personas impide mantener el secreto del testamento.
b) Debido a la intervención del escribano, se torna un acto oneroso.
4.9.1. Testamento ológrafo. Definición. Requisitos. Valor

probatorio. Protocolización
Es el testamento que realiza por sí el testador, sin intervención de un escribano
y testigos, escrito de su puño y letra, con fecha y firma.
El testamento ológrafo, para ser válido en cuanto a sus formas, debe ser escrito
“con los caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado
por la mano misma del testador”44.
Regla: La falta de alguna de estas formalidades lo invalida en

todo su contenido.
Excepción: Que contenga elementos materiales que permitan

establecer la fecha de manera cierta; por ejemplo, enunciaciones como “el día
de la independencia de 2015” son válidas, pues permiten saber con precisión la
fecha en que fue redactado.
Escrito:
 Debe ser escrito enteramente por puño y letra del testador. Puede ser
redactado en cualquier idioma. Lo prohibido es el uso de caracteres no
idiomáticos tales como los taquigráficos o criptográficos o alfabeto
21
morse, dado que ello no ofrece la garantía de exactitud de la escritura
común.
 Generalmente es escrito utilizando tinta y papel, pero no hay

inconveniente en que se utilice cualquier otro medio que permita
escribir (lápiz, pintura) y que se escriba sobre otros materiales (lienzo,
madera).
Firma:
 Debe estar a continuación de las disposiciones testamentarias. La firma

demuestra la conformidad definitiva del causante con las últimas
disposiciones, que no bastaría con que fuesen de su puño y letra y que
tuvieran la fecha para considerarse como jurídicamente eficaces. La
firma cierra el testamento, de ahí que si se le hicieren agregados,
deberán reunir todas las condiciones del testamento ológrafo para ser
eficaces.
Fecha:
 Ordinariamente, la fecha se enuncia con la mención del día, mes y año

correspondiente al calendario gregoriano. Sin embargo, no es
indispensable que se adopte esa forma, por lo que se consideran válidas
las enunciaciones perfectamente equivalentes que fijen de manera
precisa la fecha del testamento.
 Debe estar puesta antes o después de la firma.
 El error del testador sobre la fecha no invalida el acto. Señala Moreyra

(2014, p. 463) que no procederá la nulidad siempre que por medio de
otras enunciaciones pueda determinarse la fecha verdadera.
 El testamento no es válido si voluntariamente el testador puso una

fecha falsa con el fin de violar una disposición de orden público. Por
ejemplo, el declarado incapaz coloca en el testamento una fecha que es
anterior a tal declaración.
En este supuesto, quien alegue que la fecha es falsa deberá acreditar

dicho extremo, pues en principio las disposiciones testamentarias son
veraces.
 Es de trascendental importancia, entre otros aspectos, para determinar

si es el último testamento otorgado, para verificar lo relativo a la aptitud
para testar, para determinar la ley aplicable, etc.
Los agregados realizados por un tercero sólo invalidan el testamento si han sido
efectuados por orden o con el consentimiento del causante. Esto tiene su
22
lógica, ya que resultaría muy fácil para un tercero obtener la nulidad del
testamento consignando algo en él.
Un aspecto importante a tener en cuenta es que el testamento puede no ser

redactado en el mismo momento ni de una sola vez.
Si se efectúa en distintas épocas, el testador puede:
1. consignar las disposiciones testamentarias, fechándolas y firmándolas

por separado;
2. consignarlas poniendo la fecha y la firma el día en que termine el

testamento.45
El Código de Vélez regulaba la independencia intelectual del testamento

ológrafo; esto es, que el testamento debía constituir un acto independiente de
cualquier otro, con individualidad y significados propios. Conforme a ello, por
ejemplo, un testamento incluido en libros de contabilidad no tenía validez si
formaba parte de un asiento contable, pero tenía eficacia si se lo escribía en
una hoja en blanco, sin formar un cuerpo con los asientos que el libro contenía.
El Código Civil y Comercial no contiene una norma en tal sentido, ni tampoco

sobre la redacción en cartas misivas, por lo tanto, tales situaciones quedarán
sometidas a la apreciación judicial.
Valor Probatorio:
El Código de Vélez preceptuaba en su art. 3650 que el testamento ológrafo

valía como acto público y solemne, pero podía ser atacado por su fecha, firma o
escritura, o por la capacidad del testador, por todos aquellos a quienes se
opusieran, pudiendo éstos servirse de todo género de pruebas46. El Código
vigente no contiene una disposición al respecto.
El testamento ológrafo es un acto privado contenido en un documento privado.

Una vez producida la muerte del testador, debe llevarse a cabo un
procedimiento de verificación y reconocimiento de todo el testamento y de la
veracidad de la firma. Una vez acreditados los requisitos exigidos, el juez lo
aprueba y ordena su protocolización. Conforme a ello, el escribano lo
protocoliza y extiende la correspondiente escritura pública.
Al formar parte de la escritura, es un documento público. Parte de la doctrina

sostiene que el carácter de testamento público lo tiene desde que es aprobado
46 Artículo correspondiente al libro IV, Título XII, Cap. 1, de la Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de
la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la
ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
23
por el juez y ordenada su protocolización, aún cuando ésta no se hubiese
realizado.
Protocolización:
El testamento ológrafo debe presentarse, en la forma en que se encuentre, al

juez competente. Si estuviese cerrado, el juez convoca a una audiencia para
realizar la apertura y procederá para que los testigos reconozcan la letra y firma
del testador. Si el testamento se presenta abierto ante el juez, la audiencia
tiene por finalidad el reconocimiento de la escritura y firma del testador. Si
resulta que se valida la identidad, es decir, que los testigos confirman
autenticidad, el juez rubricará el principio y fin de cada página y mandará a que
se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
El Código vigente no contiene norma que regule la protocolización; esta es

regulada por los Códigos procesales. La protocolización se realiza extendiendo
una escritura pública suscripta por el juez, que contiene el testamento y las
actuaciones judiciales realizadas. De esta manera, se convierte en público el
instrumento privado.
4.9.2. Testamento por acto público. Definición.

Requisitos. Etapas que comprende el otorgamiento.
Testigos: capacidad
El testamento por acto público (también llamado abierto) es aquel que se
otorga ante un escribano, por escritura pública y en presencia de testigos. Así,
dispone el art. 2479 que: “el testamento por acto público se otorga mediante
escritura pública, ante el escribano autorizante y dos testigos hábiles, cuyo
nombre y domicilio se deben consignar en la escritura…”47. A este testamento
se le aplican las disposiciones de los artículos 299 y siguientes; por lo tanto, se
le aplican las normas propias de la sucesión testamentaria y las relativas a la
escritura pública.
El testador, para poder testar por esta forma, no debe estar comprendido
dentro de las inhabilidades para testar. En el caso de que sea una persona que
padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral y, además,
no sabe leer ni escribir, puede testar por esta forma, por medio de la
participación de un intérprete.
Etapas que comprende el otorgamiento:
47Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 3ª. Código Civil y
24
1) fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al
escribano y le da las instrucciones de manera verbal o escrita;
2) fase de redacción de la escritura: el escribano redacta la escritura

testamentaria según las instrucciones dadas por el testador;
3) fase de otorgamiento: el escribano, en presencia del testador y los

testigos, procede a la lectura del testamento y luego lo firman los
intervinientes.
Modo de ordenar las disposiciones:
Expresa el art. 2479 que:
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o

sólo darle por escrito o verbalmente las que el testamento debe
contener para que las redacte en la forma ordinaria. En ningún
caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el
contenido de la escritura pública.48
El escribano debe recibir las disposiciones o las instrucciones del testador de

manera personal, es decir que no puede delegar tal tarea49.
Enunciación que debe contener la escritura:
El testamento debe redactarse cumpliendo las reglas comunes a las escrituras

públicas. Así, deberán observarse los siguientes requisitos:
1) Redactarse en un único acto50.
2) Redactarse en idioma nacional. Si el testador no conoce nuestro

idioma, deberá realizarse una minuta firmada, traducida por traductor o,
si no lo hay, por intérprete aceptado por el escribano. La escritura y la
minuta deben protocolizarse51.
3) No deben usarse abreviaturas, iniciales, ni dejarse espacios en blanco.

Pueden utilizarse números52.
4) Si el testador tuviese discapacidad auditiva, deben intervenir dos

testigos que puedan acreditar el conocimiento y comprensión del acto
49 Art. 301. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código



25
por parte del testador. Si es alfabeto, debe labrarse una minuta firmada
por ésta y por el escribano, la que debe protocolizarse53.
5) La escritura debe contener: lugar y fecha de otorgamiento, nombre y

domicilio de los testigos, datos personales del testador, naturaleza del
acto, constancia instrumental de la lectura que realiza el escribano, y las
firmas del otorgante, testigos y escribano54.
Desarrollo del acto final:
El art. 2479 prevé el desarrollo del acto final; así, dispone que una vez concluida
la redacción del testamento, debe ser leído ante el testador y los testigos,
quienes deberán firmarlo55.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupción, lo que debe hacer constar el escribano; esto conforme al principio
de unidad de acto de las escrituras56. Esto se refiere al acto solemne de la
escritura. No es necesario que estén presentes cuando el testador da las
instrucciones al escribano o cuando se lo está redactando.
Firma del testador:
Expresa el art. 2480 que
Firma a ruego. Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo,

puede hacerlo por él otra persona o alguno de los testigos. En
este caso los dos testigos deben saber firmar. Si el testador sabe
firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es válido. Si
sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar
la causa por la cual no puede firmar el testador.57
En la norma se prevén tres hipótesis:
a) que el testador no sepa firmar;
b) que no pueda hacerlo;
c) que sepa firmar, pero manifieste lo contrario.


26
En las hipótesis a) y b) puede firmar a ruego otra persona o un testigo. En virtud
del art. 305, inc. f), en el testamento debe constar la causa del impedimento y
debe contener la impresión digital del testador58. En este supuesto c), procede
la invalidez del testamento.
Testigos:
Son imprescindibles en esta forma testamentaria.
El Código de Vélez exigía la presencia de tres testigos; por su parte, el Código

Civil y Comercial redujo dicho número a dos.
La importancia de los testigos se funda en que ellos constituyen una garantía de

la seriedad del acto, contribuyen a su solemnidad y robustecen la fe dada por el
escribano sobre la autenticidad de que el testamento traduce fielmente la
voluntad del otorgante.
Capacidad:
Pueden ser testigos, las personas capaces al momento de otorgarse el

acto59.
No pueden serlo:
 los ascendientes, los descendientes, el cónyuge o conviviente del

testador;
 los albaceas, curadores o tutores designados en el testamento;
 los beneficiarios de alguna de las disposiciones testamentarias;
 las personas incapaces de ejercicio (personas por nacer, menores de

edad e incapaces declarados judicialmente) y quienes por sentencia se
encuentran impedido de ser testigos en instrumentos públicos;
 los dependientes del escribano;
 el cónyuge, conviviente y los parientes del escribano dentro del cuarto

grado, y del segundo de afinidad60.
Lo que se pretende evitar con estas prohibiciones es la captación o

debilitamiento de la voluntad del testador.
58 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código Civil y

60 Arts. 2481 y 295. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 3ª, y
Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 4ª, respectivamente. Código Civil y Comercial de la Nación.
27
El art. 295, inc. b) establece que no puede ser testigo quien no sabe firmar61. En
este punto es necesario realizar una aclaración, pues según el art. 2480 (firma a
ruego) si el testador no sabe firmar, puede hacerlo por él uno de los testigos y,
en ese supuesto, ambos deben saber firmar62. De ello puede interpretarse que
no resulta necesario que ambos testigos sepan firmar si uno de ellos no debe
intervenir firmando a ruego del testador. Esto constituye un apartamiento a las
reglas generales, ya que prima la norma específica.
Por último, el testamento no es válido si excluido el testigo inhábil, no quedan

testigos en número suficiente.
Especialidades del testamento por acto público:
Este testamento admite dos especialidades:
1) testamento en idioma extranjero;
2) testamento consular.
1) Testamento en idioma extranjero:
El Código Civil y Comercial no lo regula en forma independiente, sino que se

remite a la aplicación de las disposiciones que regulan las escrituras públicas.
Si el testador no conoce nuestro idioma, deberá realizarse una minuta firmada,

traducida por traductor o, si no lo hay, por intérprete aceptado por el
escribano. La escritura y la minuta deben protocolizarse63.
2) Testamento consular:
Establece el art. 2646:
Es válido el testamento escrito hecho en país extranjero por un

argentino o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un
ministro plenipotenciario del Gobierno de la República, un
encargado de negocios o un Cónsul y dos testigos domiciliados
en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento la autenticación de la legación o consulado.64
Es el testamento otorgado por un argentino o extranjero domiciliado en

nuestro país que, por cualquier circunstancia, se encuentra en el extranjero, el
Civil y Comercial de la Nación

64 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título IV, Cap. 3, § 9ª. Código Civil y
28
que se realiza ante el cónsul argentino o, subsidiariamente, ante ministro
plenipotenciario o encargado de negocios y con presencia de dos testigos.
Los testigos –cualquiera sea su nacionalidad– deben tener domicilio en el lugar

en el que se otorga el testamento. Se regula en número de dos testigos, igual
que para el testamento por acto público otorgado en nuestro país.
Formalidades:
a) autenticación de la legación o consulado;
b) rúbrica: debe ser rubricado en cada página por el cónsul o jefe de

legación;
c) visto bueno: el testamento hecho ante un ministro plenipotenciario, un

encargado de negocios o un Cónsul, en el que no hubiese intervenido el
jefe de legación, deberá ser llevado ante éste para que dé el visto bueno,
el que será colocado al pie del testamento si es abierto y sobre la carátula
si es cerrado;
d) rubricación y visto bueno de cónsul extranjero de una nación amiga:

esto procede cuando no hay cónsul ni jefe de legación argentino en el
país extranjero (esto es criticado por la doctrina);
e) remisión de copia del testamento: debe realizarla el cónsul al

Ministerio de Relaciones Exteriores. Éste la remite al juez civil del último
domicilio del testador, que ordenará su protocolización ante algún
escribano del lugar. Si no se conociere el domicilio, se remite a juez civil
de la Capital Federal, quien ordena la protocolización a un escribano de
tal jurisdicción.
29
5. Disposiciones
testamentarias
5.1. Disposiciones testamentarias.

Interpretación
El art. 2470 postula:
Interpretación. Las disposiciones testamentarias deben

interpretarse adecuándolas a la voluntad real del causante según
el contexto total del acto. Las palabras empleadas deben ser
entendidas en el sentido corriente, excepto que surja claro que
el testador quiso darles un sentido técnico. Se aplican, en cuanto
sean compatibles, las demás reglas de interpretación de los
contratos.65
Mediante esta norma, se persigue desentrañar la voluntad del causante, es

decir, averiguar el verdadero sentido de las disposiciones testamentarias. La
voluntad que debe tenerse en cuenta es la que tenía al momento de la
confección del testamento. Por ello, la regla es atenerse al sentido común y
corriente de los vocablos, salvo que del contexto del testamento se infiera que
el testador les dio un sentido técnico. Subsidiariamente, se aplican las reglas de
interpretación de los contratos en la medida en que sean compatibles. Por
ejemplo, el concepto de buena fe tiene un sentido distinto en un contrato que
en un testamento, por lo que no resulta aplicable en la interpretación de los
testamentos. La interpretación es realizada por el juez del proceso sucesorio.
Se discute en la doctrina y jurisprudencia si para interpretar los testamentos, se

puede recurrir a fuentes que no provengan del testamento mismo, lo que se
llama “prueba extrínseca”. El Código Civil y Comercial no regula este tema, por
ello, autores como Pérez Lasala (2014, tomo 2, p. 450 y ss.) consideran que no
surge su prohibición, especialmente, del artículo en análisis. Aclara dicho autor
que el principio general es que el testamento es un documento autónomo que
debe interpretarse en sí mismo, puesto que, generalmente, las disposiciones
testamentarias contienen la voluntad del testador. En consecuencia, en caso de
duda sobre la verdadera voluntad del causante, si esta no puede resolverse con
de la Nación.
30
el testamento mismo, se puede recurrir a la prueba extrínseca, pero deben
tenerse presentes dos limitaciones:
a) la voluntad del testador debe tener en el testamento un mínimo

suficiente de expresión que origine duda sobre su verdadero sentido;
b) la interpretación por prueba extrínseca no debe resultar inconciliable

con la disposición testamentaria.
La duda puede surgir, entre otros supuestos, a partir de expresiones empleadas

de forma dudosa, expresiones incompatibles con otras declaraciones del mismo
testador o que sean incompletas o que en el uso lingüístico del causante tienen
un uso distinto del que se le da en el uso común.
5.1.1. Contenido del testamento

El testamento generalmente es un acto de disposición de los bienes del
causante para después de su muerte. Sin embargo, también puede contener
disposiciones extrapatrimoniales. Por lo tanto, puede contener disposiciones
patrimoniales y no patrimoniales; estas últimas pueden consistir en
instrucciones sobre el destino del cadáver, el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, la designación de tutores, entre otros. En cuanto a la
disposición de los bienes pueden ser:
a) a favor de los herederos: es decir, el llamamiento a alguien a la

totalidad o a una parte alícuota del patrimonio, o; tanto universal como
de cuota;
b) a favor de los legatarios, consistente en la atribución de un bien.
Ley aplicable:
Conforme al art. 2466, el contenido del testamento, su validez o invalidez, se

juzga según la ley en vigor al momento de la muerte del testador66. De la
lectura de la norma se puede observar que se omite referencia alguna a la
determinación territorial, pues sólo se refiere a la determinación temporal.
Barcala (2014, p. 442) considera que pese a tal omisión, no hay razón para
apartarse del principio receptado en el Código Velezano, en virtud del cual la
validez del testamento se rige por la ley vigente en el domicilio del causante al
momento de su muerte.
En las normas de derecho internacional privado, el art. 2644 regula que la

sucesión mortis causa se rige por la ley del domicilio del causante al tiempo de
de la Nación.
31
su fallecimiento, salvo que se trate de inmuebles situados en el país respecto a
los que se aplica la ley argentina67.
5.1.2. Modalidades: condición, plazo, cargo

El causante puede testar de manera pura y simple, de modo tal que sus
disposiciones tienen efecto inmediato y pleno, o bien puede incorporar
previsiones que modifiquen los efectos normales de la atribución de bienes. Es
decir, el testamento –acto jurídico– puede contener una condición, un plazo o
un cargo impuestos a la institución de herederos o al legado.
En cuanto a las modalidades en la sucesión testamentaria, resultan aplicables

las reglas previstas para los actos jurídicos68.
Las modalidades pueden ser:
 expresas;
 tácitas: surgen implícitamente de la disposición testamentaria.
Las modalidades no se presumen; por lo tanto, la prueba incumbe a quien

invoca su existencia y deberá producirse mediante el testamento.
Condición:
La institución de herederos o legatarios es condicional cuando la plena eficacia

o resolución de la disposición testamentaria están subordinadas al
acaecimiento de un hecho futuro e incierto. Un acontecimiento es incierto
cuando puede o no suceder.
La condición puede ser:
 Suspensiva: es cuando la adquisición del derecho se encuentra

subordinada a la realización del acontecimiento futuro e incierto. Por
ejemplo: lego mi auto a Susana, si obtiene el título de doctora en ciencias
químicas.
 Resolutoria: es cuando queda subordinada la resolución de un derecho

adquirido a la realización de un acontecimiento futuro e incierto.
Condición suspensiva:
de la Nación.
68 Art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y
32
Mientras la condición esté pendiente, la persona que es llamada a la sucesión
no tiene vocación actual. Sin embargo, el testador puede otorgarle el derecho
de transmisión aún pendiente la condición, pues no afecta al orden público que
las expectativas condicionales se transmitan.
Otro efecto es que caduca la institución de herederos o legatarios si el

instituido muere antes de que se cumpla la condición.
Por otra parte, los sujetos llamados a la sucesión bajo condición suspensiva
podrán solicitar medidas conservatorias, salvo que se los hubiese prohibido
expresamente el testador.
Una vez cumplida la condición suspensiva, la disposición testamentaria queda

como si hubiese sido pura y simple, pero no tiene efectos retroactivos, salvo
disposición en contrario. El legado se adquiere desde ese momento; es decir,
desde el cumplimiento.
La condición es incumplida si el acontecimiento no se puede producir; en este

caso, la institución queda sin efecto, como si no se hubiera realizado. Si el
heredero condicional tenía –por cualquier circunstancia– la posesión de la cosa,
no debe restituir los frutos percibidos.
Condición resolutoria:
El Código Civil y Comercial no regula expresamente esta condición. Por su

parte, la doctrina no es uniforme respecto a si es o no admisible esta condición
en la institución de herederos. Pérez Lasala (2014) la admite y sostiene que al
producirse la condición resolutoria, no se borra el carácter de heredero, sino
que se le impone a éste un gravamen de restitución de la herencia a favor de
otros herederos. Es decir, cumplida la condición resolutoria, el heredero pierde
el contenido patrimonial de la herencia, pero se mantienen determinados
efectos, como los actos de administración realizados por el heredero, los frutos
que hubiese percibido quedan para él69. Si la condición no se cumple, el
derecho del heredero se perfecciona con carácter definitivo.
En cuanto a los legados, la doctrina es uniforme en aceptar esta condición en

los legados. Cuando la condición está pendiente, el legatario puede pedir la
entrega del legado a los herederos. Una vez entregado el objeto del legado, se
comportará como titular pleno hasta que la condición se cumpla. Una vez
cumplida la condición, se extingue la calidad de legatario; por lo tanto, deberá
restituir los bienes recibidos o los que tenga por subrogación de ellos. No
deberá entregar los frutos percibidos. Deben respetarse los actos de
administración que hubiese realizado. Si la condición no se cumple, el derecho
del legatario se perfecciona con carácter definitivo.
69Arts. 346 y 348. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 7, § 1ª.
33
Plazo:
Es cuando la disposición se encuentra subordinada, en cuanto al comienzo o

cese de sus efectos, a un acontecimiento futuro y objetivamente cierto, es
decir, que ocurrirá.
El plazo tiene por función retrasar los efectos o la resolución de un negocio que
ha nacido en el momento de la declaración.
Pérez Lasala (2014) sostiene que no es posible sujetar la institución de heredero

a un plazo suspensivo ni resolutorio. Entiende que de contener un plazo la
disposición testamentaria, debe tenerse por no puesto.
En cuanto a los legados, se estima que no existe inconveniente en que

impongan términos.
Cargo:
El cargo es una obligación accesoria y excepcional impuesta al adquirente de un

derecho. Debe ser cumplido tal como ha querido el testador. Es:
 excepcional: pues se trata de una obligación agregada por el testador;
 accesorio: no se concibe con independencia de la liberalidad.
Puede consistir en un dar, hacer o no hacer.
El cargo puede gravar a los herederos instituidos o a los legatarios. Por ejemplo:
lego mi casa a Pedro, con el cargo de que construya una gruta para la Virgen de
Lourdes.
Condiciones y cargos imposibles, prohibidos por la ley o contrarios a la moral:
Dispone el art. 2468 que “las condiciones y cargos constituidos por hechos
imposibles, prohibidos por la ley, o contrarios a la moral, son nulos pero no
afectan la validez de las disposiciones sujetas a ellos”70. La solución de esta
norma es un avance respecto a lo establecido en el Código de Vélez, que
preveía la nulidad de la disposición testamentaria, lo que acarreaba como
consecuencia que el destinatario era privado del beneficio. El Código vigente
establece que las condiciones o cargos serán nulos, pero no se afecta la validez
de las disposiciones sujetas a ellos. Este artículo constituye un apartamiento a
la norma general sobre actos jurídicos71.
de la Nación.
71 Véase el art. 344. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 7, § 1ª.
34
5.2. Institución de herederos y legatarios.
Definición. Requisitos. Naturaleza
jurídica. Principio general. Casos
especiales
La institución de herederos, en principio, implica la asignación de la
universalidad de la herencia o de una parte indivisa de ella. Las cuotas surgen
cuando hay varios herederos en virtud del concurso o cuando el testador asigna
partes alícuotas. La institución de legatarios, en principio, procede cuando la
disposición se refiere a bienes concretos. Esto es en principio, pues puede
suceder que el testador quisiera instituir heredero en bienes particulares o
legatarios de partes alícuotas.
Cabe señalar que la institución de herederos no es esencial en nuestro sistema;

en consecuencia, el testador puede disponer de todos sus bienes por medio de
legados. Se trata de un acto personalísimo que, por lo tanto, depende
exclusivamente de la voluntad del causante. No es un acto formal, por lo que es
suficiente con que se den las circunstancias objetivas y subjetivas que permitan
calificar la disposición del testador como institución de heredero. Por ejemplo,
“dejo todos mis bienes en calidad de herederos a José y Juana”, “dejo todos mis
bienes a Sofía y Marcela”, “lego mi auto a Pedro y el remanente de mis bienes a
Carlos”.
Requisitos:
La institución de herederos y legatarios está condicionada a la observancia de

los siguientes requisitos72:
a) empleo de la forma testamentaria: la institución de herederos y

legatarios puede ser hecha sólo por testamento; por lo tanto, el testador
no puede expresar su voluntad refiriéndose a elementos extrínsecos al
testamento;
b) designación por el testador: pues éste debe nombrar por sí mismo al

heredero o legatario, atento al carácter personalísimo del testamento; si
estipula que otra persona lo nombrará por encargo suyo, la institución no
vale (esto guarda concordancia con el art. 2465, primer párrafo73);
c) determinación inequívoca del instituido: el heredero o legatario debe

ser designado de manera tal que no quede duda alguna sobre la persona
de la Nación.
35
instituida. No es necesario que el instituido sea determinado con nombre
y apellido, sino que lo que se requiere es que se suministren los
elementos necesarios para individualizarlo de manera precisa.
El Código Civil establecía que si la institución dejaba duda entre dos o más
individuos, ninguno de ellos sería tenido por heredero; esto no ha sido regulado
por el Código vigente.
En cuanto a la situación del heredero instituido, no existen diferencias

sustanciales entre los herederos instituidos y los herederos intestados. Tienen
los mismos derechos aunque la situación no es idéntica.
Fundamento:
Mediante la institución de herederos y legatarios, se permite al testador

manifestar su voluntad respecto a la disposición de sus bienes.
Casos especiales:
Como ya expresamos, el principio general es que la institución de herederos y

legatarios no debe dejar duda sobre la persona instituida.
El art. 2485 regula los casos especiales donde hay indeterminación de los
instituidos, estos son:
 La institución a los parientes se entiende hecha a los de grado

más próximo, según el orden de la sucesión intestada y teniendo
en cuenta el derecho de representación. Si a la fecha del
testamento hay un solo pariente en el grado más próximo, se
entienden llamados al mismo tiempo los del grado siguiente.
 La institución a favor de simples asociaciones se entiende hecha

a favor de las autoridades superiores respectivas del lugar del
último domicilio del testador con cargo de aplicar los bienes a los
fines indicados por el causante. [Pérez Lasala (2014) sostiene
que se trata de un legado con cargo].
 La institución a los pobres se entiende hecha al Estado municipal

del lugar del último domicilio del testador o la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, en su caso, con cargo de aplicar los bienes a
fines de asistencia social. [Se trata de un legado, pues la calidad
de heredero implica tomar la posición jurídica del causante,
responder por las deudas, lo que no armoniza con la condición
de los destinatarios, que son los pobres. No es un legado a favor
del Estado, sino que los destinatarios de los bienes deberán ser
siempre las personas que lo necesitan].
36
 La institución a favor del alma del testador o de otras personas
se entiende hecha a la autoridad superior de la religión a la cual
pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a sufragios
y fines de asistencia social. [Es un legado con cargo]74.
5.2.1. Situación del heredero universal instituido. Casos

El art. 2486 establece cómo se realiza la distribución en los casos de los
herederos universales instituidos.
 si son “instituidos sin asignación de partes, suceden al causante por

partes iguales y tienen vocación a todos los bienes de la herencia a los
que el testador no haya dado un destino diferente”75.
 Si uno o varios herederos son instituidos:
…con asignación de partes y otro u otros sin ella, a éstos

corresponde el remanente de bienes después de haber sido
satisfechas las porciones atribuidas por el testador. Si éstas
absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de
manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto
como el heredero instituido en la fracción menor.76
La diferencia entre el heredero universal y el de cuota está dada por la vocación

al todo que es inherente al primero, pues el heredero de cuota carece de
derecho a acrecer, salvo que la ley o el testamento lo establezca.
Casos:
Como ya expresamos, la institución de herederos no tiene formas

sacramentales; basta con que las personas sean designadas con el objeto de
suceder la universalidad de los bienes, acordándoles el derecho de acrecer.
El art. 2487 regula los supuestos de institución indirecta de los herederos

universales, a saber:
a) “La atribución de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se

limite a la nuda propiedad”77. La disposición testamentaria por la cual el
de la Nación.
de la Nación.
77 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4, art. 2487, inc. a). Código
37
testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que
deja a su muerte importa instituir herederos a las personas designadas, aun
cuando según los términos del testamento, la disposición se encuentre
restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado
a otra persona.
b) “El legado de lo que reste después de cumplidos los demás legados”78: si

después de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el
testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta última disposición
importa la institución de heredero de esa persona, cualquiera que sea la
importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia.
c) “Los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a

los legatarios el derecho de acrecer”79.
El heredero instituido en uno o más bienes determinados es legatario.
A los fines de interpretar las disposiciones testamentarias, se establecen las

siguientes pautas:
 interpretación literal: deben considerarse las palabras utilizadas por el

testador;
 interpretación contextual: cuando de las cláusulas demuestren que otra

ha sido la voluntad del testador, debe realizarse una interpretación
contextual conforme al grado de cultura y la construcción gramáticas
propias del testador;
 interpretación legal: la ley regula dos supuestos que pueden generar

dudas al momento de establecer la naturaleza del llamamiento
testamentario; estos son: legado de remanente e institución de
herederos con asignación de partes.
5.2.2. Situación del heredero de cuota instituido

El art. 2488 regula los herederos de cuota, así expresa que:
Los herederos instituidos en una fracción de la herencia no

tienen vocación a todos los bienes de ésta, excepto que deba
entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado
para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier
causa, las demás disposiciones testamentarias. Si la adición de
78 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4, art. 2487, inc. b). Código
79 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4, art. 2487, inc. c). Código
38
las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se
reducen proporcionalmente hasta ese límite. Si la suma de las
fracciones no cubre todo el patrimonio, el remanente de los
bienes corresponde a los herederos legítimos y, a falta de ellos, a
los herederos instituidos en proporción a sus cuotas.80
El Código Civil y Comercial elimina la figura de “legatario de cuota” y lo

denomina “heredero de cuota”. Conforme a esta norma, estos herederos
carecen de derecho a acrecer, salvo:
 cuando deba interpretarse que el testador le asignó vocación expansiva

en el caso que las demás disposiciones no pudiesen cumplirse;
 cuando las sumas de las partes asignadas a los herederos de cuota no

cubre toda la herencia y no existan herederos legítimos. Si hubiese
herederos instituidos, lo recibirán en proporción a sus cuotas.
5.3. Sustitución de herederos y

legatarios. Definición. Formas
autorizadas. Efectos. Sustitución de
residuo
El art. 2491 del Código Civil y Comercial establece:
Sustitución. La facultad de instituir herederos o legatarios no

importa el derecho de imponer un sucesor a los instituidos. La
disposición que viola esta prohibición no afecta la validez de la
institución, y tiene eficacia si puede valer en alguno de los dos
casos del párrafo siguiente. El testador puede subrogar al
instituido para el supuesto de que éste no quiera o no pueda
aceptar la herencia o el legado. La sustitución establecida para
uno de esos casos vale para el otro.81
Formas autorizadas: Sustitución vulgar
Hay sustitución de herederos cuando el testador instituye otro heredero para el

caso de que el designado en primer término:
de la Nación.
de la Nación.
39
 no quiera recibir la herencia: el instituido repudia la herencia o cuando
renuncia al legado;
 no pueda recibir la herencia: esto sucede cuando el primer instituido

muere antes que el causante; cuando ha sido declarada su muerte
presunta; en el caso de conmoriencia con el causante, indignidad, entre
otras.
Es decir, la sustitución de herederos procede cuando dos o más personas son

llamadas por el testador como herederos o legatarios de manera sucesiva. En la
sucesión testamentaria, el testador establece el orden, y aunque llame a varias
personas, puede determinar un orden para todas o para algunas. Así puede
suceder que a un heredero le nombre un sustituto; por ejemplo: instituye
heredero a Juan y nombra como sustituto a Pedro. También puede nombrar
varios sustitutos para un heredero, de manera conjunta o sucesiva, o nombrar
un sustituto para varios herederos o varios sustitutos para varios herederos o
varios herederos sustitutos entre sí.
El Código Civil derogado trataba en varios artículos la posibilidad de establecer

ese orden subsidiario, institución que también podía hacerse respecto de los
legatarios conforme a lo que disponía el art. 373182. La única sustitución que
permitía era la vulgar.
El Código Civil y Comercial contempla la posibilidad de instituir herederos o

legatarios y aclara que esto no significa imponerle un sucesor al instituido en
primer término. Por otra parte, aclara que de producirse esta última
posibilidad, no se afectará la validez de la institución si se dan las siguientes
condiciones:
 que subrogue al instituido frente al supuesto de que éste no quiera o no

pueda aceptar la herencia o legado;
 que la sustitución establecida para uno de esos casos valga para el otro.
En cuanto a sus efectos, cuando el sustituto queda convertido en heredero,

desplaza a los intestados y excluye, en principio, el derecho de acrecer.
El heredero instituido en primer término mantendrá todos sus derechos, y al

momento de su muerte, su sucesión se regirá por el orden legítimo o por su
propio testamento, con total independencia de lo dispuesto en el testamento
que lo instituyó a él. Por su parte, el heredero o legatario sustituto queda
sujeto a las mismas cargas y condiciones que el testador le había impuesto al
sustituido, salvo que el causante haya querido limitarlas respecto del que ha
sido llamado en primer término.
82Artículo correspondiente al Libro IV, Título XIV, de la Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley
26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.°
27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
40
Lo dispuesto en materia de sustitución hereditaria resulta de aplicación a los
legados.
Sustitución fideicomisaria:
El Código vigente mantiene la prohibición de la sustitución fideicomisaria. Ésta

consiste en la transmisión de los bienes al sucesor junto con la carga de
conservar los bienes recibidos durante toda su vida, sin enajenarlos ni
gravarlos, los que a su muerte deberán ser entregados a otra persona que por
mandato del disponente la sustituirá.
Destaca Borda (1994, tomo II, pto. 1120.1368) que tal sustitución constituye
una forma de crear manos muertas, propiedades inalienables extraídas de la
circulación económica, beneficiosas quizá para una persona o familia, pero
contrarias al interés social. Además, importa crear un orden sucesorio
voluntario que se superpone al legal y lo desvirtúa, con todos los
inconvenientes del caso, entre los cuales el más notorio es que desaloja un
régimen igualitario y democrático en la distribución de la herencia por otro
fundado en la desigualdad y el privilegio.
Sustitución de residuo:
Afirma el art. 2492 que:
No es válida la disposición del testador por la que llame a un

tercero a recibir lo que reste de su herencia al morir el heredero
o legatario instituido. La nulidad de esta disposición no perjudica
los derechos de los instituidos.83
La sustitución de residuo implica una sustitución fideicomisaria por la cual el

testador llama a un tercero a recibir lo que resta de la herencia al morir el
heredero instituido. Por ejemplo, el testador instituye heredero a Luis y
dispone que si a la muerte de éste último todavía conservara alguno de los
bienes, ellos pasarán a Andrea.
En el Código de Vélez se regulaba que la disposición que contenía dicha

sustitución era inválida. Por su parte, el Código Civil y Comercial recepta este
criterio, con el agregado de que la nulidad no habrá de perjudicar los derechos
de las personas instituidas. En otras palabras, lo único inválido es la institución
ulterior, por tanto, mantiene el heredero instituido en primer término todos
sus derechos y, a su muerte, se transmiten los bienes a sus sucesores legítimos
o testamentarios.
Admitir esta sustitución implicaría en la práctica derogar el orden sucesorio

legítimo por el dispuesto por el causante; es decir, el testador estaría
de la Nación.
41
disponiendo de bienes que ya no son suyos, desde que su propiedad ha pasado
al primer instituido (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1381).
5.4. Legados
Hemos visto que la sucesión testamentaria puede ser:
 a título universal;
 a título particular.
La sucesión particular procede cuando se transmite un bien particular o un

conjunto de bienes que integran la herencia. El sucesor particular no ocupa la
posición del causante; no responde por sus deudas, salvo que no haya bienes
suficientes en la herencia y hasta el valor de lo que recibe84 o que se atribuyan
como carga del legado85.
Pérez Lasala (2014, tomo 1, p. 17) sostiene que en un estricto sentido técnico-
jurídico la sucesión universal mortis causa es la del heredero y no la del
legatario, pues este es un simple adquirente. Por ello, considera que debemos
distinguir la sucesión para referirnos a la universal, y las adquisiciones mortis
causa para las particulares. La mayor parte de la doctrina utiliza el término
sucesión para referirse tanto a la universal como a la particular.
En cuanto al contenido del legado, pueden ser legadas todas las cosas y
derechos que estén en el comercio y que reúnan las siguientes condiciones:
 sean propiedad del testador;
 sean determinadas o determinables;
 no afecten la legítima.
5.4.1. Definición. Caracteres. Legatarios. Normas

aplicables
Si bien no resulta tarea sencilla definir al legado atento a lo variado de su
contenido, podemos tomar la definición de Borda (1994) quien lo conceptualiza
como una “liberalidad hecha en un testamento, por la que se transmiten al
beneficiario derechos o excepciones de carácter patrimonial, sobre objetos
84 Art. 2319. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
42
particulares” (tomo II, pto. 1120/1400). Generalmente, se produce la
transmisión de derechos (propiedad, usufructo, créditos); sin embargo, en la
definición se agrega el término excepciones, porque en el legado de remisión
de deuda, lo que se otorga es un derecho a oponerse a las acciones de los
herederos destinadas al cobro de la deuda que el legatario tenía a favor del
causante. Por lo tanto, el legado puede consistir en un acto de atribución
patrimonial (legado de cosa cierta) o no constituir una atribución patrimonial
(legado de liberación de deuda), pues el legatario no obtiene adquisición
alguna.
Atento al carácter personalísimo e individual del testamento, el legado no

puede dejarse al arbitrio de un tercero ni de un heredero86. El testador no
puede delegar la designación de sus sucesores a otra persona.
Caracteres:
a) Es una disposición realizada por causa de muerte y que requiere, por

tratarse de un acto de última voluntad, la forma testamentaria.
b) Es una disposición a título gratuito; sin embargo, no en todos los casos

hay verdadera liberalidad; por ejemplo, no la hay en los legados
remuneratorios ni en el caso en que los cargos impuestos al legado
insuman su valor.
c) Grava a la masa hereditaria: el legado pesa sobre los herederos, es

decir, sobre la masa hereditaria; en consecuencia, si los gravados no son
todos los herederos, sino algunos de ellos, no estamos en presencia de un
legado, sino de un cargo.
Sujetos del legado:
o Sobre quién pesa el legado:
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos87; es decir, sobre la masa
hereditaria. Prescribe el art. 2467 que “el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesión sólo hasta la concurrencia del valor de los
bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, éstos
responden con la masa hereditaria indivisa”88. Es decir que la obligación de
pagar los legados pesa sobre todos los herederos, en proporción a la parte de
cada uno de ellos.
de la Nación.
43
Otro supuesto posible es que la herencia se hubiese distribuido sólo en legados
y, por lo tanto, no existan herederos. En este caso, la entrega material del
legado la realizará el albacea, curador o administrador.
o Sujeto beneficiado:
Los sujetos beneficiados por los legados se llaman “legatarios”. Son sucesores
singulares que tienen su llamamiento de un testamento.
El legatario no responde por las deudas del causante, y la posesión que recibe
es la material ante la entrega del objeto que efectúa el heredero.
El legatario debe ser designado con la precisión suficiente que no deje dudas
sobre su calidad de beneficiario89.
Normas aplicables:
Postula el art. 2494 que “el heredero está obligado a cumplir los legados
hechos por el testador conforme a lo dispuesto en este Código sobre las
obligaciones en general, excepto disposición expresa en contrario de este
Capítulo”90.
Los legatarios tienen derecho al legado desde la muerte del testador.
Resultan aplicables las normas que regulan las obligaciones en general, salvo
norma en contrario dispuesta en el capítulo que regula los legados.
El heredero debe cumplir con el legado; si no lo hiciera, el legatario podrá

emplear los medios legales para obtener su legado y reclamar las
indemnizaciones que resulten ante el incumplimiento.
5.4.2. Adquisición del legado. Modalidades. Entrega

El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o desde el
cumplimiento de la condición91. A su vez, la adquisición de la titularidad sobre
la cosa legada se produce de pleno derecho a la muerte del testador. Sin
embargo, el legatario pedirá a los herederos, al albacea o al curador de la
herencia que se le entregue el objeto legado. En el caso en que el legado
estuviera sujeto a una condición suspensiva, se adquirirá a partir del
cumplimiento de la condición. Si se tratara de bienes muebles registrables (p.
de la Nación.
44
ej., un automóvil) el registro es constitutivo, por lo tanto, el legatario adquirirá
el dominio a partir de la inscripción (Flores Medina y Landaburu, 2014, p. 512).
Si se trata de un legado de bienes determinados, el legatario es propietario

desde la muerte del causante y podrá ejercer todas las acciones de las que éste
era titular.
En cuanto a la entrega del legado, podemos distinguir los siguientes supuestos:
a) El heredero debe simplemente entregar la cosa al legatario. Éste último

era propietario del objeto legado desde la muerte del testador, pero no
tenía la posesión material de la cosa, la que adquiere cuando le es
entregada por el heredero. P. ej.: legado de cosa cierta y determinada.
b) El heredero deberá entregar la propiedad del objeto legado que, en

principio, le perteneció. P. ej.: legado de cosa genérica.
c) El heredero deberá entregar los títulos que acreditan el derecho. P. ej.:

legado de crédito.
d) No existe obligación sustancial por parte del heredero. P. ej.: legado de

liberación.
Aceptación del legado:
El legatario debe aceptar el legado. Los caracteres de la aceptación son:
 no hay presunción de aceptación;
 puede ser expresa o tácita;
 es indivisible;
 es pura: no puede estar sujeta a condición ni término.
Puede ser realizada por el legatario y sus sucesores universales. Se prevé que
puedan efectuarla los acreedores de aquel, aun cuando haya repudiado el
legado92.
5.4.3. Objeto de los legados: Regla general. Figuras

singulares: legado de cosa cierta, de cosa ajena, de cosa
ganancial, de un bien en condominio, de cosa gravada,
92Art. 2292. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
45
de cosa inmueble, con cargo, de género, de dar sumas
de dinero, de prestaciones periódicas: alimentos,
alternativos, de créditos, de liberación de deuda, de
reconocimiento de deuda
Regla general:
El Código establece que pueden legarse todos los bienes que estén en el
comercio, aun los de existencia futura. Dispone el art. 2497: “Bienes que
pueden ser legados. Pueden ser legados todos los bienes que están en el
comercio, aun los que no existen todavía pero que existirán después”93.
El término bienes comprende las cosas y los derechos. Alcanza a los objetos de
contenido patrimonial cuya enajenación no se encuentra prohibida o
dependiente de autorización pública. Conforme a ello, no podrán ser objeto de
legados: la jubilación, el bien de familia, entre otros.
El objeto legado debe ser designado por el testador, pues –como lo establece el
art. 249594–, no puede dejarse aquel al arbitrio de un tercero.
La cosa legada debe pertenecer al testador, si se trata de un legado de cosa

cierta y determinada.
Legado de cosa cierta:
El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto material,

cierto y determinado.
El legatario podrá reivindicar la cosa, con citación al heredero. Para obtener la

cosa, deberá pedir su entrega al heredero, albacea o administrador, aunque la
tuviese en su poder por cualquier título95.
Los legatarios adquieren el dominio de pleno derecho a la muerte del testador;

por lo tanto, la facultad para intentar la acción reivindicadora deriva de tal
dominio. La acción puede ser ejercida aun cuando no tuviese la posesión de la
cosa; por ello, debe citar a los herederos a fin de resguardar los derechos de
éstos últimos.
En estos legados, en principio, los herederos carecen de la facultad para

reivindicar la cosa de terceros que la posean. Parte de la doctrina estima que
de la Nación.
de la Nación.
46
podrán hacerlo cuando se impugne la validez del legado o hubiese caducado.
En ese supuesto deberá citarse al legatario.
Por otra parte, los gastos de entrega del legado se encuentran a cargo de la
sucesión. Éstos son los necesarios para la entrega material de la cosa al
legatario. Pesa sobre el legatario el pago de impuestos que pesen sobre la cosa
legada desde la muerte del causante.
Extensión: La cosa legada se debe en el estado que existe al tiempo de la

muerte del testador, comprendiendo los accesorios96.
La norma no es sino un corolario del principio de que los testamentos producen

sus efectos al momento de la muerte del causante. Empero, la regla cede en
algunos supuestos.
La referencia de que la cosa debe entregarse en el estado en que se encuentra

no se limita al estado material, sino que comprende el jurídico, pues los
contratos que la gravan deben ser respetados.
Las mejoras corresponden al legatario y pesan sobre él los deterioros de la cosa

legada desde la muerte del testador
Legado de cosa ajena:
Está regulado en el art. 250797. El principio es que el testador sólo puede legar
sus propios bienes; por lo tanto, es de ningún valor todo legado de cosa ajena
cierta y determinada.
Excepción: se convalida el legado si la cosa es adquirida con posterioridad por

el testador.
Adquisición ordenada por el testador:
Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna
persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario; pero si no pudiese
adquirirla porque el dueño no quiere enajenarla o pide un precio excesivo, el
heredero estará sólo obligado a dar en dinero el justo precio de la cosa.
Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del
testamento, se le debe su precio equitativo.
Por último, si la adquisición es gratuita, el legado queda sin efecto.
de la Nación.
47
Legado de cosa ganancial:
El Código Civil y Comercial no regula expresamente el legado de cosa ganancial.
Se distinguen dos supuestos:
 que la cosa sea adjudicada al testador antes de su muerte: en tal caso, el

legado es válido como legado de cosa cierta y determinada; lo
importante es que al legatario se le adjudique en la liquidación de la
sociedad conyugal el bien legado aun cuando tal adjudicación se
produzca luego de su muerte;
 que la cosa legada le sea adjudicada al cónyuge supérstite al dividir los

gananciales: en este caso el legado vale como legado de cantidad
conforme al valor que tenía el bien al momento de la muerte del
causante.
Legado de un bien en condominio:
Este legado es receptado por el art. 250898.
El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale sólo por la parte de
que es propietario el testador. Es decir, el legado sobre un bien que pertenece
en común a varias personas, sólo transmite derechos que corresponden al
testador al momento de su muerte.
Asimismo, la norma prevé dos situaciones:
 el bien legado que componía una masa patrimonial común a varias

personas le es adjudicado al testador antes de su muerte; en este caso,
el legado es válido;
 si ello no sucede, el legado vale como legado de cantidad por el valor del
bien al momento de la muerte del causante.
Legado de cosa gravada:
Dispone el art. 2500 que el heredero no está obligado a librar la cosa legada de
las cargas que la gravan99. Por otra parte, responde por las obligaciones a que
esté afectada la cosa, hasta la concurrencia del valor de ésta.
 Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que no
sea de garantía:
de la Nación.
de la Nación.
48
El legatario debe recibir la cosa con tales cargas, pues los herederos no
están obligados a liberarla.
Si el legatario quisiera liberar la cosa legada, deberá acordar con el

titular del derecho real que pese sobre ella.
 Cosa gravada con derecho real de garantía:
Sobre el legatario pesa:
o el derecho real de garantía;
o la obligación garantizada.
Cuando el valor de la cosa legada no cubre el de la obligación

garantizada, el excedente no pesa sobre el legatario sino sobre los
herederos.
Legado de cosa inmueble:
Regula el art. 2501 que:
 “El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes, cualquiera

que sea la época en que hayan sido realizadas”100. Esto responde al
principio de que el legatario de cosa cierta tiene derecho a recibir el
objeto legado y sus accesorios.
 “Los terrenos adquiridos por el testador después de testar, que

constituyen una ampliación del fundo legado, se deben al legatario
siempre que no sean susceptibles de explotación independiente”101.
Legado con cargo:
El legado con cargo es cuando el testador impone al legatario una carga

excepcional, accesoria y extraña a la naturaleza del acto. No se concibe el cargo
con independencia de la liberalidad. El cargo puede consistir en un dar, hacer o
no hacer. El beneficiario del cargo puede ser la memoria del difunto, los
herederos, otros legatarios del mismo o terceros.
Legado de género:
a) Legado de cosa indeterminada:
El legado cuyo objeto está determinado genéricamente es válido,

aunque no haya cosa de ese género en la herencia102. Por ejemplo:
de la Nación.
de la Nación.
49
heladera de dos puertas. Si en el patrimonio del testador hay una sola
cosa de ese género, con ella debe cumplirse el legado.
Forma de hacer la determinación:
Si el testador ha dejado expresamente la elección al heredero o al

legatario, podrá el heredero dar lo peor y el legatario escoger lo mejor.
Estos legados confieren un derecho de crédito para su cobro que

deberán reclamar los legatarios a los herederos. El derecho sobre el
objeto se tendrá cuando el heredero lo entrega.
b) Legado de cosa fungible:
Está regulado en el art. 2504, cuando se refiere a los legados con

determinación del lugar103.
Conforme a esta norma, el legado se cumple entregando la cantidad

allí existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la
designada. Si es mayor, se cumple entregando la cantidad designada.
Si no se encuentra cosa alguna, nada se debe. Si las cosas legadas han
sido removidas temporariamente del lugar habitual de ubicación
aludido en el testamento, el legado comprende las que subsistan en el
patrimonio del testador hasta la concurrencia de la cantidad indicada
por éste.
Es necesario para la validez del legado que una vez determinada la

especie del objeto del legado se indique su peso, medida o cantidad.
Evicción:
En los legados de género el heredero responde por evicción104. Esto se

aplica también a los legados alternativos.
Legado de dar sumas de dinero:
Este legado es una subespecie dentro del legado de cantidad o cosas fungibles.
Puede consistir en la entrega de una determinada cantidad de moneda nacional
o de moneda extranjera. En cuanto a su exigibilidad, ésta procede aunque no
hubiese dinero en la herencia.
de la Nación.
50
El cumplimiento de estos legados, si es puro y simple, es exigible desde la
apertura de la sucesión, sin perjuicio de la facultad de los herederos de
oponerse a entregarlo hasta tanto se hubiesen pagado las deudas.
Si los herederos no cumplen con el legado, el legatario podrá constituirlos en

mora y a partir de allí comenzarán a correr los intereses. En cambio, si el legado
está sujeto a condición suspensiva o a un plazo, sólo podrá exigirse cuando se
hubiese cumplido la condición o acaecido el plazo.
Legados de prestaciones periódicas: alimentos
El legado de prestaciones periódicas es aquella disposición por la cual se otorga

al legatario el derecho de recibir la manda, que consiste generalmente en una
suma de dinero durante períodos determinados por el testador. Estos pueden
ser semanales, quincenales, mensuales, etcétera. Pueden tener plazo o carácter
vitalicio.
Establece el art. 2510 que cuando el legado es de pago periódico, se considera

que “existen tantos legados cuantas prestaciones se deban cumplir”105. Desde
la muerte del testador, se debe la cuota íntegramente, “con tal de que haya
comenzado a transcurrir el período correspondiente, aun si el legatario fallece
durante su transcurso”106.
En cuanto al legado de alimentos107:
Comprende la instrucción adecuada a la condición y aptitudes del legatario,

sustento, vestimenta, vivienda, asistencia en las enfermedades hasta que
alcance la mayoría de edad o recupere la capacidad.
Debe tenerse presente que el legado se mantiene mientras dure la falta de

aptitud para procurarse alimentos aun cuando hubiese alcanzado la mayoría de
edad.
Si el legado de alimentos se confiriera a una persona capaz, se considera legado

de prestaciones periódicas conforme a lo dispuesto por el testador.
Legados alternativos:
En estos legados, el heredero o, en su caso, el legatario pueden elegir entre dos

o más objetos.
Sólo ha sido regulado por el Código vigente en cuanto a la evicción. Se le

aplican supletoriamente las normas sobre obligaciones alternativas108.
de la Nación.
51
En principio, la elección corresponde al heredero, pero el testador puede
disponer que sea realizada por el legatario. Le elección es irrevocable.
Legados de créditos. Legados de liberación de deudas.
Ambos legados son regulados por el art. 2505.
El legado de un crédito a favor del testador “comprende la parte del crédito…

que subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces” 109. El
objeto de este legado es un derecho creditorio del cual el causante es titular, y
el deudor es un tercero.
El heredero no es responsable de la insolvencia del deudor. El legatario tiene

todas las acciones que tendría el heredero. El legatario recibirá el bien tal como
se hallaba a la apertura de la sucesión, de manera que si estaba perjudicado
por cualquier circunstancia, así se le trasmitirá, de la misma forma que deberá
reconocer las sumas que se hubieran pagado a cuenta o las modalidades que
condicionaran la obligación.
El legado de liberación consiste en la remisión de la deuda que hace el causante

al legatario, que es el deudor; así lo libera de su obligación.
Puede tener dos modalidades:
 puede ser realizado mediante una manifestación expresa del testador

de liberarlo de la deuda;
 puede realizarse disponiendo que se entregue al legatario el

instrumento en que consta la deuda.
Por otra parte, el código establece que la remisión no comprende las deudas
posteriores a la fecha del testamento. Si el testador lega el instrumento de la
deuda, ésta se entiende remitida. Asimismo, una vez legada la cosa tenida en
prenda, se entiende también remitida la deuda si no hubiese documento
público o privado de ella; si lo hubiese y no se legase, se entiende sólo remitido
el derecho de prenda.
El legado de la deuda hecho a uno de los deudores solidarios, si no es

restringido a la parte personal del legatario, causa la liberación de los
codeudores. El legado hecho al deudor principal, libra al fiador; mas el legado
hecho al fiador no libera al deudor principal.
Legado de reconocimiento de deuda
108 Véanse los arts. 779 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 3,
§ 3ª, §§ 6º. Código Civil y Comercial de la Nación.
52
Prescribe el art. 2506 que el reconocimiento de una deuda hecho en el
testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario110.
Si el testador manda a pagar lo que cree deber y no debe, la disposición se

tendrá por no escrita. Si en razón de una deuda determinada se manda pagar
más de lo que ella importa, el exceso no es debido. La presunción es iuris
tantum y, por ende, cabe al acreedor la demostración de la existencia de la
deuda. Por otra parte, lo que el testador legue al acreedor no se imputa al pago
de la deuda, salvo disposición en contrario.
5.4.4. Prelación de pago

El art. 2358 dispone:
El administrador debe pagar a los acreedores presentados según

el rango de preferencia de cada crédito establecido en la ley de
concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los límites de

la porción disponible, en el siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los demás legados. Si hay varios de la misma categoría, se

pagan a prorrata.111
Así deben ser pagadas las deudas del causante, las cargas de la sucesión deben
apartarse la porción legítima de los herederos forzosos, y sobre el remanente,
deben seguir el orden de pago de los legados previstos por el artículo 2358.
5.4.5. Responsabilidad
En cuanto a la responsabilidad del legatario por las deudas y cargas de la
sucesión, es dable distinguir:
1) Sucesión solvente: los legatarios no son responsables por las deudas y

cargas de la sucesión.
de la Nación.
111 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
53
Excepción:
 cuando las deudas forman parte de un conjunto de bienes

tomados como una unidad (fondo de comercio);
 cuando la cosa legada tiene un gravamen real (hipoteca): el

legatario debe responder por la deuda que es garantizada con el
bien legado;
 cuando el testador lo dispusiera.
2) Sucesión insolvente: los legados no pueden pagarse hasta que estén

pagas las deudas y cargas de la sucesión. Los legados se abonarán en la
medida en que alcance y en el orden del art. 2358.
Si se declara el concurso o quiebra de la herencia, se aplica la ley de

concursos.
5.4.6. Pérdida, renuncia, revocación y caducidad de los

legados
Estos temas serán desarrollados con detenimiento en los puntos 6.4 y 6.5 de
este módulo. Estos aspectos se encuentran regulados en el capítulo 6
“Revocación y caducidad de las disposiciones testamentarias” del Título XI
“Sucesiones testamentarias”112.
Brevemente, es dable señalar que los legados pueden ser revocados por
enajenación o transformación de la cosa legada. La transmisión de la cosa
legada revoca el legado, aunque el acto no sea válido por defecto de forma o la
cosa vuelva al dominio del testador. En cambio, la constitución de gravámenes
sobre la cosa legada no revoca el legado. También procede la revocación por la
propia conducta del legatario dada por el incumplimiento de los cargos o por
causa de ingratitud.
La caducidad procede ante la premoriencia del legatario antes de que fallezca el

testador o del cumplimiento de la condición suspensiva. Otros supuestos de
caducidad del legado se producen ante el perecimiento o la transformación de
la cosa legada sin voluntad del causante.
En cuanto a la renuncia, el legatario puede renunciar al legado siempre y

cuando no lo hubiese aceptado113. En consecuencia, una vez renunciado el
legado, se considera que aquél nunca ha sido legatario.
112
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto. Código Civil y Comercial de la Nación.
113
Art. 2521. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y
54
5.5. Derecho de acrecer
Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es decisiva;
en consecuencia, puede determinar quién se beneficiará en caso de que falle
alguno de los llamamientos.
En la doctrina se distingue:
 la vocación parciaria: es aquella en la que el testador llama al sucesor a

una parte de la herencia o llama a varios en cuotas distintas;
 la vocación solidaria: es aquella en que cada sucesor es llamado a la

totalidad; en consecuencia, las cuotas no han sido queridas por el
testador, sino que son el resultado del concurso de varios herederos.
El acrecentamiento es un efecto de la vocación solidaria; en cambio, en la

vocación parciaria, la cuota no adquirida –si no hay sustitución– se defiere a los
herederos legítimos del difunto.
El Código Civil y Comercial contempla dos situaciones que habilitan el derecho

de acrecer:
 “cuando el testador instituye varios herederos en una misma cuota
 o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios”114.
Cada uno de los beneficiarios podrá aprovechar proporcionalmente “la parte

perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca”115.
De las hipótesis contenidas en la norma, surge que el derecho de acrecer

procede en la institución de herederos y en los legados.
Fundamento:
El fundamento del derecho de acrecer en la sucesión testamentaria está dado

por la presunta voluntad del causante de beneficiar a todos los llamados sin
realizar preferencia entre ellos. En consecuencia, ante la disposición
testamentaria, para determinar si hay o no acrecimiento a favor de otros
instituidos, hay que estar a la voluntad del testador. En el caso en que no sea
expresa, debe recurrirse a la interpretación.
55
Autores como Mourelle de Tamborenea (2014, p. 497) afirman que si la
redacción no es clara y surgen motivos para dudar acerca de la voluntad del
testador, no debe admitirse el acrecimiento.
5.5.1. Definición. Requisitos

El derecho de acrecer es el derecho que tiene el heredero o legatario de
aprovechar la porción de la herencia de otro coheredero o colegatario,
respectivamente, cuando éstos no quieren o no pueden recibirla.
Requisitos del derecho de acrecer:
a) Llamamiento plural o conjunto: los sujetos beneficiarios deben ser

varios y deben ser llamados a una misma herencia o a la misma parte de
ella o al mismo bien. No debe haber asignación de la parte de cada uno
de los herederos o legatarios.
d) Porción vacante: es necesario que el colegatario o coheredero no

recoja su parte, sea por premoriencia o renuncia, entre otros. La cuota
que no ha sido tomada corresponderá al coheredero o colegatario
cuando no medie derecho de representación en esa cuota.
e) Voluntad del causante: el derecho de acrecer no podrá funcionar si el

causante expresamente se ha opuesto a él. Por ejemplo, el causante
estableció una sustitución vulgar para el heredero que no pudo o no
quiso recibir la herencia.
5.5.2. Personas a las que se aplica

El derecho de acrecer se otorga a colegatarios o coherederos. Los colegatarios
tienen derecho a acrecer cuando el testador los llama conjuntamente sobre un
mismo objeto, sin asignarles parte. En el caso de los herederos, el derecho de
acrecer se da en dos supuestos:
a) Varios herederos llamados a una misma herencia: si alguno de ellos no

acepta, su parte acrece a todos los demás por partes iguales. Por
ejemplo: Juan (quien no tiene legitimarios) nombra herederos a sus
sobrinos, Lucas, Hernán y Pablo; éste último no acepta la herencia. En
este caso, Lucas y Hernán reciben la porción de Pablo, la que se asignarán
en partes iguales.
Ahora bien, no tienen derecho de acrecer los herederos que son

instituidos por cuotas, salvo que del testamento deba entenderse que el
testador ha querido darles ese llamado para el caso que no puedan
56
cumplirse las demás disposiciones testamentarias. Esta solución está
prevista en el art. 2488, primer párrafo. Por ejemplo: Lucas, Hernán y
Pablo son nombrados herederos por su tío Juan, quien ha asignado al
primero la mitad; al segundo, un cuarto, y al tercero, el cuarto restante. Si
Hernán fallece, la regla es que no hay acrecimiento a favor de Pablo y
Lucas. La excepción es que del testamento se desprenda que el llamado
ha sido al todo.
b) varios herederos llamados a una misma porción de la herencia.
Institución de herederos con asignación de partes y sin asignación de partes

en el mismo testamento:
El art. 2486, en el segundo párrafo, regula:
Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignación

de partes y otro u otros sin ella, a éstos corresponde el
remanente de bienes después de haber sido satisfechas las
porciones atribuidas por el testador. Si éstas absorben toda la
herencia, se reducen proporcionalmente, de manera que cada
heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero
instituido en la fracción menor.116
Conforme a esta norma, los herederos instituidos sin asignación de partes

reciben por partes iguales y son llamados al todo si los otros fallaran en su
vocación. Por otra parte, a los instituidos sin parte les corresponde el
remanente de los bienes que quedara luego de dadas las porciones a los
herederos instituidos por el testador con asignación de parte.
Ahora bien, la norma prescribe una solución a fin de proteger a los herederos
instituidos sin asignación de parte, pues prevé que si las cuotas absorben toda
la herencia, deben ser reducidas para que aquellos reciban tanto como el
heredero instituido en la fracción menor.
5.5.3. Conjunciones que dan origen al derecho de

acrecer. Efectos
En el supuesto de que varios herederos sean llamados a una misma porción de
la herencia la ley determina la procedencia del derecho de acrecer en los
siguientes casos:
de la Nación.
57
a) Conjunción re et verbis: esta surge cuando varios herederos son
llamados a la misma cuota y en la misma frase. Por ejemplo: el
testamento expresa: “nombro herederos a Soledad y Rogelio en la mitad
de mi herencia y a Sofía en la mitad restante”. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa.
b) Conjunción re tantum: se presenta cuando por cláusulas distintas se da

el mismo objeto a varios legatarios. Es decir, se llama a varios herederos a
la misma cuota, pero en frases distintas. Por ejemplo, en el testamento se
detalla: “nombro heredero de la mitad de la herencia a Soledad y a Sofía
en la otra mitad”. Luego, en otra cláusula expresa: “Sobre la primera
mitad, nombro heredero también a Rogelio”. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa117.
Lo dicho también aplica al derecho de acrecer entre colegatarios unidos por

una conjunción, es decir, a los legatarios llamados conjuntamente a un mismo
objeto, sin asignación de partes.
Ahora bien, no hay acrecimiento cuando se establecen cuotas en la conjunción;

esto es, cuando varios herederos han sido llamados a la misma porción, pero se
han fijado cuotas en esa porción. Por ejemplo, el testador nombra herederos a
Sofía en la mitad de su herencia, y a Soledad y Rogelio en la otra mitad,
asignando un tercio de esa mitad a Soledad y los otros dos tercios a Rogelio. En
este supuesto no hay acrecentamiento entre los llamados conjuntamente,
porque se le ha asignado una porción determinada a cada uno.
Sin embargo, gran parte de la doctrina entiende que si el testador deja sus
bienes a sus herederos o una cosa a los legatarios: “por mitades” o “por partes
iguales”, no ha pretendido establecer cuotas que impidan el acrecentamiento.
Lo cierto es que habrá que estar a la voluntad del causante en cada caso a fin
de determinar si ha querido o no privar del derecho de acrecer a sus herederos
o legatarios.
Efectos del acrecimiento:
Regula el art. 2489:
Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma

cuota, o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios,
cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la parte
perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o
caduca. Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las
obligaciones y cargas que pesaban sobre la parte acrecida,
117
58
excepto que sean de carácter personal. El derecho de acrecer se
transmite a los herederos.118
De la norma se desprende que el efecto natural es que la porción no recogida

por el legatario o heredero aprovecha a sus otros colegatarios o coherederos,
respectivamente, de manera proporcional.
El acrecentamiento produce sus efectos en el momento en que se produce la

vacante, sin necesidad de aceptación de los coherederos o colegatarios.
Otra consecuencia es que los beneficiados deben asumir las obligaciones y

cargas que pesaban sobre la parte acrecida. Esto no se aplica si se trata de
obligaciones o cargas intuitu personae.
Por último, prevé la norma que el derecho de acrecer se transmite a los

herederos. Por ejemplo: el derecho de acrecer que tuvo el padre le
corresponderá a sus herederos.
5.5.4. Situación del legado de usufructo

Prescribe el art. 2490: “Legado de usufructo. La muerte del colegatario de
usufructo, posterior a la del testador, no produce el acrecimiento de los otros
colegatarios excepto disposición en contrario del testamento”119. Nada impide
la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad, aunque el usufructo
dado a otros de manera conjunta se extienda a la totalidad de los bienes. El
legado de usufructo es una excepción al derecho de acrecer, ya que el
fallecimiento de uno de los legatarios favorece al nudo propietario, salvo que el
testador hubiese dispuesto lo contrario.
Principio: la muerte de un colegatario de usufructo, posterior a la muerte del

testador, no da derecho de acrecer al resto de los colegatarios.
Excepción: la disposición en contrario en la cláusula testamentaria.
El fundamento de tal solución reside en la conveniencia de poner fin a la

desmembración de la propiedad.
Pérez Lasala (2014, tomo 1, pp. 390-391) entiende que atento al carácter
excepcional de la norma, debe ser interpretada restrictivamente; por lo tanto,
sólo procede en el caso del fallecimiento de uno de los legatarios luego de la
aceptación del legado.
de la Nación.
de la Nación.
59
5.6. Fideicomiso testamentario.
Definición. Regulación legal
El artículo 2493 regula el fideicomiso testamentario, en tal sentido, expresa
que:
El testador puede disponer un fideicomiso sobre toda la

herencia, una parte indivisa o bienes determinados, y establecer
instrucciones al heredero o legatario fiduciario, conforme a los
recaudos establecidos en la Sección 8º, Capítulo 30, Título IV del
Libro Tercero. La constitución del fideicomiso no debe afectar la
legítima de los herederos forzosos, excepto el caso previsto en el
artículo 2448.120
El Código Velezano prohibía la sucesión fideicomisaria, pues se consideraba que

se afectaba la circulación de la riqueza. Por otra parte, la Ley 24441 (derogada
por el Código vigente) permitía la constitución del fideicomiso por contrato o
por testamento121.
Ahora bien, resulta necesario distinguir la sustitución fideicomisaria del

fideicomiso testamentario.
1) la sustitución fideicomisaria: implica que la propiedad va a pasar del

fiduciario al fideicomisario al momento de la muerte de aquel. En este
supuesto, se nombra un heredero del heredero, lo que está prohibido por
ley. Así, el art. 1700 prescribe que es nulo el fideicomiso constituido para
que el fiduciario administre el patrimonio fideicomitido, el que será
transmitido, al momento de su muerte, a otro fiduciario122.
2) fideicomiso testamentario: es cuando toda la herencia, una parte

indivisa o un bien determinado es recibido por el fiduciario para que lo
administre en beneficio de un tercero. Una vez cumplido el plazo o
condición (distinto a la muerte) al que se encuentra sujeto, se transfiere
al beneficiario o fideicomisario.
El fideicomiso testamentario es aquel que tiene lugar como consecuencia de

una declaración de voluntad, por lo que una vez acaecida la muerte del
de la Nación.
121 Ley de Financiamiento de la Vivienda y la Construcción, promulgada: 9 de enero de 1995.
Derogada por la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
122 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 8ª. Código Civil y
60
testador, tiene como objetivo que un heredero o un tercero designado
administre los bienes fideicomitidos y luego los transmita a otro heredero o a
un tercero (Mourelle de Tamborenea, 2014, p. 504).
Personas que intervienen: fiduciante, fiduciario, beneficiario y fideicomisario.
Objeto: toda la herencia, una parte indivisa o bienes determinados.
El art. 2493123 remite a los arts. 1699 y 1700124 a fin de la regulación de la

institución.
Conforme al art. 1699125, el fideicomiso debe contener –por lo menos– las

enunciaciones previstas por el art. 1667126; estas son:
 individualización de los bienes objetos del fideicomiso;
 modo en que tales bienes serán incorporados al fideicomiso;
 plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
 identificación del beneficiario o la manera de determinarlo;
 destino de los bienes a su finalización, con indicación del fideicomisario

o la manera de determinarlo;
 derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa en

su función.
Plazo de duración127: no puede ser mayor a treinta años a contar

desde la muerte del testador.
Salvo que el beneficiario fuera una persona incapaz o con capacidad
restringida; en este supuesto, podrá prolongarse hasta el cese de tal
situación o hasta su muerte.
Cumplida la condición o transcurridos los treinta años sin que se hubiese

cumplido, cesa el fideicomiso. Si se establece un plazo mayor, se reduce a
treinta años.
Sustitución del fiduciario:
de la Nación.
127 Art. 1668. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 1ª.
61
Si el fiduciario designado no aceptase su designación rige lo dispuesto por el
art. 1679, en consecuencia:
 el fiduciario es reemplazado por el sustituto indicado en el testamento o

designado de acuerdo al procedimiento previsto por él;
 si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de

las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artículo 1690;
 en caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la

intervención judicial, otorgando los actos necesarios para la
transferencia de bienes;
 en los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678,

cualquier interesado puede solicitar al juez la comprobación del
acaecimiento de la causal y la indicación del sustituto o el
procedimiento para su designación;
 en todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a pedido del
beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio
separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de
protección del patrimonio, si hay peligro en la demora128.
Protección de la legítima:
Los legitimarios podrán ejercer las acciones destinadas a la protección de la

legítima si con la constitución del fideicomiso testamentario, ésta se viera
afectada. Pero el art. 2470 contiene una excepción, esta es: cuando el
fideicomiso tuviera como finalidad la mejora al descendiente o ascendiente con
discapacidad129.
128 Art. 1679. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 2ª.
de la Nación.
62
6. Ineficacia de
testamentos y
disposiciones
testamentarias
6.1. Ineficacia de testamentos y
disposiciones testamentarias. Principios
generales
Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces
cuando no producen sus efectos propios, cualquiera fuere la causa.
La noción genérica de ineficacia se especifica con los conceptos de nulidad,

revocación y caducidad, aplicables con relación al testamento como acto
jurídico mortis causa.
a) Nulidad
La nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos, es decir,

concurrentes en el otorgamiento del testamento. Es decir, la causa de la
ineficacia es originaria, vale decir, concomitante con el otorgamiento del acto.
b) Revocación
La revocación es cuando se deja sin efecto el testamento o la disposición

testamentaria en virtud de un cambio en la voluntad del propio testador, sea
expresa o presunta. También procede cuando devienen ineficaces las
disposiciones testamentarias por inejecución de las cargas impuestas al
gravado o por ingratitud del beneficiario.
c) Caducidad
La caducidad se produce ante la falta de alguno de los presupuestos

indispensables, después de que se abra la sucesión, para que el testamento o
determinadas disposiciones testamentarias puedan producir sus efectos. Es
ocasionada ante una causal de ineficacia sobrevenida con posterioridad al acto
y que es independiente de la voluntad del testador. Puede afectar al
testamento completo o a alguna de sus disposiciones testamentarias.
63
La ineficacia del testamento siempre es total; en consecuencia, en principio
caen todas las disposiciones testamentarias contenidas en él. En cuanto a las
disposiciones testamentarias, la ineficacia puede ser total o parcial; en este
último supuesto, las disposiciones no afectadas se mantienen.
6.2. La noción de inexistencia en materia

testamentaria. Caracterización
conceptual. Posiciones doctrinarias.
Posibles supuestos
Un acto es inexistente cuando falta el acto mismo, aunque pudiera llegar a
tener la apariencia de tal; en consecuencia, no produce efecto jurídico alguno.
Esta noción no ha sido regulada por el Código Velezano y tampoco lo ha hecho

el Código Civil y Comercial.
En la doctrina, reconocidos autores sostienen que es inexistente el testamento

cuando carece de los elementos esenciales para su existencia (Maffia, Fassi,
Belluscio y Pérez Lasala, como se citan en Pérez Lasala, 2014, p. 754).
Entre los supuestos, podemos señalar:
a) Falta de las solemnidades relativas a la esencia misma del testamento:

la falta de la firma del testamento por parte del testador provoca su
inexistencia. Esto sucede en el testamento ológrafo, por ejemplo, si es
escrito de manera digital, pues una de las solemnidades en esta forma de
testamento es la escritura de puño y letra. En el testamento público, la
falta de escribano implica que el testamento es inexistente como tal.
b) Testamento no admitido o prohibido: por ejemplo, nuestro sistema no

admite el testamento por poder, por lo tanto, un testamento realizado de
esta manera es inexistente. Otro supuesto es el testamento
mancomunado, pues aún cuando la voluntad de los sujetos otorgantes
existe, la vinculación de la de cada uno de ellos con la del otro implica que
no se trata de la voluntad individual y desligada de toda otra, que es la
que nuestra ley admite como formativa del acto testamentario.
c) Ausencia absoluta de voluntad de testar: tiene la apariencia del

testamento, pero no ha habido voluntad de testar. Por ejemplo, el
realizado con fines docentes.
d) Falta de autenticidad: cuando el testamento es falso con relación a la

persona que se atribuye. Tal caso ocurriría por la falsedad material de un
64
testamento ológrafo, producida por la acción de un tercero que ha
imitado la firma y letra del presunto causante.
Distinción con la nulidad:
La nulidad es una sanción de la ley que recae sobre un acto jurídico real o
existente; es decir, que reúne los elementos esenciales de tal, esto es: sujeto,
objeto y forma. En cambio, la inexistencia es una noción que se aplica a ciertos
hechos que no obstante tener la apariencia de actos jurídicos, no son tales por
carecer de algún elemento esencial de ellos. La inexistencia no se declara, sino
que se constata (se la invoca como defensa sin que sea necesario plantearla
como acción o reconvención); debe ser verificada por el Ministerio Público
Fiscal dentro del proceso sucesorio. En la nulidad es necesario que se plantee
una controversia sobre la validez o no del testamento.
6.3. Nulidad. Clasificaciones: posiciones

doctrinarias
Como ya adelantáramos, la nulidad se ocasiona por vicios o defectos
constitutivos; es decir, concurrentes en el otorgamiento del testamento.
El criterio de distinción entre nulidad absoluta o nulidad relativa se funda en el

interés que protege la sanción de ineficacia. La nulidad del acto es absoluta
cuando el vicio afecta el interés general, orden público. En cambio, la nulidad es
relativa cuando el vicio atañe al interés de las partes intervinientes.
La doctrina no es pacífica respecto a si resulta aplicable la clasificación de

nulidad relativa y absoluta a los testamentos. En el derecho comparado,
encontramos dos posiciones:
1) no es posible aplicar tal clasificación, pues la nulidad testamentaria

siempre es absoluta;
2) resulta posible realizar tal distinción, ya que puede suceder que los
testamentos estén afectados de nulidad absoluta o de nulidad relativa;
éste último caso es el que se produce cuando solo se puede invalidar el
testamento a instancia de alguien legalmente autorizado para
impugnarlo.
En nuestro país, Fassi (como se cita en Pérez Lasala, 2014, p. 752) admite tal
clasificación. Por su parte, Pérez Lasala (2014) sostiene que el criterio que
inspira la clasificación no resulta, en principio, aplicable a las nulidades
testamentarias. Este autor postula, además, que ninguna de las causales de
65
nulidad de los testamentos da lugar a la nulidad absoluta; en consecuencia, las
nulidades en materia testamentaria son siempre relativas.
Nulidad total y nulidad parcial:
La nulidad de un acto jurídico puede ser completa o sólo parcial. En este

segundo caso, la nulidad de una disposición no perjudica a las demás. Ello
permite mantener la validez de las disposiciones testamentarias que no estén
afectadas por la ineficacia de otra u otras.
6.3.1. Análisis de las causales

Al tratar los aspectos generales de la sucesión testamentaria, analizamos con
mayor detenimiento los supuestos establecidos por el art. 2467.
Prescribe la norma que:
“Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria:
a) por violar una prohibición legal;
b) por defectos de forma;
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razón en el momento

de testar. La falta de razón debe ser demostrada por quien impugna el
acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz.

Sin embargo, ésta puede otorgar testamento en intervalos lúcidos que
sean suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad ha
cesado por entonces;
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud

para comunicarse en forma oral y, además, no saber leer ni escribir,
excepto que lo haga por escritura pública, con la participación de un
intérprete en el acto;
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;
a) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia

pueda llegar a ser cierta”.130
Pérez Lasala (2014, tomo II, pp. 756-757) distingue las siguientes causales:
130Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
66
1. inobservancia de las solemnidades prescriptas por la ley que no
se refieren a la existencia misma del testamento: por ejemplo,
falta de fecha en el testamento ológrafo;
2. falta de capacidad del testador: fue dictado por persona que no

alcanza la edad para exigida para testar o que se encuentra
privada de razón;
3. vicios que afectan la voluntad del causante: por ejemplo,

violencia, dolo y error.
6.3.2. Confirmación
Cuando el testamento tuviese vicios de forma, el testador no puede confirmar,
pues debe reproducir las disposiciones del testamento afectado en un nuevo
testamento. Ello implica realizar un nuevo testamento perfectamente válido sin
conexión con el nulo.
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta al vicio de

forma, es posible su confirmación mediante un nuevo testamento en el que se
haya subsanado el vicio invalidante. De este modo, un testamento nulo por
haber carecido el testador de razón al otorgarlo, puede confirmarse cuando la
recupere.
6.3.3. Efectos
La nulidad del testamento no impide que produzca efectos hasta tanto sea
impugnado.
La nulidad de las disposiciones testamentarias no lleva consigo la caída del

testamento, sino que se mantiene su validez respecto a las disposiciones no
afectadas de nulidad, salvo cuando es evidente la interdependencia entre dos
cláusulas testamentarias; en este último caso, puede suceder que la nulidad de
una provoque la de la otra.
6.3.4. Acción de nulidad. Legitimación activa y pasiva.

Carga de la prueba
67
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones podrá ser
demandada por cualquier interesado, salvo que, conociendo el vicio, la hubiese
ratificado o cumplido espontáneamente131.
El fundamento de la posibilidad de accionar por nulidad cuando se ratificaron o

cumplieron espontáneamente las disposiciones testamentarias radica en que
siempre debe estarse a favor de la validez del testamento y no de su nulidad.
En este sentido, resulta aplicable lo dispuesto por el art. 394132. Se reconoce
una amplia legitimación activa, pues puede ser entablada por todo aquel a
quien pasarían los bienes si se declara la nulidad del testamento o la
disposición. Por ejemplo:
 herederos intestados;
 herederos testamentarios o legatarios de un testamento anterior,

siempre que el posterior fuese declarado nulo por defectos de forma.
Los legitimados pasivamente son aquellos a quienes beneficia el testamento.
Quien pretende la nulidad, deberá acreditar el vicio o defecto por cualquier

medio de prueba. La acción debe plantearse ante el juez del sucesorio.
Prescripción: rige el plazo genérico de los cinco años133.
En el caso de las acciones derivadas del dolo, la violencia y la simulación o en

las que corresponden por los actos otorgados por incapaces, prescriben a los
dos años134.
6.4. Revocación de testamentos.

Definición. Clases. Efectos. Revocación
de legados
La revocación es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposición
testamentaria anterior (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1588).
El testamento es en esencia revocable, atento al carácter unilateral del acto y al

hecho de no producir efectos hasta la muerte del testador.
133 Art. 2560. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª. Código

134 Arts. 2562 y 2563. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª.
68
El art. 2511 dispone: “Revocabilidad. El testamento es revocable a voluntad del
testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la
sucesión. La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es
irrenunciable e irrestringible”135.
Conforme a la norma en análisis, si el testamento contiene una cláusula de

irrevocabilidad, ésta sería nula, pero el testamento conservaría su validez. La
revocación puede ser total o parcial, según que abarque todo el contenido del
testamento o solamente algunas de sus cláusulas.
La revocación podrá provenir de una manifestación de voluntad:
 expresa
 tácita
 legal
La revocación expresa se da cuando el testador otorga un nuevo testamento,

expresando que revoca el anterior. Tal revocación “debe ajustarse a las
formalidades propias de los testamentos”136. En consecuencia, no se puede
revocar un testamento por medio de una disposición contenida en instrumento
público o en privado que no revista las formas testamentarias. Esto guarda
relación con la naturaleza formal del testamento.
La revocación puede ser realizada por cualquier forma de testamento. Por lo

tanto, si el testamento a revocar fue realizado por la forma ológrafa, el que lo
revoca puede tener tal forma o de acto público.
La revocación es tácita cuando la ley presume la intención del

testador de dejar sin efecto las disposiciones testamentarias
(Borda, 1994, Tomo II, pto. 1120.1589). Así la revocación tácita
procede cuando el causante, si bien expresamente no revoca el
testamento anterior, en el nuevo testamento realiza
disposiciones testamentarias que resultan incompatibles con las
dispuestas en aquel; también, cuando destruye el testamento
ológrafo celebrado, o cuando efectúa la venta de la cosa que es
objeto del legado.
Prescribe el art. 2513 que el testamento posterior revoca al anterior si no

contiene su confirmación expresa, excepto que de las disposiciones del
de la Nación.
69
segundo resulte la voluntad del testador de mantener las del primero en todo o
en parte137.
Para que el testamento posterior revoque al anterior debe ser incompatible

con éste. A los fines de determinar la incompatibilidad, la segunda disposición
testamentaria debe interpretarse de acuerdo a la intención del testador,
deducida del propio tenor del testamento.
Por otra parte, puede suceder que las disposiciones del primer testamento
puedan coexistir con las del posterior.
La revocación es legal cuando con posterioridad a la celebración del

testamento, se producen hechos que llevan al testador a revisar las
disposiciones testamentarias que realizó.
En virtud de ello, podemos identificar los siguientes supuestos de revocación
legal:
1) Postula el art. 2514 que “el matrimonio contraído por el testador

revoca el testamento anteriormente otorgado, excepto que en éste se
instituya heredero al cónyuge o que de sus disposiciones resulte la
voluntad de mantenerlas después del matrimonio”138. La ley supone, en
ese caso, que por el solo hecho de las nupcias ha cambiado la voluntad
del testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vínculo que origina
un legitimario que no tenía ese carácter cuando se redactó el testamento
preexistente. Este segundo matrimonio también deja sin efecto el
testamento dictado durante la vigencia del primer matrimonio. El
matrimonio posterior no establece una presunción iuris et de iure de
revocación del testamento. “se trata de una presunción iuris tantum
porque admite prueba en contrario, ya que permite que el testamento
anterior al matrimonio tenga valor si de sus disposiciones resultare la
voluntad de mantenerlas después del matrimonio” (Flores Medina y
Medina, 2014, p. 547). Esta interpretación es acorde con el principio
general de interpretación de los testamentos de acuerdo a la voluntad del
causante.
Matrimonio anulado:
Si el matrimonio -celebrado luego de la realización del testamento- es

posteriormente declarado nulo, el testamento recobra su validez.
Matrimonio putativo:
de la Nación.
de la Nación.
70
Una situación especial es la que corresponde al matrimonio putativo,
pues si tal matrimonio resulta anulado luego de la muerte del testador, el
cónyuge supérstite de buena fe podrá invocar la revocación del
testamento ya que para éste rigen las consecuencias establecidas para el
matrimonio válido.
2) Otro de los supuestos es el de destrucción del testamento ológrafo. En

este supuesto dispone el art. 2515 que dicho testamento debe ser
revocado por su cancelación o destrucción, la que debe haber sido hecha
por el testador o por orden suya139.
Cuando existen varios ejemplares del testamento, éste queda

revocado por la cancelación o destrucción de todos los
originales, y también cuando ha quedado algún ejemplar sin ser
cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el
testador.
Si el testamento se encuentra total o parcialmente destruido o

cancelado en casa del testador, se presume que la destrucción o
cancelación es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario.
Las alteraciones casuales o provenientes de un extraño no

afectan la eficacia del testamento con tal de que pueda
identificarse la voluntad del testador por el testamento mismo.
No se admite prueba alguna tendiente a demostrar las

disposiciones de un testamento destruido antes de la muerte
del testador, aunque la destrucción se haya debido a caso
fortuito.140
La destrucción se refiere al “destrozo material del testamento ológrafo”;

en cambio, “la cancelación tiene lugar cuando en el texto del testamento
se introducen rayas o se colocan inscripciones tales como ‘anulado’ o
‘cancelado’” (Flores Medina y Medina, 2014, p. 549 y ss).
Principio general: la cancelación o destrucción del testamento ológrafo

produce la total revocación de la voluntad testamentaria siempre “que
proceda del mismo testador y aparezca cumplidamente probada” (Flores
Medina y Medina, 2014, p. 547).
En principio, no hay revocación si existiendo varios ejemplares originales

de un testamento, no son todos destruidos. Esta afirmación admite las
siguientes excepciones:
de la Nación.
de la Nación.
71
o que algunos de los ejemplares se encontrare en poder de un
tercero y esto fue olvidado por el causante;
o cuando se probare la subsistencia de un ejemplar que se sustrajo

de la destrucción, siendo irrelevante que la sustracción responda
o no a una conducta dolosa;
Por tanto, que subsistan ejemplares que se consiguieron por error, dolo o
violencia no afectan la revocación perseguida por el causante al destruir
el testamento.
Alteraciones por accidente o por hecho de un tercero: para que la

cancelación o destrucción tengan el efecto revocatorio, ellas deben
obedecer a la decisión del testador. No lo tendrán, por tanto, cuando
resulten ajenas a su voluntad.
La cancelación o destrucción puede ser total o parcial. Es parcial cuando

lo que se destruyó o canceló es una parte del testamento que puede ser
separada. Por tanto, si los elementos esenciales no han sido afectados, el
testamento mantendrá su validez.
La destrucción parcial del testamento presume iuris tantum la revocación

mientras no se pruebe lo contrario. Si el testamento estaba en poder del
testador y aparece con desperfectos de importancia, se ha producido un
cambio en su voluntad. Quien alegue la validez de ese testamento debe
probar la falta de intencionalidad del testador, pues en contra suya pesa
la presunción de que el testamento guardado por éste, que aparezca
alterado de aquella forma, debe ser revocado (por presunción de cambio
de voluntad).
Dado que la cancelación o destrucción del testamento producen su

revocación cuando son la obra del testador, resulta decisiva la prueba de
la autoría. Para facilitarla, el artículo en análisis establece la presunción
iuris tantum de que si el testamento total o parcialmente destruido o
cancelado se encuentra en casa del testador, es obra de éste.
3) Otro de los supuestos es la revocación del legado por transmisión,

transformación o gravamen de la cosa. Establece el art. 2516:
La transmisión de la cosa legada revoca el legado, aunque el acto

no sea válido por defecto de forma o la cosa vuelva al dominio
del testador.
El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa,

aunque el acto sea simulado.
72
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiación implican
revocación del legado, excepto que la cosa vuelva a ser
propiedad del testador.
La transformación de la cosa debida al hecho del testador

importa revocación del legado.141
La constitución de gravámenes sobre la cosa legada no revoca el

legado.
a) Revocación del legado de cosa cierta por su enajenación posterior:
Si con posterioridad a la celebración del testamento se enajena la cosa

cierta sea a título oneroso o sea a título gratuito, el legado es
revocado.
La disposición está referida a los legados de cosa cierta. No será

aplicable, por tanto, al resto de los legados que no quedarán
revocados por la enajenación de cosas particulares, sin perjuicio, claro
está, de que ellos pierdan su eficacia por haberse agotado con esas
enajenaciones la porción disponible.
La revocación resulta de la enajenación, sea el acto a título gratuito u

oneroso.
Los actos gratuitos demuestran un cambio en la voluntad de

beneficiar. Si la enajenación resultara forzosa, ya sea por ejecución
judicial o por expropiación, el acto no responderá a la voluntad del
testador y, por ende, no producirá la revocación del legado. Habrá, en
el supuesto, caducidad de la disposición.
En definitiva, cualquier acto de disposición que tenga por efecto la

transmisión del dominio de la cosa cierta, provoca la revocación del
legado (venta, dación en pago, donación, etc.).
Para que el acto de disposición produzca la revocación es necesario

que haya sido realizado por el causante o por un apoderado con poder
especial.
Un aspecto a destacar es que la revocatoria se produce atento a la

voluntad del testador de disponer del bien, con total independencia
del resultado de dicha enajenación; de modo tal, si el dominio no
llegase a transmitirse por cuestiones que son ajenas al causante, igual
se produce la revocación.
de la Nación.
73
También es revocado el legado cuando se trate de una venta con pacto
de retroventa, ya que el dominio ha sido transmitido con la salvedad
de estar subordinado a una condición resolutoria.
Un supuesto en el que la doctrina no es unánime es el de la

enajenación sujeta a condición suspensiva. Para algunos, el legado es
revocado pues es manifiesta la voluntad del causante de disponer de
ese bien, sea la condición suspensiva o resolutoria.
Otros autores consideran que el legado se revoca si la condición

suspensiva se cumple, porque la intención del enajenante es la de
someter los efectos al cumplimiento de la condición (Pérez Lasala,
2014, p.789).
Por otra parte, la enajenación sujeta a condición resolutoria provoca la

revocación del legado pues se evidencia la intención del testador de
disponer de la cosa.
En cuanto a la responsabilidad de los herederos, señala el art. 2517

que “si la cosa legada se pierde o deteriora por el hecho o culpa de
uno de los herederos, sólo responde del legado el heredero por cuya
culpa o hecho se ha perdido o deteriorado”142.
La pérdida o deterioro de la cosa legada que se produce luego de la

muerte del testador es soportada por el legatario en virtud del
principio que el dominio de la cosa es atribuido al legatario desde la
apertura de la sucesión.
Si la cosa no ha sido entregada es posible que tales eventos acarreen la

responsabilidad de los herederos, pues mientras la entrega no se haya
efectivizado, los herederos son meros tenedores de la cosa con la
obligación de restituirla al dueño (legatario). (Flores Medina y Medina,
2014, p. 554).
La responsabilidad es extracontractual y prescribe en el plazo de cinco

años143.
4) Otro supuesto está dado por la revocación del legado por causa
imputable al legatario.
Regula el art. 2520 que:
Los legados pueden ser revocados, a instancia de los

interesados:
de la Nación.
143 Art. 2560. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, §2ª. Código Civil
y Comercial de la Nación.
74
a) por ingratitud del legatario que, después de haber entrado en
el goce de los bienes legados, injuria gravemente la memoria del
causante.
[La revocación no excluye la indignidad; es decir que frente a los

legatarios ingratos el sucesor puede optar por solicitar la
revocación del legado o indignidad sucesoria]
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si

son la causa final de la disposición. En este caso, los herederos
quedan obligados al cumplimiento de los cargos. (Flores Medina
y Medina, 2014, p. 559).
Por causa final se entiende el móvil determinante que ha

impulsado al autor del testamento a efectuar la liberalidad.
Cuando el cargo impuesto por el testador ha sido la causa
determinante de la liberalidad, ésta se revoca si aquél no se
cumple. De lo contrario, no hay razón que justifique la
revocación.
Efectos
El efecto principal de la revocación es que despoja de efectos al

testamento o a las disposiciones testamentarias que son alcanzadas por
ella.
Los beneficiarios no pueden pretender algún resarcimiento del testador

por el hecho de revocar un testamento, pues los instituidos no gozan de
ningún derecho en vida del causante.
El testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto

acto de disposición de bienes, pero si el acto contiene otras
manifestaciones [reconocimiento de hijos] éstas… no son alcanzadas por
los efectos de la revocación, ya que no quedan privadas de eficacia las
declaraciones del testador que configuren una confesión extrajudicial de
relaciones jurídicas con terceros. (Flores Medina y Medina, 2014, p.542)
Resulta necesario precisar las distinciones que existen entre la caducidad

y la revocación de las disposiciones testamentarias, ya que si bien ambas
causan la extinción de éstas, cubren circunstancias que no se superponen.
Para la eficacia de la disposición testamentaria, es necesario que el

testador haya preservado la manifestación de voluntad hasta su muerte.
Si la cambia, habrá revocación. En cambio, la caducidad obedece a
circunstancias que son ajenas a la voluntad del causante.
75
6.5. Caducidad. Definición. Causales.
Efectos.
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del
testador, que originan la extinción de la disposición testamentaria.
La caducidad de un testamento o de cualquiera de sus disposiciones constituye

un supuesto de ineficacia dispuesta por la ley en razón de circunstancias
sobrevinientes al momento del testamento. (Zanonni, 1980)
Procede la caducidad ante la carencia de alguno de los presupuestos

indispensables después de abierta la sucesión, condición resolutoria.
Causales:
1. Premoriencia del beneficiario
Se produce la caducidad del legado cuando el legatario fallece antes de

que muera el testador.
Apunta el art. 2518 que la institución de heredero o legatario caduca

cuando el instituido muere antes que el testador o antes del
cumplimiento de la condición de la que depende la adquisición de la
herencia o el legado.
Así es posible distinguir dos supuestos
a) El instituido fallece con anterioridad a la muerte del testador.
Esto se aplica en virtud del principio general de que toda disposición

testamentaria caduca si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al
testador.
b) La condición suspensiva a la que se encontraba sujeta la institución

se cumple con posterioridad a la muerte del instituido.
Excepciones
 Legado a una persona y a sus herederos:
Ahora bien, puede suceder que el legado sea conferido al legatario y a sus
herederos; en este caso, si el legatario fallece antes que se produzca la
muerte del testador o antes del cumplimiento de la condición suspensiva
a la que se encontraba sujeta la institución, el legado no caduca, sino que
pasa a los herederos del legatario.
76
Es “un caso de sustitución vulgar admitido legalmente” (Flores Medina y
Medina, 2014, p.555). Rige tanto para el legatario, como para el heredero
instituido
 Otra excepción tiene lugar cuando se trata de legados hechos al

“título o cualidad de la que el legatario estaba investido, más que a
su persona” (Flores Medina y Medina, 2014, p.555). Por ejemplo,
legado realizado a favor del titular de una fundación.
2. Perecimiento de la cosa legada:
Expresa el art. 2519 que:
El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando ésta

perece totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de
la sucesión o del cumplimiento de la condición suspensiva a que
estaba sometido; también cuando perece por caso fortuito,
después de la apertura de la sucesión o del cumplimiento de la
condición. Si la cosa legada perece parcialmente, el legado
subsiste por la parte que se conserva. 144
Para que se produzca la caducidad, el legado debe versar sobre una cosa
determinada cuyo perecimiento –cualquiera sea su causa- sucede con
anterioridad al fallecimiento del causante.
En cambio, si la cosa perece luego de la muerte del testador, la pérdida es

soportada por el legatario; salvo, que se tratara de un legado subordinado
a una condición y el perecimiento por caso fortuito sucediera antes del
cumplimiento de la condición.
Si la cosa ha perecido parcialmente, el legado es eficaz por lo que no ha

sido afectado.
3. Transformación de la cosa legada:
Puede suceder que luego de la celebración del testamento, la cosa legada

sufra una transformación y, en consecuencia, constituya una nueva
especie. Ante ello, es dable diferenciar dos situaciones:
a) que la transformación responda a la voluntad del causante: en este

caso, se produce la revocación tácita de la disposición testamentaria.
b) que la transformación se deba a un caso fortuito o al hecho de un

tercero: estamos ante un supuesto de caducidad.
de la Nación.
77
En consecuencia, “el legado caduca por la transformación de la cosa
por causa ajena a la voluntad del testador, anterior a la muerte de éste
o al cumplimiento de la condición suspensiva”145.
En el primer caso, el legado es revocado aun en el caso que la cosa legada

recobrara la forma que tenía antes de la transformación. En el segundo, si
la cosa legada recuperara su forma original, renacerá el legado.
4) Renuncia del legatario:
Establece el art. 2521 que “el legatario puede renunciar al legado en

tanto no lo haya aceptado.
Cualquier interesado puede pedir al juez la fijación de un plazo para que

el instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por
renunciante”146.
“La renuncia de un legado no puede ser parcial. Si se han hecho dos o

más legados a una misma persona, uno de los cuales es con cargo, no
puede renunciar a éste y aceptar los legados libres”147.
El beneficiario de un legado puede aceptarlo o renunciarlo. La voluntad

del legatario en uno u otro sentido no está sujeta a formas
sacramentales, pudiendo manifestarse en forma expresa o tácita, por
escrito o verbal.
…El derecho de opción puede ser ejercido por el legatario, o bien por sus
sucesores universales, ya que de producirse el fallecimiento del primero,
el mismo se transmite a sus herederos.
Caracteres de la aceptación:
1. Es lisa y llana: no puede ser sometida a condición o a término…
2. Es indivisible: no puede ser aceptada en forma parcial…
3. Es irrevocable: la doctrina mayoritaria sostiene que la aceptación del

legado es irrevocable… (Flores Medina y Medina, 2014, p. 560 y ss.).
Si el legatario renuncia al legado se produce la caducidad de éste. La

renuncia no se presume.
de la Nación.
78
El legatario podrá renunciar al legado en cualquier tiempo, desde la
apertura de la sucesión.
6.6. El albacea. Definición. Caracteres.

Designación. Capacidad
El albacea es la persona designada por el causante con la función de hacer
cumplir las disposiciones testamentarias.
Naturaleza Jurídica:
La doctrina no es pacífica respecto a la naturaleza del albacea. En consecuencia,

se han desarrollado distintas posiciones:
a) Es un mandatario post mortem del causante: el ejecutor testamentario

es el mandatario del causante, designado por él para hacer cumplir sus
disposiciones de última voluntad. Tal mandato presenta las siguientes
notas específicas:
 comienza a producir efectos a partir del fallecimiento del mandante;
 el albacea sólo puede ser nombrado en forma expresa y por

testamento;
 los albaceas no pueden ser personas inhábiles.
Esta es la posición mayoritaria (Borda, 1994; Pérez Lasala, 2014).
b) Es un representante:
 según una primera teoría, el albacea representa al difunto;
 para otros, es un representante de la herencia, concebida como

persona jurídica;
 una tercera teoría expresa que es un representante de los legatarios,

idea que se funda en el hecho de que, con frecuencia, el albacea es
designado para protegerlos contra el incumplimiento de las mandas
por el heredero;
 otra teoría considera que es un representante de los herederos; esto

tampoco es aceptable, pues justamente en la mayor parte de los
casos, la designación del ejecutor testamentario tiende a evitar los
abusos de aquéllos y vigilar su actuación.
c) Teoría del oficio: el albaceazgo sería un oficio o cargo establecido en la

ley.
79
d) Teoría de la curatela: el albacea es una “especie de curador de los
bienes del causante legados en el testamento” (Ollantay Caparrós, 2014,
p. 567).
Caracteres:
1. Voluntario: el testador puede o no designarlo y el albacea no está

obligado a aceptar esa designación.
2. Personalísimo e indelegable: su designación importa un acto de

confianza personal del causante. Por lo tanto, el albacea no puede
delegar el encargo que ha recibido; ni por su muerte pasa a sus
herederos. Ello no impide, sin embargo, que el albacea pueda designar
mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos actúen
bajo sus órdenes inmediatas, aun cuando se hubiese designado albacea
subsidiario148.
3. Retribuido: El albacea tiene derecho a honorarios que se gradúan

“conforme a la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y
eficacia de los trabajos realizados”.149
4. Temporal: ya que su duración está referida al cumplimiento de la

misión, sin que la ley haya señalado término a sus funciones.
5. El cargo del albacea puede o no ser unipersonal: pues el causante

puede nombrar a una o más personas para ejercer esa función150.
Designación. Capacidad para ser nombrado albacea:
El albacea sólo puede ser designado por el testador en el testamento. La

designación puede realizarse en el mismo testamento cuya ejecución se quiere
asegurar o fuera de éste, pero bajo las formalidades establecidas para los
testamentos.
En tal sentido, postula el art. 2524, primer párrafo, que: “El nombramiento del
albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en el
testamento cuya ejecución se encomienda…”151.
El albacea debe ser individualizado de tal manera que no exista duda sobre su
designación.
150 Art.2523. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
de la Nación.
80
En los casos que la designación se hace en virtud del cargo o función pública, se
entiende que será albacea quien ocupe el cargo al momento de la ejecución del
testamento, cualquiera sea la persona que lo ejerza.
Así, dice la norma en análisis, en su último párrafo, que: “cuando se nombra a

un funcionario público, la designación se estima ligada a la función, cualquiera
sea la persona que la sirve”152.
El art. 2524, en su segundo párrafo, establece que pueden ser albaceas:
 “Las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben

desempeñar el cargo [Podrán ser albaceas: los menores emancipados y
los mayores de edad. Los designados deben ser capaces al momento de
ejercer el cargo; esto tiene su lógica, pues antes de la muerte del
causante, no tienen función que cumplir.];
 “Las personas jurídicas;
 “y los organismos de administración pública centralizada o

descentralizada”153.
La facultad de designar albacea es indelegable; en consecuencia, será nula la

cláusula testamentaria que disponga que desempeñará el cargo la persona que
sea designada por un tercero.
6.6.1. Atribuciones
Según el art. 2523:
Atribuciones. Las atribuciones del albacea designado en el

testamento son las conferidas por el testador y, en defecto de
ello, las que según las circunstancias son necesarias para lograr
el cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar
al albacea de los deberes de inventariar los bienes y de rendir
cuentas. Si el testador designa varios albaceas, el cargo es
ejercido por cada uno de ellos en el orden en que están
nombrados, excepto que el testador disponga el desempeño de
todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser
tomadas por mayoría de albaceas y, faltando ésta, por el juez.154
de la Nación.
de la Nación.
81
Conforme a la norma, es dable señalar que:
 En primer lugar, el albacea tiene las atribuciones que surjan del

testamento. Esto responde al respeto de la voluntad del causante.
 Recién en caso de silencio del testador, el juez deberá interpretar la

voluntad del difunto y cubrir los vacíos del testamento, siempre en el
contexto del mismo.
Si bien el Código Civil y Comercial respeta la voluntad última del causante, ella
resulta acotada en dos supuestos:
 imposibilidad de dispensa al albacea del deber de inventariar los bienes

legados;
 imposibilidad de dispensa de rendir cuentas por su labor.
En el primer supuesto, será dispensado de efectuar el inventario si los

herederos o los legatarios lo hicieron primero.
Esta norma recepta la libertad del testador de designar uno o varios albaceas;
así, podemos indicar las siguientes posibilidades:
 Albacea único: se designa una sola persona que ejerce el cargo de forma
individual.
 Albaceas sucesivos: se designan varias personas para que ejerzan el

cargo de forma individual, aunque en forma sucesiva. El albacea que
hubiese cesado en su función o hubiese cumplido la labor por la que fue
designado, será seguido por el siguiente.
 Albaceas conjuntos: se designan varios albaceas para que actúen en

forma conjunta. En este caso, las decisiones se toman por mayoría y si
no es posible llegar a una decisión, lo hará el juez.
 Por último, si se hubiesen designado varios albaceas a los que se les

hubiese dado una tarea o función diferente, cada uno ejercerá en forma
particular el albaceazgo. De esta manera, la responsabilidad por la
actuación de uno no afecta a los restantes.
6.6.2. Deberes y facultades. Rendición de cuentas.

Responsabilidad
Facultades del Albacea:
82
Como vimos precedentemente, las facultades del albacea serán las que designe
el causante en el testamento o, en defecto de ello, las que según las
circunstancias sean necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad.
Las facultades propias del albacea son las que resultan necesarias para ejecutar
el testamento. Por ejemplo, tiene facultad para exigir a los herederos y
legatarios el cumplimiento del cargo que el testador les hubiese impuesto; en el
caso en que hubiese herederos, puede adoptar medidas de conservación de los
bienes de la herencia, pero no de administración, salvo que esta facultad le
hubiese sido dada por el testador (situación diferente cuando no tuviese
herederos).
El art. 2529 prescribe que “cuando no hay herederos o cuando los legados
insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los
legatarios, el albacea es el representante de la sucesión”155; en consecuencia,
entre las facultades comunes se pueden mencionar:
 hacer inventario judicial de los bienes recibidos…
 intervenir en todos los juicios en que la sucesión es parte…
 [administrar] los bienes sucesorios conforme a lo establecido

para el curador de la herencia vacante…
 proceder, con intervención del juez, a la transmisión de los

bienes que sea indispensable para cumplir la voluntad del
causante. (Ollantay Caparrós, 2014, p. 585)
El albacea tiene la facultad de representar a la sucesión y de intervenir en los

juicios en los que se discute la validez del testamento o el alcance de las
disposiciones testamentarias, aun cuando hubiese herederos instituidos.
Deberes del albacea:
 Debe hacer asegurar los bienes que componen el acervo hereditario.
 Debe proceder al inventario de los bienes con citación de los interesados

(herederos, legatarios y otros). Habiendo menores, herederos ausentes o
que deban estar bajo curatela, el inventario debe ser judicial. El
inventario deberá ser realizado en todos los casos, ya que el testador no
puede dispensar al albacea de tal obligación.
 Debe pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que
pueden oponerse y, en ese caso, se suspende la ejecución hasta que se
resuelva la controversia. Esto se establece con el fin de proteger la
de la Nación.
83
legítima. Es la función típica de ejecución de la voluntad del causante,
pues ejecutar el testamento es esencialmente pagar los legados.
 Debe reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del
testador y darles el destino correspondiente.
 Debe demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los

cargos que el causante les hubiese impuesto.
 Debe dar cuenta a los herederos de su administración, aunque el

testador lo hubiese eximido de hacerlo156.
Responsabilidad:
“El albacea responde por los daños que el incumplimiento de sus deberes cause
a los herederos y legatarios”157.
El Código Civil y Comercial sigue el criterio fijado por el Código Velezano.
El albacea deberá responder por los daños causados a los herederos o

legatarios derivados del incumplimiento de sus funciones. Tal responsabilidad
es una consecuencia lógica de las obligaciones de ejecución del mandato del
causante158, de inventariar los bienes y de rendir cuentas159. Surge ante el
incumplimiento de la manda (con dolo o culpa) y el consecuente daño a los
herederos y legatarios.
El Código vigente limita los sujetos ante quienes debe responder el albacea;
estos son; los herederos y legatarios. Sin embargo, la doctrina mayoritaria
estima que aquel debe responder por los daños que ocasiones a cualquier
persona (acreedores de la sucesión, beneficiarios de un cargo, etc.), pues no
hay razón para eximirlo de ello, lo que resultaría contrario al orden jurídico.
Facultades de los herederos y legatarios:
Están reguladas en el art. 2528 del Código Civil y Comercial.
La regla es que:
Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo

desempeño no es atribuido por la ley o por el testador al
albacea.
84
Los herederos pueden solicitar la destitución del albacea por:
 incapacidad sobreviniente,
 negligencia,
 insolvencia o
 mala conducta en el desempeño de la función160.
Pedida la destitución, será el juez quien evaluará las circunstancias y las

causales en las que se funda tal solicitud.
Por otra parte, en cualquier tiempo pueden poner término a su cometido

pagando las deudas y legados, o depositando los fondos necesarios a tal fin, o
acordando al respecto con todos los interesados.
Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantías necesarias en caso de

justo temor por la seguridad de los bienes que están en poder del albacea. En
este supuesto, el albacea podrá dar fianza u otra seguridad para continuar en el
ejercicio de su función.
6.6.3. Remuneración. Gastos

El albacea tiene derecho a percibir la retribución fijada por el testador o, en su
defecto, la que sea determinada por el juez conforme a:
 “la importancia de los bienes legados y
 la naturaleza y eficacia del trabajo realizado”161.
En el caso que sea fijada por el testador, el albacea que aceptó el cargo no
puede impugnarla ni reclamar una suma mayor ni renunciar a tal remuneración
a fin de solicitar que sus honorarios sean regulados por el juez. Ello se funda en
que al aceptar el cargo consintió las condiciones impuestas en el testamento.
La remuneración es una carga de la sucesión.
El art. 2530 nada dice respecto a la posibilidad de que el albaceazgo sea

gratuito. Ante esto, algunos autores consideran que si el testador prevé en el
testamento que la función será gratuita y esto es aceptado por el albacea,
debería respetarse tal solución (Ollantay Caparrós, 2014, p. 590).
85
Cuando el albacea es también legatario, se establece que la función constituye
un cargo del legado y, por lo tanto, no puede pretender remuneración alguna,
salvo que haya sido otra la voluntad del causante.
Por otra parte, tiene derecho a que se le reembolsen los gastos incurridos para
cumplir sus funciones. Asimismo, si ha realizado trabajos en ejercicio de su
profesión que son de utilidad para la sucesión, tiene derecho a que se le
paguen los honorarios pertinentes. Se recepta la utilidad como parámetro para
la medición en la retribución de gastos y honorarios.
6.6.4. Conclusión del albaceazgo

El albaceazgo acaba:
a) por la ejecución completa del testamento,
b) por el vencimiento del plazo fijado por el testador,
c) por la muerte del albacea,
d) por su la incapacidad sobreviniente,
e) por renuncia, y
f) por la destitución ordenada por el juez162.
Ante el cese de función del albacea designado, si subsiste la necesidad de cubrir

la vacancia, el juez lo designará previa audiencia con los herederos y legatarios.
La norma en análisis no exige a los legitimados solicitar la conclusión del

albaceazgo, por lo que se entiende que es amplia.
162
86
Referencias
Barcala, P. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo 1: Disposiciones
generales. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters – La Ley.
Borda, G. (1994), Tratado de Derecho Civil – Sucesiones, tomos I y II. Buenos Aires:
Abeledo Perrot.
Flores Medina, P., y Landaburu, M. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias –

Capítulo 5: Legados. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la
Nación Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters – La Ley.
Flores Medina, P., y Medina G. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo
6: Revocación y Caducidad de las disposiciones testamentarias. En J. C. Rivera y G.
Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación Comentado. Buenos Aires:
Thomson Reuters – La Ley.
Lorenzetti, R. L. Presidente de la Comisión Redactora del Código Civil y Comercial de la

Nación. (2014). Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial. Código
Civil y Comercial, pp. 799-801. Buenos Aires: Zavalía.
Moreyra, J. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo 2: Formas de los

Testamentos. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
Mourelle de Tamborenea, M. C. (2014). Título XI Sucesiones testamentarias – Capítulo

4 Institución y sustitución de herederos y legatarios. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.),
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters – La
Ley.
Ollantay Caparrós, J.M. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo 7:

Albaceas. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
Pérez Lasala, J. L. (2014). Tratado de Sucesiones, tomos 1 y 2. Santa Fe: Rubinzal
Culzoni.
Zannoni, E. A. (1980), La pérdida o destrucción del testamento, la subsistencia de su

eficacia y la prueba de su contenido. J.A. 1980-IV-192.
87

DERECHOPRIVADOVII Lectura3

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

DERECHOPRIVADOVII Lectura3

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Módulo 3

Nuestro código de fondo recepta ambas categorías en el art. 2277; así,

Mientras que en la sucesión intestada la vocación hereditaria resulta de los

La sucesión testamentaria prevalece sobre la intestada, pues cuando se abre la

La sucesión testamentaria puede ser:

Testamento. Las personas humanas pueden disponer libremente

De la norma, podemos señalar los siguientes aspectos:

 Se recepta expresamente la limitación del testador a la facultad de

 Se admite que el testamento pueda contener disposiciones

A modo de ejemplo, podemos mencionar:

o La designación de tutor para los hijos menores de edad.

o El reconocimiento de hijos extramatrimoniales.

o Declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etcétera; por

o Disposición de órganos o materiales anatómicos del propio cuerpo:

En cuanto a la naturaleza jurídica:

 Un documento: esto hace referencia a su carácter escrito y solemne.

Ambos aspectos son receptados por el art. 2462 del Código.

Caracteres del testamento:

1. Es un acto escrito: Se exige que la voluntad del causante conste en un

2. Es unilateral: Pues es la manifestación de una sola voluntad7. Se

4. Es solemne: Ya que la voluntad del testador no consigue el efecto

5. Es revocable: Pues la posibilidad de revocación vale hasta el

6. Es personalísimo: La voluntad debe ser expresada personalmente por el

7. Es individual: Puesto que las disposiciones testamentarias no pueden

8. Es autosuficiente: En consecuencia, las disposiciones testamentarias

Esta remisión presenta la ventaja de que será aplicable al testamento lo relativo

Civil y Comercial de la Nación.

4.3. Capacidad para testar

En materia testamentaria, la aptitud para testar se encuentra unida al ejercicio

Momento en que debe existir la capacidad:

Para calificar la habilidad para testar, se atiende al tiempo en que se otorga el

Ley que rige la capacidad:

El Código Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional

De tal norma se desprende que:

 la capacidad para testar debe existir al momento de confeccionar el

El Código ha establecido incapacidades generales, que se aplican a toda clase

4.3.1. Edad para testar

Capacidad testamentaria de los emancipados:

La única emancipación prevista es la de matrimonio, pues ha quedado

Respecto a si tales menores de edad pueden testar, hay dos posiciones:

a) Para un sector de la doctrina, no pueden otorgar testamento atento a

Lo establecido por el art. 2464 es una limitación a la plena capacidad

18Mayoría de Edad. Modifica Código Civil. Sancionada el 2 de diciembre de 2009, promulgada el 21

4.3.2. Personas privadas de razón

Actualmente, el art. 2467 expresa que:

Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria:

De tal manera, es posible distinguir dos supuestos:

La regla general es que la persona goza de salud mental, por lo tanto, la

No estar privado de razón significa que la persona tiene el raciocinio suficiente

Se admite la validez del testamento otorgado por quien ha sido declarado

4.3.3. Supuesto de incapacidad. Intervalos lúcidos

En tal sentido, enuncia el art. 32, en su último párrafo, que:

Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente

El intervalo lúcido consiste en períodos de salud completa en la evolución

Conforme a tal concepto, corresponde analizar cómo se produce la carga de la

En el inciso c), la carga de la prueba se rige por las siguientes pautas:

 quienes pretendan la nulidad del testamento deberán probar la

En el inciso d), el testamento que se realice es nulo, salvo que se hubiese

El concepto de intervalo lúcido se aplica tanto al caso de que la enfermedad

4.3.4. Personas limitadas en sus facultades de

Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria:

Expresión personal de la voluntad del testador. Las disposiciones

Esto responde al carácter personalísimo e individual del testamento, conforme