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  • Manual Procesal de Familia - Sara Covarrubias

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    DER Manual procesal de familia Sara Covarrubias Naser Nel Greeven Bobadilla fee : Ay Aeademia Judicial — 1, FUNDAMENTOS ¥ OaIETIVOS PoLITICos, SOCIALES ¥ JURIDICOS DE LA REFORMA, E13 de noviembre de 1997, el presidente de la Repiblica envis el pro- ryeeto de ley que crearia los tribunales de familia, En el mensaje" se expresa {ue el proyecto tenia por fin dotar al sistema de administracién de justicia de druanos y procedimientos para hacer frente a un especial tipo de conten- cioso: ef de naturaleza familiar, porque el de menores no se condecia con el contencioso familiar ni con las exigencias del derecho intemacional de los derechos humanos. Elmensaje precisa los problemas que presentaba la udicatura de menores: | Exstendia de gram nimero def ~ ton jonitablee El proyecto toma en cuenta que los conflictos familiares tienen natu- raleza sistémica y que, ademés, el nifo debe ser odo en un proceso in- teractivo, como sujeto de derechos fundamentales, Respecto de ellos, las, nociones habituales del derecho privado, como la culpa o las técnicas de responsabilidad, resultan inadecuadas. 6 BEN 2004), (¢p). ‘ SARA COVARRUBIAS NASER NEL GREEVEN BOBADILLA La nueva justicia debia hacerse cargo que Ia modernidad ha debilitado alos grupos te pertenencia y que ello levaré a una mayor judicializacién del conflicto de familia que fuera socialmente adecuada, ya que es el mis vinculado a los problemas cotidianos de las personas con menos recursos, Junto con el proceso penal, y era la que preferian que se perfeccionara. Asi, a través del proyecto se plantearon los siguientes objetivos de po- litica pailica: 1) Establecer la inmediacién entre los justiciables y los jueces, enfati- zando la oralidad por sobre la escritura, la publicidad y la imparcia- lidad de! juiio jurisdiccfonal bb) Aumentar el acceso a la justicia de sectores tradicionalmente exclui- dos. «) Establecer un érgano jurisdiceional que conozea las infracciones ju- veniles a la ley penal mediante un procedimiento que garantice el debido proceso. 4) Instaurar un procedimiento que privilegie las soluciones no adversa- riales del eonflieto familiar, que necesita sahuciones cooperatives Los objetivos especificos del proyecto fueron: a) Establecer una jurisdiccién especializada con competencia exclusi- ‘van las materias que puedan afectar alas familias, para evitar que se lleven a cabo procedimientos distintos, incluso ante distintos tri- bbunales, para resolver los asuntos que les atafien. +b) Proporeionar a las partes una amplia gama de soluciones coopera- tivas, no controversiales de resolucién de conflictos, como Ia me- diaeién y la concitiacién, con el objetivo de preservar la armonia familiar. ©) Canicter interdiseiplinario de la nueva judicatura para tratar el con- flicto en su integralidad y oftecer soluciones sistémicas, 4d) Propender a que el juez(a) tenga un conocimiento directo ¢ inmedia- to de los asuntos, mediante un procedimiento ora, flexible, concen- trado y basado en el principio de la inmediacisn. €) Incorporar elementos de modemizaci6n comunes al resto de la admi- nistracién de justcia para que sea lo més eficaz y eficiente posible, Miwa oe NLA Oralidad ——Concentraion —_Inmediacisn _Desformalizaciin Colaoracion Publicidad ——_Contradisin 1.1. Principios formativos Los principios formativos en materia de familia son: A) Oralidad La regla general en los procedimientos de familia es la oralidad, como | Elan sider pu trl arin tic oso! i 26 Agito oro ques eb velar condo ewe | | | eteldad pron unter por abba | | ‘e110 moral de ambos padres, | - ‘Aaquello por toque se debe velar cuando se eablee | _elrégimen de relacién deta y regula. | 262, | Debeseria eonsderacin primordial del jucz Gus | L | | oe jt ee 73 Tstble ai os mais de ania elas por | Matrimonio Ci | tu ley detein ser reueas cuando peoteer | | ne 19.947 : és ‘siempre el interés superior de los hijos(as). | 21 El acuerdo presentado por las partes en divorcio o | Sepantciin ser suficientes, ene otros, resguarda | interés superior de ls hijostas). I ‘Cuando existieren menores de edad comprometidos | en los juicios de separacién,nulidad de matrimonio | { » divorcio, el juee [ueza] deberd conserar espe | ‘alent et interés superior de los NNA. i | Ley de Adopeiin 1 | La adopeién tiene por abjeto velar por et interés sue | N° 19.00 petir del aoptado(s). | (Cuando ef menor aduo manifeste negaiva « vr | adoptado, el juez {juezal,eNcepeionalmente, por | motivos sustentados en el interés superior de aquel, _ ede proseguire respective prcedimient, "Los ensues que hubien nia fa amiacion | | de un aopein pod soir qu esta se conce- da después de declarada su separacién judiciat 0 et | divorcio si conviene af interés superior de! adopta- | “ao \ fs Arete [Coneretin 1247 Razén para pone final euidado personal otongado & | fos ineresdos en In adopcin 30 | Eljuez Gueal poh acoger a wamitacin sali | tud de dopsin presenta porun matimonio nore sient en Chile aun cuando ambi extn ners | | dasen adapta persnas ontesidrcia permanente | | | ene pas, si mein razones de mayorconseniencia pars liters eran del NNA "Tey de Tribunates | Esta ley tiene por objeto garantizar a todos NNA que deFanila | se encuentra ene tetra nacional et ecco» | 19968 | | goce pleno y efectvo de sus derechos» garni. | Elmers siperor de los NNA, su decor | | | ode, on pie cores ee ea i | imide versione somo consietn rin | cipal ena resol 1G | Razin para ondenar en iaadienca de jucio, qu los | | NA u otto miembreo del grupo familiar se ausenten L 1105, | En materia de mediacion familia, ea mediadoria | i lee) | debe velar por que se tome en consideracin en el | een = [aan [3 tas as mdi oncrones aon none | imeraciontes | pW | omen sacs plas 0 privads de bien | ruionorpor | sua sil os ibunales as tries din | Chile que se | | trativas o los drganos legislativos, una consideracion ‘encuentran | primordial a que se atenderd sera el interés superior | | vgsntes | det nino \ i 2. Las Estados Parte comprometen 9 aseav a | ‘nino la proteccién y el cuidade que sean necesarios: | ‘para su bienestar, teniendo en cventa los derechos » | | deberes de sus padres, tutores w otvas personas res- | | pansbes dee nea ley con ee Bi, oman | | todas fas medidas legislativas y administrativas ade- cunts i | 3 Los Estados Parte se asgurain de gue ls ins | icine, servis» estalecimintosencradon Mow moces se rss Pipe 178 {el culdado 0 la proteceién de los nos cumplan Jas normas esiablecidas por las autoridaes com- Petentes, especialmente en materia de segurid sanidad, nimero y competencia de su personal, ast | ‘como en relacin con la existencia de una supervi- | sion adecund, | La Corte Suprema, en jurisprudencia constante, ha dicho sobre el inte- 1é5 superior que “[.-] el concepto de ‘interés superior del nifio’ puede situarse como un hito dentro del avance progresivo global del reconocimiento juridico a ln protec- cidn generat a fos Derechos Humanos, focalizados, en la especie, de manera cconcreta, al ambito del individuo en proceso de desarrollo hacia la adultez, «1 que toma un giro de especial relevancia en ef mundo juridieo y poltiea al reemplazar la clésica térmula de proteceién utiizada por el derecho de Ia modemidad -que opera mediante la sistematizacién de catilogos de prohibi- cciones~ por una de earicter programético, que fomenta y promocigna a nivel de Estados, Ia adopciéa de acciones positivas directas por la via de cambios legislatives, En otras palabras, como plantea Ia docttina, ‘el estado de la euestién de fos derechos del nto, de este modo, transita, desde las definiciones normativas negativas, en cuanto prohiben los actos datiosos, alas exigencias positivas, iimpuestas directamente a los Estados para asegurar el bienestar integral del nifo, contexto que justitica la introduecién de este concepte juridico de sw interés, que sitéa al nito en una doble posicién: en euanto sujeto especifico de derechos, y objeto de su proteccién’ (Gonzalez, Nuria y Rodriguez, Sonia, ‘El {interés superior del menor en el marco de la adopcién y el tréftco imermacion nal’, UNAM, México, 2011, p.75). Sexto: Que, asimismo, esta Corte ha sostenido que el proceso de recono- cimiento de los derechos de la infancia por declaraciones intemacionales, tiene su colofin con la Convencién Intemacional sobre los Derechos del [Nino de 1989, Pues en efecto, se afirma que dicho instrumenta no sélo pro- ddujo un quiebre en la l6gica de la proteecién por la via de los catélogos de 26 Gateven'y Vauenzutes (2019), p27. Mass moces erin prohibiciones, que asumieron las fegislaciones internas al introducir obli- gaciones de caréeter internacional, que vinculan directamente alos Estados para adoptar actitudes positivas de proteecin, mediante el mandato de otor- gar tutela efectiva a las exigencias contenidas en el sistema protector de la Infancia, sino que, ademas, trajo una profunda innovacién; pues, a diferencia 4e Ios instrumentos anteriores, que ms 0 menos se limitaban a eafirmar los derechos que se reconocian, la Convencién de 1989 se encargé de especifi- catlos, canstituyéndase dicho instrumento como una fuente de derechos pro- pis, que vinculada con la proteccién de los Derechos Humanos, reclama fuer- 2a normativa auténoma e independieme, proyectindose, ademés, una nueva cconcepcién det interés superior del no, que superando su estatuto de mera declaracién de intenciones, se convierte en norma vineulante, en eriterio y principio, aplicable de manera concreta (Cillero, Miguel, ‘El interés superior del nino en ef marco de la Convencién Invernacional sobre los Derechos del Nitto’, en Revista “Justicia y Derechos del Nino’, N° i, Unicef! Ministerio de Justicia, Santiago, 1999), Elarticulo 3° pérrafo | de instrumento internacional en referencia seala que’ “En todas las medidas concernientes a los nifos que tomen las instituciones iiblicas o privadas de bienestar soela, los tribunales, las autoridades adlmi- istrativae o los érganos legislatives, wna consideracion primondial a que se atenderé ser el interés superior del no’ Como se observa, la uilizacién expresa del concepto del interés superior del niio implica un reconocimiento del consenso universal sobre los derechos del niffo, consagrando los mecanismos de proteccién de Ia infancia, en cuanto una extension precisa y conereta de aquellos relativos al resguardo general de los Derechos Humanes, La férmula del interés superior del nifio, adguiere asi, un nuevo significado en la Conveneién, pues, por un lado, es elevado al caricter de norma fun- damental y se le otorga un rol juridico que se proyecta a todo el aparataje estat, en cuanto precepto “recior-guia’ de sus actuaciones, y por otro, ¥ al ‘mismo tiempo, se constituye como una exigencia de comportamiento global nel contexto internacional, planteando asi, un minimo ético universal que los actores sociales deben asumit. Sin embargo, como previene Miguel Cillero, tal composici6n, no la hace una idea vaga. Si bien, el interés superior de nitlo, por su generalidad conceptual, puede adolecer de ciera ambigiedad, la propia Conveneién To coloea en un contexto normativ clare, propio y especitica, y dentro de Ia légica del sistemia conformado por la demés normativa intema- cional, regulacién que le oterga una concepeién juridica precisa que reduce “razonablemente la indeterminaciOn’ y que es ‘congruente con la finalidad de Maso moses Serie otorgar la més amplia tuela efectiva a tos derechos del nito, en wn marco de seguridad jurdica’ (ob. Cit, p. 45)". En cuanto a su aplicacién al caso eonereto, la Core™ expresa que debe utilizarse en dos sentidos: Como criterio de control: para constatar que el ejercicio de los dere- chos y obligaciones correlativas respecto de los niflos sea correcta mente efectuado, y = Como eriterio de solucién: para dirigir la decisién hacia la buena solucién, que sera aquella que coincida con su interés, conereta y sistematicamente apreciado, ‘No obstante, sigue siendo dificil aplicar este concepto a la situacién de un NNA conereto. Por ello es itil anatizar los elementos que la Observacién General N° 14 del Comité de los Derechos del Nifio recomienda para su determinacién™: Elemento Opinin del nino {La decisin debe eontene el punto de vista del no No puede descantareneccuchaee porque sen mis poiee | fo, von diseapacided u otro motivo, sino que hay ue adoptaradecuacionesnecesrias. | ~ Gaantizar su plena paticipacién en i evalacion desu I inet superior, devia de nfo —— Debetomarse en cena su sev sv oretacion ual | su orien nacional su religion sus rene su dene dcr su personalidad Debe darse ma or peso a estos speras en desisiones de colocaci, de manera que ls nis tean acres a uur ye lomo, ses posible) sla oportunidad de acoder informacin sores fai bolica No debenconsenise las pein eis 0 cule tales neopatbles con los derechos exableidos ea CON. 27 Corte Suprema, Roles N°s, 32128-2015, de 6 de junio de 2016; 38044-2017, de 21 de diciembre de 2017, y 6219-2018, de 3] de octubre de 2018, entre os [énasis afadido} 28 Cone Suprema, Rol N° 6219-2018, de 31 de octubre de 2018 29 Guavisy Vorewarns 019), pp. 283 ss [elemento | Preservacién del entorno: fanaa | Seas anes Conerecién El término “familia™ debe interpretarse en un sentido ‘pli, inetuyendo a os padres biolgicos, adoptivos o de acogida,@ os miembros de la familia ampli 0 la comunidad, segin establezcalacostumbre local. Se debe prevent la separacin familiar y preservar la ‘nidad fii, | {La separacin de los padres debe ser siempre el timo La spun dsb ser previ evade por w | tue ulin epee perecamen. {Sapa co colborsci ja propia Anis de determin asprin, sede da pose {Vow jes pr que cumpian sus reyponaiades parle» reste 9 amen capa par {cudnt ome que separ sensor | para praeger ait | Losmsvos cnc psn unaunifcsisa par eral io den pes a isaac los padres no es jtfccin de a separa sane resents oan | tucrnosen let espa eta 9 Ge sudo abandon pr sepa 80 Los nifos no deben ser ingresads w acoimientoalter- En caso de ser necesirio, ef acogimiento alierativo ‘debe hacerse de forma que se respeten los derechos de sito. En caode ser separado, manner elsiones peonales | > contact det on amb pads} eos Ferentes Snes de mada rept i Enns deistones de sprain, debe enublcee el ines de comuicacin La preserasin de la uid fair debe tne en venta ol Steriar enieai amsar mig Es conto a ites sper gue a ey conceda at tocamete a esporabidadpaental a ute d es | progcires 3 ambos | jue dee tear en cuenta el eee dl io 00> | {sa lean on ambos progenies, juno cones | dens elementos pertinent purl es. Maat maces Pan 5-078 ‘Cuidado, protescién» seguridad dol nito Situacion de ulnerabilidad ‘SARA COVARRUBIAS NASER -NEL GREEVENBORADILEA =a re ] ~ Al juzgar alos padres u tos tutoreshayan cometido un | Aelto, se deben ofrecer yaplicar caso por caso alterna | __encel nite los ios afeciados tivas ala privacion de libemad,tenendo en eventa los posibles efectos que puedan tener la dstintas condones Los tinos “protec” y“euidad deen inp tise en sendo ample, no con na emul Tinta 0 nega (por eel, “para protege ani de da | os", sino en elaion cone ideal mpi ge garantzay | liens" el desaroio deli. j ~ El benestar dl nit abarca su necsidades trl, ‘ses, séusatvasy emoiorales sca, como st necesidad 6 af y seguridad. ~ Eteuidado emocional es una necesdad bea de os ni- ‘os: si tos padres o tutores no las satistacen, se deben ‘omar medidas para que ere lzosaectvossegures. | ~ La seguridad es ef derecho del nino ala protsccién con te toda fom de pesjuico 0 abuso fsico 0 mente | ‘v0so sexual, la presi ejerida por compaieros, la itimidacion y los trios degradants, asi como cont In expiotacioa sexual yecondmica y otras formas de ese plotcin los estupefacientes, Ia explotacién labora, los conflictesarmados, ee ~ Al tomar deisioes se debe evslur a seguridad y la | integridd de nto en ese preciso momento y, tambien, la posibilida de riesgosy das Futurosy otas conse | ‘cence dela decision en la seguridad del nif. ~ ‘Son situasiones de vulnerabilidad del nino tener alguna sliseapacidad, perenecer aun grupo minoiaro, sre Fugiado o solicitante de aio, ser vetima de malos tr (0s, vivir ena cal et, ~ La determinacion de su interés superior debe reterise, | ‘también a otras normas de derechos humanosrelacio- maaas con esas stuacionesespeciieas. ~ Cads nito es nico y cada situacién de vulnerbildad debe evaluarse de acuerdo von su conicisn inca ~ Dobe relizarse una evaluacin inn idualizada del ise torial de cada nit desde su nacimieno, con revisiones periddeas a cargo de un equipo mulidiscipinario y ‘adoplar los gjustes azonables que se recomienden du rane todo el proceso de desarlle del nit. Mass maces Fata Page $178 (Elemento ‘Derecho del nfo la salud Si hay mis de un posible watamiemo para una enter: rmedad 0 si el resultado es incierto, se deen sopesar as | ‘ventas de todos los tratamientos posible frente a to | || dos ls posilesresgos y efectos seeundarios,y toner || en cuenta la opinin de! io en funcién de su edad | [oe adolescents» nifios vis peeing com tatornn Pricosociaes tienen derecho a ser tratadosy atendidos ‘en comunidad en la que viven, en la medida posible, desarolo del ni ara paricipar en el a | proces: representa a Voluniad det ita. | ‘Carespende al modso de siuacicn iegular | Coresponde al modelo del NNA como si eo de derechos. ‘La fiente de su designacion es Ia decision aRINNA, | La fuente desu designacion es ley. | Coneagondsdfeca masa | Cones adefes ie Ts opiniones dos NNA no son vines ‘No peesaniamenieconfidencia. I ps [ Elguos paises debneesuarinnes On| Actin como pane hen se bogus. 38 Cundeo basado en ls tests de Petz (2007), p. 254 y 554 ANERICN BAR ASSOCLATION (1999) y Roonlovrz 2011), (6p). Massa. maces De tin E] legislador debiera regular esta institucidn de manera de eliminar la discrecfonalidad y proteger de mejor manera los derechos de los NA; sin embargo, dado que, conforme a la CDN el nifo es un sujeto de derechos, el actuar del curador debiera aproximarse a una defensa técnica, Finalmente, se debe tener presente sobre la representacién que, confor- me al inciso 2" del articulo 332 del CC, en relaci6n al inciso final del artic lo 19 de la LTF, aquel de los padres en cuyo hogar vive eV/la alimentariova mayor de edad, se entender legitimado por el solo ministerio de la ley, para demandar, cobrar y percibir los alimentos que corresponden al hijola alimentario/a, sin perjuicio de que ellos podrn actuar personalmente, silo estiman conveniente, entendiéndose que, si no aettan personalmente en el proceso, es que aceptan las actuaciones realizadas en su nombre, por aque! padre o madre con el que viven. Esta norma solo habilita al representante para demandar el estableci- miento de la obligacién alimenticia, mas no para que esta se modifique (aumento, rebaja ocese). De esta manera, sil alimentante desea demandar el cese o la rebaja de la pensién alimenticia para el/laalimentario/a mayor de edad, deberd ejereer la accién contra él, directamente. E) Suspensién convencional de la audiencia Las partes, de comin acuerdo, pueden solicitar la suspensién de la au- diencia a la que hayan sido citadas (preparatoria o de juicio), y el tribunal lo podré autorizar. Esto hace entender que las partes deben dar al menos un fundamento atendible (normalmente que estén conversando una solucién colaborativa o alguna dificultad para asisti), porque es facultativo para el tribunal concederta, de alli que se emplee la voz “autorizacién”. En general, si es pedido de comiin acuerdo por las partes, se autoriza y se fija nueva fecha, pero la ley lo limita a un maximo de dos veces, durante todo el proceso, conforme al articulo 20 de la LTF. F) Abandono del procedimiento Si llegada la fecha de lacitacién a audiencia no concurre ninguna de las, partes que figuran en el proceso, y siel demandante o solcitante no pide ‘una nueva citacién dentro del término del quinto dia, se declararé el aban- dono del procedimiento y se ordenaré archivar los antecedentes. La resolucién que cita a audiencia debe estar notificada a todas las par- tes intervinientes; de lo contrario, corresponde volver a citar, sobre todo si 1a falta de notificacién obedece a algiin error del tribunal Esta regla del abancono no opera respecto de los asuntos en que, por st naturaleza y los derechos que estin en juego, se debe citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva audiencia bajo apercibimiento de continuer el procedimiento y resolver de ofcio, conforme al meérito de fos anteceden- tes con que se cuenta. Estas son las que figuran en los numerales 7), 8), 9). 11)y 12) del articulo 8° de la LTF N°7) Todos los asuntos en que aparezcan NNA gravemente vulnera- dos o amenazados en sus derechos, que requieran medidas de proteccién, N°) Acciones de fillaci6n y todas las acciones sobre constitucién modificacin del estado civil de las personas. N°9) Todos los asuntos en que se impute la comisién de cualquier fal- taaadolescentes, mayores de 14 y menores de 16 ails de edad, y las que se impute a adolescentes mayores de 16 y menores de 18 aitos, que no ce encuentren contempladas en el inciso 3° del articulo I° de Ia Ley N* 20.084 (sobre responsabilidad penal adolescente) N° 11) Las causas relativas al maltrato de los NNA, de acuerdo a lo

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