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Módulo 5 Racionalización Técnica de La Contratación
Módulo 5 Racionalización Técnica de La Contratación
CONTRATACIÓN
Módulo 5.
1) Acuerdos Marco
a) Naturaleza jurídica
b) Procedimiento para su adjudicación y publicidad
c) Tipología de los Acuerdos Marcos
d) Adjudicación de los contratos basados
e) Regulación específica para las modificaciones de los
A.M. y C.B.
3) Centrales de Contratación
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Módulo 5. Los Procedimientos de adjudicación.
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Resolución del TACRC número 1065/2017, de 17 de noviembre
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período determinado, en particular las relativas a los precios y, en su caso, a las cantidades
previstas».
La finalidad del acuerdo marco es conseguir la eficiencia en la tramitación del expediente
de contratación, si bien, su utilización también puede acarrear efectos negativos en la competencia.
La Autoridad Catalana de la Competencia en la publicación "Acuerdos Marco en el ámbito
de la contratación pública: Guía para un uso pro-competitivo. Mayo 2013" señala que: "la
utilización de los acuerdos marco puede generar determinadas restricciones a la competencia en
forma de cierre del mercado objeto del acuerdo marco que, a su vez, puede llevar asociado un
elevado riesgo de colusión en los contratos derivados posteriores. Este cierre se genera en la
medida que las empresas que no puedan entrar a formar parte de este acuerdo no podrán optar
tampoco a la contratación que se derive de los mismos. Así es que, a raíz de dicho cierre, se
incrementa el riesgo de colusión en la contratación derivada ya que se propicia la creación de
un entorno reducido y cerrado en el que todos los operadores se conocen entre sí"
Formas de colusión
Las ofertas de resguardo o cover bidding
• Se diseñan con el fin de simular competencia auténtica. Las empresas seleccionadas en el acuerdo marco
presentan ofertas en la contratacion derivada más elevadas o inaceptables en términos económicos o
técnicos en relación con la que se presenta el ganador designado por el acuerdo de colusión.
• Es la estrategia de las empresas donde una empresa o más de las que forman parte del AM se abstienen
de presentar o retiran una oferta de manera que se adjudique el contrato derivado a otros
• Las empresas se "reparten" por turnos cuál de elas será la ganadora y condicionan la contratación
derivada a tal efecto.
Naturaleza jurídica
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Dictamen del Consejo de Estado, Nº: 1.116/2015 de 10/03/16. Asunto: ALCSP/2017
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Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012, de la Intervención General de la Administración del Estado.
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Tipología de los AM
En función del número de operadores económicos: Los AM se celebrarán
generalmente con múltiples operadores económicos porque es así como realmente esta
técnica de racionalización puede cumplir mejor sus objetivos. Sin embargo, se admiten la
posibilidad de un acuerdo marco celebrado con una única empresa, bien porque así se
proyectó desde el inicio del expediente o bien como resultado de una licitación. La decisión
desde el inicio del procedimiento de formalizar el acuerdo marco con una sola empresa debe
estar debidamente justificada y se basará en una de las circunstancias previstas en el artículo
168 de la Ley4. Siguiendo este criterio existen AM individuales y AM múltiples.
4
El Acuerdo 29/2011, de 15 de diciembre de 2011, del TARC de Aragón, por el que se resuelve el recurso especial, interpuesto por UNIPOST,
S.A., contra el procedimiento de licitación promovido por el Departamento de Hacienda y Administración Pública del Gobierno de Aragón,
denominado «Acuerdo marco de contratación centralizada de los servicios postales y telegráficos para la Administración de la Comunidad
Autónoma de Aragón, sus Organismos Autónomos y restantes Entes públicos autonómicos y locales adheridos». Se trata de un acuerdo
marco con un único proveedor
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variar ningún elemento, restando poco más que concretar el objeto del contrato derivado y
su plazo de ejecución. Es el denominado AM cerrado o AM orientado a producto.
Por el contrario, en otros casos el AM no están todos los extremos perfectamente
definidos que se perfilarán en una segunda fase, en la que concretarán las características o
forma de ejecutar la prestación por la empresa seleccionada de entre las que forman parte
del AM, tras una mini-licitación5.
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Sirva de ejemplo un AM de obras que se formaliza en base a un cuadro de precios, quedando para la segunda etapa, la adjudicación del
CB, la definición del proyecto (generalmente son obras de reparación simple) y la selección del contratista. Se trata de un AM abierto o AM
orientado a empresa.
6 Resolución del TACRC número 1065/2017, de 17 de noviembre, sobre la no imposición de que las ofertas no superen precios alcanzados
en anteriores acuerdos marco celebrados por el órgano de contratación por ser contrario al principio de libertad de empresa y a la función
del presupuesto de licitación.
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que en el propio acuerdo se hayan o no previsto todos los términos para adjudicar
los contratos basados, introduce las siguientes novedades:
(1) Es necesario que la posibilidad de aplicar ambos sistemas deberá estar
prevista en el pliego regulador del acuerdo marco y dicho pliego deberá
determinar los supuestos en los que se acudirá o no a una nueva licitación, así
como los términos que serán objeto de la nueva licitación, si este fuera el
sistema de adjudicación aplicable.
(2) Cuando el acuerdo marco no establezca todos los términos y por lo tanto, de
acuerdo a lo que se acaba de señalar, así se prevea en el pliego regulador del
mismo, se invitará a una nueva licitación a las empresas parte del acuerdo
marco. En este sentido, la adjudicación se basará, bien en los mismos
términos aplicados a la adjudicación del acuerdo marco, precisándolos si
fuera necesario, bien, en otros términos. En este último caso, será necesario
que dichos términos hayan sido previstos en los pliegos de contratación del
acuerdo marco y se concreten con carácter previo a la licitación para la
adjudicación del contrato basado.
Por otra parte, si los pliegos de cláusulas administrativas particulares del acuerdo
marco no recogieran de forma precisa la regulación aplicable a los contratos basados, ésta
deberá necesariamente incluirse en los documentos de licitación correspondientes a dichos
contratos basados.
Para poder adjudicar contratos basados en un acuerdo marco con todos los términos
definidos sin nueva licitación, será necesario que el pliego del acuerdo marco prevea las
condiciones objetivas para determinar qué empresa parte del acuerdo marco deberá ser
adjudicatario del contrato basado y ejecutar la prestación.
Por otro lado, se debe distinguir los supuestos en que el AM se ha celebrado por un
órgano de contratación descentralizado (muy frecuente en los servicios de salud de las
comunidades autónomas) de aquellos en los que el AM lo ha formalizado una central de
contratación. En el primer supuesto se produce identidad entre el órgano de contratación
que suscribe el AM, el que adjudica los CB y el destinatario de los bienes o servicios. En el
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STJUE (Sala Octava) de 19 de diciembre de 2018 (TJCE 2018, 277) . La sentencia concluye que no es necesario que todos los destinatarios
de los bienes o servicios suscriben el AM si bien, han de estar perfectamente determinados y cuantificadas sus futuras contrataciones
mediante los correspondientes CB, antes de licitar el AM.
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Adjudicación del CB
En el artículo 221 se determina el modo que se deberá proceder para seleccionar la
empresa que deberá ejecutar el CB en un AM, siempre de conformidad con lo establecido
en el pliego de cláusulas administrativas del AM.
El procedimiento para la adjudicación de los contratos derivados requiere
simplificación8, sin que ello impida la salvaguarda del cumplimiento de los principios que han
de regir cualquier procedimiento dirigido a seleccionar la oferta económicamente más
ventajosa, siguiendo las reglas aprobadas en el AM, que serán lex inter partes y vincularán
expresamente a quienes lo formalizaron.
La invitación se realizará por los medios que se hubieran establecido a tal efecto en
el pliego regulador del AM y las empresas parte del AM invitadas a la licitación están
obligadas a presentar ofertas válidas, en los términos fijados en el AM. Normalmente, todos
los operadores económicos que forman parte del mismo serán consultados, sin embargo, la
ley permite que se invite solamente a tres, si el contrato derivado no es SARA. Las ofertas
deben ser escritas y confidenciales hasta el momento fijado para su apertura pública. El plazo
para presentar las ofertas en condiciones debe ser suficiente en función de la complejidad
del contrato, la pluralidad o no de criterios y cualquier otro aspecto derivado de las
particularidades del AM y del CB. La constitución de Mesa es pudiendo ser sustituida por una
ponencia técnica, de conformidad con lo que se disponga en el pliego de cláusulas
administrativas particulares del AM.
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Perfeccionamiento y formalización
Valoradas las ofertas por el organismo interesado, la ponencia técnica o, en su caso,
la Mesa, el contrato se adjudicará al licitador que haya presentado la mejor oferta de
conformidad. La notificación a las empresas no adjudicatarias de la adjudicación de los CB
en un AM, podrá sustituirse por una publicación en el medio determinado en los pliegos
reguladores del AM.
Como novedades de la LCSP podemos destacar:
En los CB en un acuerdo marco, no resultará necesaria la formalización del
contrato que se entenderá perfeccionado con la adjudicación.
La interposición del recurso especial en materia de contratación contra la
adjudicación de un CB no suspenderá el procedimiento.
La publicidad y transparencia de la adjudicación de los CB, se publicará
trimestralmente dentro de los 30 días siguientes al fin de cada trimestre.
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Garantías a consignar
En el artículo 107 apartados 3 y 5 se determina el régimen jurídico a aplicar a la
constitución de garantía definitiva en los AM, los CB y los contratos a precios unitarios.
Se permiten dos opciones:
Exigir la garantía definitiva en la primera etapa y fijar estimativamente un
importe sin atender a porcentajes, que habrá de consignar todo adjudicatario
del AM antes de su formalización en la depositaria del órgano de contratación
del AM. la garantía definitiva general responderá respecto de los
incumplimientos tanto del AM como del CB. Por ello, cuando la suma de los
importes, IVA excluido, de los CB en los AM exceda del doble de la cantidad
resultante de capitalizar al 5% el importe de la garantía definitiva, la garantía
consignada en un principio deberá ser incrementada en una cuantía
equivalente. Aquí se vuelve a la referencia del porcentaje para asegurar una
proporcionalidad entre los contratos que la empresa tiene en ejecución y su
garantía consignada.
O bien dejarlo para una segunda etapa, indicando en los pliegos que se fijará
para cada CB en relación con su importe de adjudicación. El PCAP del AM ha de fijar la
modalidad. No existe la opción de que sea el empresario quien elija la opción que más le
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TARC Central. Resolución 225/2013 de 12 de junio de 2013.
10Informe JCCA número 31/2010, de 24 de noviembre, que ya señalaba que no existía inconveniente legal para que una central de compras
seleccionase mediante acuerdo marco la totalidad de las especificaciones de productos o servicios de naturaleza similar, y que fueran los
organismos o facultativos destinatarios finales los que pudieran optar entre cualquiera de ellos motivadamente, sin perjuicio de la
discrecionalidad de carácter científico o técnico, y Resolución del TACRC número 25/2018, de 12 de enero.
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el mercado para los mismos productos. Tras la lectura de este precepto surge la cuestión de
si se debe comparar precios anteriores con precios resultantes referidos a unidades ya
contempladas en el acuerdo marco, o referidos a unidades nuevas que cumplan la misma
finalidad. La ley no lo aclara y deberá hacerlo la doctrina científica y la jurisprudencia.
El apartado 2 del artículo 222 presenta el siguiente tenor literal: “Sin perjuicio de lo
señalado en el apartado anterior, los adjudicatarios de un acuerdo marco podrán proponer
al órgano de contratación la sustitución de los bienes adjudicados por otros que incorporen
avances o innovaciones tecnológicas que mejoren las prestaciones o características de los
adjudicados, siempre que su precio no incremente en más del 10% el inicial de adjudicación,
salvo que el pliego de cláusulas administrativas particulares, hubiese establecido otro
límite”.
Junto a ello, el órgano de contratación, por propia iniciativa y con la conformidad del
suministrador, o a instancia de este, podrá incluir nuevos bienes del tipo adjudicado o
similares al mismo cuando concurran motivos de interés público o de nueva tecnología o
configuración respecto de los adjudicados, cuya comercialización se haya iniciado con
posterioridad a la fecha límite de presentación de ofertas, siempre que su precio no exceda
del límite que se establece en el párrafo anterior.
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Concepto
El SDA, es una técnica de contratación en dos fases, igual que el AM, cuyas
características singulares fundamentales son las siguientes:
Para adquirir obras, servicios y suministros de uso corriente.
Su formato es exclusivamente electrónico.
Su foco se encuentra en las compras repetitivas no diferenciadas.
Permanentemente abierto al mercado. Presenta un carácter de invocación
continua y dinámica del mercado.
El hecho de haber sido admitido al SDA implica únicamente el derecho a recibir por
medios electrónicos o telemáticos la invitación a participar en la licitación, que se articulará
posteriormente, sin que exista ninguna obligación de participar.
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Lo mismo que en los AM, los poderes adjudicadores no podrán recurrir a ellos de
manera abusiva o de manera que la competencia se vea obstaculizada, restringida o falseada
y su duración será limitada y vendrá determinada en los pliegos.
Se trata de un acuerdo de empresas y de participación gratuita.
Elemento temporal
Se debe fijar en el pliego de cláusulas administrativas del SDA y en el anuncio de
licitación no existiendo una limitación específica en la LCSP. Durante su periodo de vigencia
es de acceso libre a todas las empresas que deseen incorporarse.
Implementación
Para su adjudicación, únicamente se puede utilizar el procedimiento restringido.
Serán admitidos en el sistema todos los solicitantes que cumplan los criterios de
selección (si se establecen categorías, los de cada categoría), sin que pueda limitarse el
número de candidatos admisibles en el sistema.
Todas las comunicaciones que se realicen se harán utilizando únicamente medios
electrónicos.
Con carácter previo a la adjudicación se debe publicar un anuncio de licitación en el
perfil de contratante en el cual se precise que se trata de un SDA y el período de vigencia del
mismo. El pliego de cláusulas administrativas debe indicar al menos la naturaleza y la
cantidad estimada de compras previstas, categorías, así como la información necesaria
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Según establece el artículo 227.1º de la LCSP las entidades del sector público podrán
centralizar la contratación de obras, servicios y suministros, atribuyéndola a servicios
especializados.
Es más, según el considerando 69º de la Directiva 2014/24/UE del Parlamento
Europeo y del Consejo de 26 de febrero de 2014 sobre contratación pública y por la que se
deroga la Directiva 2004/18/CE, las centrales de compra "deben profesionalizar el sistema
público de compras". Se configura como un servicio especializado
El Libro Verde sobre la contratación pública electrónica señalaba las ventajas de la
gestión electrónica en cuanto al logro de una mayor eficacia en la gestión de la contratación
señalando que "en los casos en que existan centrales de compras, el recurso a los
procedimientos electrónicos podrá contribuir a la centralización de las tareas administrativas
de contratación más onerosas y al logro de economías de escala en términos de gestión"
Según el informe 5/09, de 18 de diciembre, de la Comisión Permanente de la Junta
Consultiva de Contratación Administrativa del Gobierno de las Islas Baleares: “El objetivo de
las centrales de contratación es conseguir una mayor eficacia de la actividad contractual de
los entes públicos, tanto desde el punto de vista de gestión, ya que concentra la tramitación
de los procedimientos en órganos especializados, evitando que haya una multiplicidad de
órganos de contratación dedicados a la adquisición de productos similares y favoreciendo la
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Bases del Régimen Local estableciendo que: "Las asociaciones de Entidades Locales podrán
adherirse al sistema de contratación centralizada estatal regulado en el artículo 206 del
Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, aprobado por Real Decreto
Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, en los mismos términos que las Entidades Locales.
Conforme a lo previsto en el artículo 203 del Texto Refundido de la Ley de Contratos
del Sector Público, estas asociaciones podrán crear centrales de contratación.
Las Entidades Locales a ellas asociadas, podrán adherirse a dichas centrales para
aquéllos servicios, suministros y obras cuya contratación se haya efectuado por aquéllas, de
acuerdo con las normas previstas en ese Texto Refundido, para la preparación y adjudicación
de los contratos de las Administraciones Públicas".
Al amparo de esta modificación normativa la Federación Española de Municipios y
Provincias (la FEMP) creó una central de compras. En la misma, se puede leer que: "De esta
forma, se asimila a la FEMP al resto de entidades del sector público que, de conformidad con
lo dispuesto en el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, pueden actuar
como centrales de contratación adquiriendo suministros y servicios para otros órganos de
contratación, o adjudicando contratos, o celebrando acuerdos marco para la realización de
obras, suministros o servicios destinados a los mismos".
La D.A.3ª de la LCSP dispone que: “Las Entidades Locales, sin perjuicio de la posibilidad
de adherirse al sistema estatal de contratación centralizada y a las centrales de contratación
de las Comunidades Autónomas y de otras Entidades Locales, tal y como prevé el apartado 3
del artículo 228, podrán adherirse también a las centrales de contratación que creen
conforme a esta Ley las asociaciones de entidades locales a que se refiere la disposición
adicional quinta de la Ley 7/1985, de 2 de abril, así como a las creadas por la Administración
General del Estado”.
La Ley no establece ningún procedimiento especial para la contratación por parte de
estas centrales porque no es necesario. Los procedimientos a seguir por su parte son los
mismos establecidos con carácter general para cualquier otro órgano de contratación (así lo
dispone el artículo 227.3, al decir que "las centrales de contratación se sujetarán, en la
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