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    718122, 14:37 200.70.58.133!emoextnsti8637éf53220032580e1003e0880)"66a75'c070b1348032571720040a53b7OpenDacument Fallo Empleo Pablico. : EMPLEADO PUBLICO. ENFERMERA. FUNCIONES DE LA ADMINISTRACION PUBLICA. PODER DE REORGANIZACION. RAZONABILIDAD. ESTABILIDAD DEL EMPLEO PUBLICO. REMUNERACION. PRINCIPIO DE LEGALIDAD. 1.- Corresponde rechazar la demanda incoada contra la Provincia del Neuquén, mediante la cual se cuestionaba las facultades de reorganizacién de la Administracién —art. 154 del EPCAPP- y denunciaba haber recibido un trato discriminatorio y rechazar. asimismo, el pago de la bonificacién por el titulo ‘obtenido y el reclamo de dafios y perjuicios, pues surge de las constancias de autos que las condiciones personales de la agente —referidas a su salud- hicieron necesario asignarle nuevas funciones, toda vez que no poseia una aptitud total para el desemperio de la funcién en el sector enfermeria. En este contexto, en autos no existe mérito para descaiificar los actos atacados toda vez que no ha logrado acreditarse los supuestos de arbitrariedad o irrazonabilidad invocados. 2.-El derecho a ser ascendido [o, en su caso, a ser reencasillado] no es un derecho absoluto 0 automatico, sino que responde a cuestiones de mérito y de posibilidades de la Administracién, con lo cual depende de circunstancias personales del agente y la existencia de vacantes o la creacién de cargos ~sujeta siempre a razones de servicios-, la previsién presupuestaria y la decision de la administracién de cubrirlas, 3.- Las facultades de reorganizacién de ta Administracién han sido razonablemente ejercidas en funcién de las necesidades del servicio y no se advierte comprometida la garantia de estabilidad en el empleo, toda vez que se ha respetado la categorla escalafonaria alcanzada por la agente y sus alributos 4.-El reclamo indemnizatorio deviene innecesario considerarlo porque se encuentra estrechamente vinculado con la suerte del planteo de nulidad de los actos administrativos Impugnados. '5.- En cuanto a la “falta de pago de titulo de licenciada”: corresponde aplicar la Ley 2562, de remuneraciones del personal de sistema de Salud Publica Provincial dopendiente de la Subsecretaria de Salud. Desde alli, sila actora no cumple [ni ‘cumplis] un puesto de trabajo en el que se requiera al titulo de “Licenciada en Enfermeria’, la raz6n que justificé su denegacion por parte de la Administracion, guarda compatibilidad con la norma aplicable, vértice que determina el ajuste de lo decidido al principio de legalidad. Contenido: ‘ACUERDO N° 2. Ena Ciudad de Neuquén, Capital de la Provincia del mismo nombre, a los dos dias del mes de febrero del afio dos mil diecséis, se reine ‘en Acuerdo la Sala Procesal Administrativa del Tribunal Superior de Justicia, integrada por los Sres. Vocales Doctores RICARDO TOMAS KOHON y OSCAR E MASSEI ‘con la intervencin de la Secretaria de Demandas Originarias Doctora Luisa A. Bermédez, para dictar sentencia definiva en los autos caratulados: “DIAZ MARIA CLOTILDE G/ PROVINCIA DE NEUQUEN S/ ACCION PROCESAL ADMINISTRATIVA" Expte, 3843/11, en trémite ante la mencionada Secretaria de dicho Tribunal y ‘conforme al orden de votacién oportunamente fijado el Doctor RICARDO TOMAS KOHON dijo: -A fs. 120/160 se presenta la Sra. Maria Clotilde Diaz, por su propio derecho y con patrocinio letrado e interpone formal accién pracesal administrativa contra la Provincia de Neuquén. Solicita se declare la nulidad 200.70.83.133%emoextnstiB86d1637adtSa2200325801003eb680/16a75 1cb706134802257179004ea53570penDocument am 716122, 14:37 200.70.58.133!emoextnsti66537éf53220032580c1003e0880"66a751c070b13480325717200405307OpenDacument de la Resolucién 2154/10 del Ministerio de Salud Manifiesta que presté, durante 24 afios, servicios como enfermera auxiliar, en dos insttuciones hospitalarias; ls titimos 22 afos en el Hospital Provincial Castro Rendén, Explica que en el afio 2006, debido a su enfermedad, hizo uso de licencia hasta ‘que se reincorporé el 4 de diciembre de 2007, con adecuacion de tareas y horario reducido, Luego, a partir del 1 de abri de 2008, se le otorgé el alta de reduccién horaria y se mantuvo la adecuacién de tareas (no levantar ni trasladar peso mayor a 1 kg, no realizar movimientos repetitivos que involucre miembro superior izquierdo) desde el 4/4/08 al 4/7/08, ‘Aloga que se realizé nuevo informe médico de tareas adecuadas | 28/8/09 a raiz {de la presentacién de un certficade médico expedido por su profesional, a resultas del cual se certiicé “tareas adecuadas desde el 28/8/09 al 28/2/10". Indica que el 17 de octubre de 2008 la supervisora, Sra, Nida Castilo, eleve lun nuevo informe sobre su desemperio a la Lic. Cristina Castilo, Jefa del Departamento de Enfermeria y, como consecuencia de ello, se dicté la Disposici6n intema N° 327/08 en la que le asignaron tareas administratvas. Menciona que a partir del 31 de agosto de 2009, se le informa que desde esa fecha debia desempefiarse como auxilar admin'strativa en guardia de adultos, ‘cumpliendo con la rotatividad completa (tuo noctumo, franco no calendario, turno rotativo) y, ademas, con fecha 23/11/09 se le solcté que prestara ‘consentimiento para el cambio de funci6n de auxiliar administrativo @ auxiliar de estadisticas con gestion de pacientes ya que sélo con ese puesto podria percibir la bonificacion por rotatvidad al 9%. Dice que el dia 7/1210 contesté dicha nota y que en ese mismo mes se dicté la Disposicién intema 279/09 por la cual se jusiica el mantenimiento de la decisién adoptada y se rechaza el reencasilamiento solictado por ella, al haber obtenido el titulo de enfermera profesional Manifiesta que recurri tal decisin, el dia 2/2/10, pues tanto la Disposicién 327108 como la Disposicién 279/09 fundan la adecuacién de tareas en la ‘certficacién mécica del Servicio de Medicina Laboral que establace que es permanento e incompatible su estado de salud con las tareas de enfermeria pero, ‘en ninguna de las evaluaciones médicas que le realizaron en Medicina laboral se ‘aludié a una adecuacién de tareas “permanentes". Alega que su médico de ‘cabecera certificé lo contrario y en cada una de las Juntas médicas se amplié y modificé la tarea que podia desemperiar Relata que el 9 de abril de 2010 se realizé una nueva Junta médica y alli se dictaminé que podta cumplr sus tareas de acuerdo a su nombramiento y no ‘ameritaba ningin cambio de funcién por indicacién médica, Por su parte, comunica que el recurso jerdrquico interpuesto fue rechazado mediante la Resolucién 2154/10 (que transcribe) y dice que, como consecuencia de ello, estuvo bajo licencia psiquistrica y fue sometida a junta médica en fecha 14 de septiembre de 2010. Manifiesta que si bien la Administracion tine facutades para rotar a su personal (art. 154 del EPCAPP) cuestiona que el cambio de actividad se haya justiicado en una incapacidad para cumpli con su tarea en forma permanente ‘cuando ello no figura en ningin certficado © Junta médica realizada por la ‘Administracion, Estima que existié un exceso en el ejercicio de las facullades discrecionales, por violentar el principio de razonabilidad: cita doctrna, Sostiene que la decisién fue arbitraria en tanto, segiin el manual de misiones y funciones del servicio, habia otras actividades propias de la tarea de ‘enfermeria que podia llevar a cabo En ese punto, informa sobre las tareas que regula la Ley 2219; y, ademas, describe las funciones de los Puestos: "jefe del rea enfermeria’: “supervisora de enfermeria’; “enfermera jefe de unidad”; “enfermera’; “auxiliar de ‘enfermeria’, De dicha descripcién extrae que las inicas limitaciones que poseeria se encuentran en la categoria “auxiliar de enfermeria” pero, igualmente, apela a la Ley Provincial 2216 para afirmar que no es una tarea que ‘lia deba realizar Se explaya luego sobre el derecho a la carrera administrativa conforme el EP.C.APP. con cltas dectrinarias y de jurisprudencia. Denuncia la existencia de vacantes que demuestran que, durante el periodo en que efectuaron los reclamos, hubiera estado en condiciones de cubrir el puesto reclamado, ‘Acola que en noviembre de 2010 se presenté a concurso y no se le permitio participar, indicandole que debia considerar su stuacién respecto a la matricula: posteriormente, dice, denegaron su intervencion por estar sujeta a funcién administrativa, Refiere que fue discriminada por la Administracién ya que, en igualdad de Circunstancias, adopté otra conducta, en especial, con dos compaferas que 200.70.83.133%emoextnstiB864"637adtSa2200325801003eb680/16a75 1cb706134802257179004ea53570penDocument ant 716122, 14:37 200.70.58.133!emoextnsti66537éf53220032580c1003e0880"66a751c070b13480325717200405307OpenDacument tuvieron idéntica patologia en similar fecha y fueron reincorporadas a sus tareas normales a pesar de contar con igual imitacién fisica Se ocupa de fundar la procedencia del pago del adicional por “titulo” conforme las disposiciones del EPCAPP y la Ley de Remuneraciones y afimma que éste es independiente de la recategorizacion que le fue negada. Denuincia los dafios ocasionados por el actuar de la Administracién y reclama la suma de $267.199,99 en concepto de indemnizacién por el dafio material, dafio psicolégico y dario moral sufrido Funda en derecho y ofrece prueba I Afs. 168/174 la actora acompatia copia del Decreto 0829/11, por medio del ‘cual el Poder ejecutivo denegé su reclamo. IIL- La admisién de la accién Tue decretada a fs. 180, mediante RI, 356/11 LLuego, a fs. 182/183, la accionante opté por el trémite ordinario y se corrié traslado de la demanda IV- La Provincia, con el patrocinio del Sr. Fiscal de Estado, contesté la demanda a fs. 192/196, All, efectia la negativa general de Ios hechos invocadas. Sostione que la demanda no es clara ya que no se indvidualiza, ni se ‘euestionan debidamente, os actos que se impugnan, Expone que la accionante no brinda motivas fécticos ylo juridicos con entidad suficiente para descalificar el actuar administrativo, ‘Alude al informe de fecha 17 de octubre de 2008, elaborado por la Lic. Cristina Casiillo Jefa del Dpto. de Enfermeria) mediante e! cual requirié un cambio de funciones de la actora ola asignacién en otra dependencia del Hospital, como ‘consecuencia de lo cual se dicté la Disposicién 327/08 asignandole tareas ‘administrativas. Ell, en atencién al informe médico que, segin la ‘Administracién, determina tareas adecuadas permanentes. Sefiala que la Resolucién 2154/10 brinda los argumentos suficientes, en sintonia ‘con dicha disposicién, para decidir el rechazo de lo reclamado por la actora Enfatiza sobre las facultades discrecionales con las que cuenta la ‘Administracion y cia precedentes de este Cuerpo. Sostione que aun si hubiese existido la posibilidad, de acuerdo a la normativa, {de hacer lugar ala pretensién de la actora (existiasen vacantes y la necesidad {de cubritfas a juicio de la autoridad competente) ello seria una facultad discrecional de la Administracién publica, sin que corresponda requerir tal decision jurisdiccionalmente. Manifiesta que no existen elementos, ni la Sra. Diaz acredi6, que la Provincia hubiese actuado en forma irrazonable o arbitaria. Dice que la accionante percibié correctamente su salario por la tarea realizada. Indica que es improcedente el pago de suma alguna. Para el hipolstico caso que se resuelva la procedencia de la demanda requiere ‘que se retengan los respectivos aportes personales y contribuciones patronales. Ofrece prueba. VAs. 199 se abre la presente causa a prueba y se clausura a fs. 281. Luego ‘se colocan los autos para alegar, agregandose a fs. 286/300, el realizado por la actora. VL- El Sr. Fiscal se expide a fs. 302/309 y propicia que se rechace la demanda, porque los actos impugnados por la actora no padecen los vicios endiigades. Vil A fs, 31 se dicta [a providencia de autos para sentencia la que, firme y cconsentida, coloca a estas actuaciones en estado para el dictado del fallo definitivo VIIL- Entonces, la accionante persigue la deciaracién de nulidad de la Resolucisn 2154/10 del Ministerio de Salud, en el entendimiento que se ha hecho ln use arbitrario e irazonable de las facultades de reorganizacién con que ‘cuenta la Administracién art. 154 del EPCAPP-. lesionanda de tal modo su derecho a la carrera administrativa art. 11 del EPCAPP-- en ese contexto, ‘duce que ha recibido un trato discriminatorio por desigual. Ademas requiere el pago de [a bonificacién por el ttulo obtenido que, afirma, le fue denegada, ‘Suma a lo anterior, el reclamo de dafos y perjucios que, dice, le fueron ‘ocasionades. IX-- Ahora bien, de cara a ello, coresponde en primer lugar, contextualizar juridicamente el planteo efectuado. Este Tribunal ha sostenido repetdamente que en el ejercicio de facultades atinentes a la politica administrativa y a la ponderacién de las aptitudes de los agentes, ha de reconocerse a la Administracién Publica una razonable _amplitud de criterio en la apreciacién de los distintos factores en juego, en ras de lograr un mejor servicio. La autoridad administativa posee al respecto, amplias facultades para reestructurar y ranovar sus cuadros de personal por razones de oportunidad, mérto 0 conveniencia. Tal potestad ha sido expresamente reconocida, por el 200.70.83.133%emoextnstiB86d"637adtSa2200325801003eb680/6a75 1cb706134802257179004ea53570penDocument ant 716122, 14:37 200.70.58.133!emoextnsti66537éf53220032580c1003e0880"66a751c070b13480325717200405307OpenDacument art, 164 del E.P.C.A.P-P, norma que establece que: “La autoridad ‘administrativa podrd rotar al personal en sus funciones, por razones de reorganizacion o conveniencia administrativa, que no sean de cardcter ccorreccional previstas y penadas expresamente en el apartado e) del art. 111°. La disposicién trascrpta faculta a la Administracién a disponer traslados de personal, cuando las razones de servicio ast lo requieran. La ponderacién de tal extremmo ~existencia de razones de servicio- se enmarca en la érbita discrecional de Ia actividad administratva, En esta linea debe sefialarse que, las “necesidades del servicio’ conforman valoraciones discrecionales atinentes a la politica conductiva que, en un momento determinado, realiza el poder administrador y no son suscepibles de ‘control judicial, en la medida que sean ejercitadas razonablemente, No obstante, “disorecionalidad no es sinénimo de arbitrariedad’, y en ‘consecuencia, no se halla inhibido el control jurisdiccional de constitucionalidad y razonablldad de la actividad administrativa desplegada en ‘jercicio de tales alriouciones. En consecuencia, los actos dictados por la utoridad, en ejerccio de la mencionada funcién administrativa, son rovisables, si presentan ilegitimidad o arbitrariedad, sin que obste a ello el haber sido emitides en ejercicio de facultades discrecionales, pues en tal caso la validez del acto dependerd de su razonabilidad, que debe ser verifcada si se impugna judicialmente (cfr, Ac, 906/03 entre tantos otros). Dicho control jurisdiccional no alcanza aquello que integra el ambito de ~preciacién razonable de la administracion ya que no corresponde que el poder judicial sustituya con su eriterio personal, el también personal criteio del ‘administrador. Es que, contrariamente a lo que sucede en el marco de los actos puramente reglades, cuando la autoridad administrativa, ejerce una actividad que conileva tuna cuota de discrecionalidad, actia con mayor libertad, ya que su conducta no ‘std predeterminada normativamente, sino por la finalidad a cumpli. Se ‘efectian valoraciones polticas y de conduccién que constituyen el mrt, ‘oportunidad o conveniencia del respectivo acto. Mas que un juicio de legalidad, la Administrac‘én realiza aqui un juicio de oportunidad. Sélo asi podran las autoridades obrar con la oportunidad, la prudencia, la rapidez o energia que la ‘apreciacién del caso les aconseja como mas conveniente, segin el conacimiento {que tiene de las personas, tiempos, lugares y demas circunstancias (Cir ‘Acuerdo N'775/01, con cita del voto del Dr. Sesin en autos: “Linch Napoleén ‘Justo cf Provincia de Cérdoba s/ Contencioso Administrativo" TSJ Cérdoba, 216125) En defintiva, los juaces pueden ejercer el control de legalidad del accionar _administrativo pero el limite esta dado por la imposiblidad de transformar su ‘control, en un medio de intervencién indirecta en la determinacién de las paliticas confiadas a los otros poderes del Estado. En este punto, también viene al caso sefialar que la garantia de estabilidad en ‘el empleo no comprende Ia de desemperiar una funcién especifica en un {determinado puesto; por razones de interés, de indole organizativa, o conforme las necesidades del Servicio y las condiciones personales della agent, la ‘Administracién puede asignarle otras funciones, siempre que se respete la ‘categoria escalafonaria alcanzada y tal facultad sea ejercida en forma razonable (Ac, 906/03 “Urtazun’) X.- Sentado ello, en consideracin a las tachas de irrazonabildad y _arbitrariedad imputadas por la actora a las decisiones tomadas por ja ‘Administracién en el marco antes referenciado, resulta pertinente efectuar un repaso del legajo personal y constancias administravas acompaadas a la causa, Del Legajo personal de la actora surge que, por medio del Decreto 667/86, se la nombré a partir del 15 de marzo del ao 1986, en la categoria 013-2, para desemperiarse como Auxilar de Enfermeria en el Hospital “Aldo Mauli' de Cutral co. LLuego, con su conformidad, fue trasladada al Hospital “Castro Rendén*, con fecha 17 de junio de 1988, categoria OFC-2. En el Expte. 4420-24148/08 ('s. 1), obra un informe de la Lic. Nélida Castillo, Superv'sora del Area, de fecha 17/10/08, diigido ala Jefa del Departamento Enfermeria para “plantearle la situacién de la Auxilar de Enfermeria Diaz y solicitarle una definicién al respecto", Ali consigna: “el agente ingresa a la insttucién mediante un pase desde Cutral C6 en el afo 1988. En los afios posteriores tuvo un ausentismo imprevisto siempre alto, entre articulo 61, 62 y 78. En el afio 2002 comienza con problemas de salud estando con certiicado desde el 27/5/02 hasta el mes de octubre del mismo afio donde se le da el alta, no queriendo la agente volver a reintegrarse Sus tareas, siando intimada por la Direccién del Hospital para hacerlo. En el ‘atfo 2004 cursa embarazo patolégico por lo que presenta articulo 62 y posterior 200.70.83.133%emoextnstiB864'637adt5a220032580e1003eb680/16a75 1cb706134802257179004ea5357OpenDocument ae 716122, 14:37 200.70.58.133!emoextnsti66537éf53220032580c1003e0880"66a751c070b13480325717200405307OpenDacument arliculo 73 desde ef 26/5/04 hasta e! 31/10/04, En el ao 2005 denuncia laccidente laboral el 26/01/05 y permanece con articulo 85 hasta el 31/10/2005, ‘donde se le da de alta con una adecuacién de actividades, que no puede desarrolarias en el ambito de la Enfermeria, por lo que se le adecuan las, actividades pasando a cumplir acividades en el Servicio de Personal, En el mes ddo enero 2006, atin estando con la adecuacién de actividades por ol accidente laboral en su mano, presenta otra patologia, estando con art, 62 hasta el 20/10/07; luego se le otorgan dias de licencia, mientras corren los trémites jubilatorios por incapacidad. Desde ese momento y hasta el presente se la ha “reubicado” de nuevo en el Servicio de Neonatologia realizando algunas actividades relacionadas con la preparacién de material ya que la indicacién médica indica “media jornada laboral hasta el 4/01/08 y no levantar pesos > a 1 kg. y no realizar movimientos repetivos que involueren miembro superior izquierdo, Porlo que puede realizar es muy poco, no puede lavar material, ni secarlo, sélo envolverlo. Observandose que luego de la jomada laboral tiene su miembro superior izquierdo edematizado. Ademas en el afio 2001 se le inicia un ‘sumario administrativo.. por el cual fue sancionada en octubre de 2008 con 15 dias de suspensian. En mayo del 2008 desde el Departamento de Enfermeria se ‘eleva nota solicitando cambio de funcién por la imposibilidad de realizar tareas de Enfermeria para las cuales fue nombrada. Teniendo en cuenta: que su permanencia en la atencién directa de pacientes, desde el afio 2002 hasta la fecha, ha sido en forma discontinua (s610 Io hizo en el 2003) y sin contacto directo con pacientes en forma permanente desde enero 2005 hasta la fecha: que Por su patologia no puede realizar tareas en Enfermeria, dentro de la atencion directa de los rcién nacides; que segin consta en su legajo, estaria ‘ramitando su jubilacién por discapacidad’ se solicta una solucién definitva, proponiendo como alterativa: “cambio de funcién (el agente estuvo cursando ‘studios de Técnico Superior de Administracién Piblica) 0 asignacién en otra dependencia del Hospital (fs. 1/2). Dicho informe fue remitido por la Jefa del Departamento Enfermeria al Departamento de Recursos Humanos y se indicé que, en atencién a los ‘conocimiantos en gestion administrativa que pose/a la actora, deberia proponerse el cambio de sector yliberar la vacante a fin de cubrir con un postulante que pueda cumplir con la funcién (fs. 3). El Jefe del Departamento de Recursos Humanos coincidié en el cambio de funcién de la Sra, Diaz a los efectos de no generar mayor malestar en la misma (fs. 6, del 4/11/08). Tuvo en consideracién, ademas, que “dada la situacién critica por la que atraviesa este nasocomio, no estamos en condiciones de perder una vacante de enformeria, por lo que deberia ser una decisién de la Direccién, ¢gestionar la liberacién del cargo, sin ulizar la vacante”. Solicit la intervencién de la Directora Asociada de Servicios Diagnéstico y Tratamiento para dar continuidad al trémite, sin perder de vista que la Sra. Diaz necesitaba una reubicacion con cambio de funcién en el menor tempo posible. LLuego, se requiré la participacién del Servicio de Salud Ocupacional a los fines de descriir las funciones que podia desarrollar para definir el ugar ‘adecuado para su quehacer laboral (fs. 7) Dicho Sector informé que *..las tareas adecuadas de dicha agente en forma permanente son: no puede levantar ni trasladar peso mayor de 1 kg.; no realizar movimientos repetitivos que involucre miembro superior izquierdo; estas tareas deben ser tenidas en cuenta a la hora de definir el lugar adecuado para su ‘quehacer laboral ({s. 8) Ese tramite fue el antecedente de la Disposicién N° 327/08 del Director General

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