7/1/2021 La transacción en la contratación estatal | Ámbito Jurídico

COLUMNISTA ON LINE

La transacción en la contratación
estatal
José Andrés O'Meara Riveira
Director General de O’Meara & Asociados Abogados
Docente universitario

Los contratos estatales en Colombia, independientemente que su tipología sea

concesión, obra, consultoría, prestación de servicios o cualquiera otro, se vienen
caracterizando por sus constantes problemas jurídicos ocasionados, en muchas
situaciones, por imprevistos, incumplimientos, mayores cantidades de obra,
superior permanencia en obra, alteración del equilibrio económico del contrato, y,
en general, por innumerables circunstancias que afectan comúnmente, la
nalización pací ca, oportuna y satisfactoria de los propósitos pretendidos al
estudiarse, plani carse, estructurarse y ejecutarse el acuerdo de voluntades con la
delicada ordenación del gasto que ello conlleva.

El artículo 68 de la Ley 80 de 1993 establece que tanto las entidades como los
contratistas buscarán “solucionar en forma ágil, rápida y directa las diferencias y
discrepancias surgidas de la actividad contractual”, señalándole a las partes la
necesidad de acudir al empleo de los mecanismos directos para la resolución de
con ictos, tales como la conciliación, la transacción y la amigable composición.

Sobre la transacción se debe decir que el artículo 2469 del Código Civil, aplicable a
los acuerdos estatales, la de ne como un contrato en el que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual, incluyéndose en
las disposiciones subsiguientes una serie de requisitos más bien sencillos para
materializar esta valiosa herramienta.

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A pesar de lo anterior, muchos servidores públicos, incluso con gestos de angustia,

mani estan en los momentos de inminencia decisoria que si el primero de los
contratos se convirtió en un problema para qué se va a suscribir otro que termine
en las mismas o en peores circunstancias, agudizándose aún más los distintos
riesgos que se puedan desprender con una contraparte a la cual ya se le ha perdido
la con anza que gobernaba la relación al momento de la rma de la minuta.

Resulta innegable que, con base en muchas experiencias, esa posición negocial no
solo se hace razonable sino necesaria; sin embargo, en ciertos casos, cuando se está
cerca de la satisfacción del pretendido bien, obra o servicio vale la pena analizar el
instrumento legal que estamos presentando en esta columna, motivo por el cual,
sin desconocer los miedos humanos, me tomaré el atrevimiento de exponerle a los
funcionarios públicos, incluidos los ilustres servidores de la Contraloría General de
la República, algunas consideraciones de gran utilidad. Veámoslas:

(i) El contrato de transacción es accesorio al contrato estatal que se encuentra en

problemas y, en consecuencia, el primero sigue la suerte del segundo; (ii) conforme
lo ha considerado la jurisprudencia del Consejo de Estado, el contrato de
transacción no es atentatorio del orden jurídico ni con gura una amenaza o
violación de los derechos colectivos como son, entre otros, el patrimonio público o
la moralidad administrativa; (iii) las partes pueden suscribir una transacción aun
nalizado el plazo del contrato principal, por cuanto, en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad, estas gozan de amplias posibilidades que impliquen,
también, nuevas obligaciones sin buscar que la liquidación se convierta en un
medio para que los plazos del contrato estatal sean burlados; (iv) la administración
pública no contrata para litigar ni para acudir a los estrados judiciales de manera
permanente y continua, sino para satisfacer sus nes, siempre y cuando los
principios de transparencia, responsabilidad, economía, prevalencia del interés
público y la protección de los recursos estatales sean los límites a observar, para con
ello, evitar irregularidades objeto de sanción disciplinaria, penal o scal; (v) en un
escenario de ponderación y serenidad gerencial resulta importantísimo que, en
cada caso concreto, los representantes legales de las instituciones estatales revisen
las consecuencias de una terminación unilateral, de una caducidad, o de una
declaratoria de incumplimiento, que siempre conllevará a escenarios inciertos en la
Rama Jurisdiccional del poder público, sin la obtención oportuna de los trabajos
contratados, cuando, por otro lado, hay vías expeditas que en ciertos y particulares
momentos se pueden adoptar mediante esta utilísima gura de la transacción, que,

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con un mínimo de extensión en el tiempo de ejecución contractual y su

correspondiente compensación económica para la administración, podría superar
enormes dolores de cabeza en el mediano y en el largo plazo.

Conozca

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