DERECHO ADMINISTRATIVO II. GRUPO 12. CURSO ACADEMICO 08/09. Resumen Leccin 5.

La actividad contractual de la Administracin Pblica (I) 1. LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL DEL SECTOR PBLICO. Para alcanzar los fines de inters pblico la Administracin no slo acta mediante la emisin de actos unilaterales sino tambin mediante acciones concertadas con otros sujetos, como son, por ejemplo, los convenios y los contratos. A travs de stos ltimos, la gestin de servicios y actividades administrativas no los asume directamente la Administracin, sino que se contrata con empresas privadas a las que se les encomiendan obras pblicas, servicios pblicos, suministros, e incluso labores de consultora, seguridad y vigilancia, control y auditora, etc

1.1.

Normalidad de la actividad contractual.

A pesar de que la tcnica contractual pudiera parecer una excepcin a la regla general de la gestin directa de servicios y actividades administrativas, la realidad es que se ha utilizado aquella tcnica a lo largo de la Historia y est en auge en la actualidad, debido al mayor nmero de funciones asumidas por la Administracin, a la ineficacia del modelo burocrtico-funcionarial y la eficiencia que demuestran las empresas en la realizacin de determinadas actividades. La actividad contractual de la Administracin no slo tiene el rasgo de la normalidad porque haya sido aplicada a lo largo de la Historia, sino tambin porque los contratos del sector pblico son negocios jurdicos similares a aquellos que se celebran entre privados. Sin embargo, la contratacin pblica tiene rasgos especficos y diferentes de la contratacin privada, ya que una de las partes, por su condicin de poder pblico, va a ostentar ciertas prerrogativas, va a estar condicionada por la consecucin objetiva del inters general y por el principio de eficacia, y va a someterse a un control judicial pleno.

1.2.

Contratacin e inters pblico.

Dado que a travs de la contratacin pblica la Administracin realiza el inters general, dicha contratacin se va a someter a unos principios y rgimen jurdico particulares desde distintas vertientes: - El contrato debe satisfacer una necesidad pblica, por lo que no se pueden celebrar si no son necesarios para realizar los fines del ente contratante o si su objeto y contenido no son los adecuados para la necesidad a satisfacer. - La contratacin pblica debe observar los principios de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos y no discriminacin e igualdad de trato entre los candidatos.

- Se ha de asegurar una eficiente utilizacin de los fondos destinados a la realizacin de obras, la adquisicin de bienes y la contratacin de servicios, garantizando la libre competencia y la seleccin de la oferta econmicamente ms ventajosa. - Los contratos administrativos van a tener un rgimen jurdico especial en cuanto a sus efectos, cumplimiento y extincin en atencin a los fines institucionales de carcter pblico que a travs de los mismos se tratan de realizar. - En los procedimientos de contratacin pblica se van a poder introducir consideraciones de tipo social y medioambiental, configurndolas como condiciones especiales de ejecucin del contrato o como criterios para valorar las ofertas. - Se deber respetar el principio de confidencialidad tanto por parte de la Administracin (cuando el empresario le haya facilitado datos confidenciales) como por parte del contratista (cuando haya tenido acceso a informacin reservada con motivo de la ejecucin del contrato). - Los contratos se ejecutarn, en general, a riesgo y ventura del contratista, es decir, que ste asume tanto los beneficios como las posibles prdidas que se puedan derivar del cumplimiento del contrato.

2.

MARCO JURDICO GENERAL DE LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL DEL SECTOR PBLICO. Marco jurdico general de la actividad contractual del Sector pblico: formacin histrica del Derecho de la contratacin pblica, marco comunitario e internacional y marco jurdico vigente.

2.1.

Doctrinalmente se considera que el derecho de la contratacin pblica nace en la poca del Estado Absoluto para dar seguridad jurdica a las relaciones que la Corona mantena con los particulares por la falta de una burocracia que pudiera llevar a cabo todas las actividades de la Administracin Real. Pero el mayor impulso a esta materia tuvo lugar en el siglo XIX, a raz de la mayor importancia que fueron asumiendo los contratos para adquisicin de suministros militares y la construccin de obras pblicas; desde mediados de ese siglo se consider necesario regular estos contratos de cara a garantizar el control financiero de la contratacin y la libre concurrencia entre los posibles contratistas para evitar fraudes, as como garantizar prerrogativas que la Administracin tena que reservarse como garante del inters pblico (posibilidad de reforma, modificacin o resolucin por exigencias de inters pblico; o facultades de vigilancia, control e interpretacin del contrato por parte de la Administracin). Sin embargo, ser a mediados del siglo XX, con el Reglamento de Contratacin de las Corporaciones legales de 1953 y la Ley de Bases de Contratos del Estado de 1963, cuando aparece por fin una regulacin no fragmentaria, sino general sobre esta materia, y cuando se distingue entre los contratos civiles y los contratos administrativos. En las ltimas dcadas, la importancia econmica que ha adquirido la contratacin pblica (que supone entre el 10 y el 15% del PIB mundial) ha llevado a la necesidad de aprobar normas de carcter internacional y comunitario para eliminar barreras en la contratacin de empresas extranjeras.

A nivel mundial, hay que destacar la accin de la Organizacin Mundial del Comercio, en cuyo seno se aprob el Acuerdo sobre Contratacin Pblica (1994), firmado en Marrakech, cuyo grado de vinculacin incluso, para los mismos pases firmantes, se pone en entredicho. Sin embargo, el Acuerdo s obliga a la Unin Europea, que tambin vena regulando desde los aos 70 la contratacin pblica a travs de directivas cuya finalidad era la de armonizar las legislaciones nacionales en aspectos determinados, como la capacidad del contratista, la determinacin del objeto, etc... de aquellos contratos que superaban una determinada cuanta. En la actualidad, la UE ha refundido y actualizado las normas sobre contratacin pblica, ha incluido nuevas formas de adjudicacin de los contratos y ha condicionado la actividad contractual al cumplimiento por los contratistas de condiciones de carcter ambiental y social a travs de las siguientes directivas:

Directiva 2004/18/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de 2004, sobre coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios.

Directiva 2004/17/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de 2004, sobre la coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de contratos en los sectores del agua, de la energa, de los transportes y de los servicios postales. Existen adems otras directivas que afectan a la contratacin administrativa, en concreto a los recursos: Directiva 89/665/CEE, del Consejo, de 21 de diciembre de 1989, relativa a la coordinacin de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas referentes a la aplicacin de los procedimientos de recurso en materia de adjudicacin de los contratos pblicos de suministros y de obras. Directiva 92/13/CEE del Consejo, de 25 de febrero de 1992, por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre la aplicacin de las normas comunitarias relativas a los procedimientos de adjudicacin de contratos de las entidades de los sectores del agua, la energa, los transportes y las telecomunicaciones. Adems, el TJUE ha declarado que los principios generales de los Tratados de la UE son de aplicacin a todos los contratos pblicos, con independencia del tipo de que se trate, y por tanto no cabe discriminacin por razn de nacionalidad del contratista y deben aplicarse las directivas de adjudicacin de contratos pblicos a los que celebren entidades con personalidad jurdica privada pero dependientes de una Administracin pblica y que no realicen actividades de carcter mercantil o industrial. En el caso de Espaa, la entrada en la Comunidad Europea se produjo en 1986 y por tanto, desde entonces se debi adaptar nuestro ordenamiento al derecho comunitario, lo que se cumpli con el Real Decreto Legislativo 931/1986, de 2 de Mayo, por el que se modifica la Ley de Contratos del Estado para adaptarla a las Directivas de la Comunidad Econmica Europea, despus con la Ley 13/1995, de 18 de mayo, de Contratos de las Administraciones Pblicas (LCAP), el texto Refundido que fue aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de junio, y la Ley 13/2003, de 23 de mayo, reguladora del contrato de concesin de obras pblicas.

En fechas ms recientes, para adaptar la legislacin espaola, a lo dispuesto en la directiva 2004/18/CE, se aprob la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico (LCSP), norma esencial en la materia, por cuanto la mayor parte de sus preceptos tiene carcter de legislacin bsica (como ocurre tambin con el reglamento de desarrollo de la LCAP que sigue vigente en tanto no se dicte el reglamento de la LCSP) y el resto de sus preceptos tiene carcter de derecho supletorio, ex artculo 149.3 CE. Fuera del mbito de la LCSP queda la regulacin de los procedimientos de contratacin en los sectores del agua, la energa, los transportes y los servicios postales, que se rigen por la ley 31/2007, de 30 de octubre, aplicable cuando quien contrata no es una Administracin Pblica, sino entidades bajo control pblico y privadas que tengan otorgados derechos especiales o exclusivos.

2.2.

Los criterios de aplicacin de la LCSP y sus consecuencias jurdicas.

El mbito de aplicacin de la LCSP se determina en funcin de criterios subjetivos y objetivos. Por lo que respecta al criterio subjetivo, la ley distingue entre Administraciones Pblicas, Poderes Adjudicadores y otros sujetos del Sector Pblico, aplicndose la ley en distinta intensidad para cada una de estas categoras (a las Administraciones Pblica se les aplica de forma ntegra la LCSP; a los Poderes Adjudicadores que no son Administracin Pblica se les aplica con algn matiz la regulacin legal sobre preparacin y adjudicacin de los contratos, en particular cuando estn sujetos a regulacin armonizada, y en trminos mnimos a los entes del sector pblico que no tienen la consideracin de administraciones pblicas ni poderes adjudicadores, pues no estn obligados a observar los procedimientos administrativos para la adjudicacin de los contratos, debiendo nicamente respetar los principios del Derecho Comunitario de publicidad, concurrencia, transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin). La ms amplia de estas tres categoras es la conformada por los entes, entidades y organismos del sector pblico (artculo 3.1 LCSP) que, en resumen, incluye las administraciones pblicas y los organismos dependientes de ellas (organismos autnomos, entidades publicas empresariales y agencias) las administraciones de regulacin o supervisin dotadas de especial autonoma; los consorcios de colaboracin entre estado y Comunidades autnomas y las que tengan el carcter de entidades locales; cualesquiera otras entidades bajo control pblico, sea sobre su capital, su financiacin o su funcionamiento (siempre que no tengan carcter industrial o mercantil) y las asociaciones formadas por dichos entes. La segunda de las categoras (poderes adjudicadores, artculo 3.3 LCSP) estara conformada por las Administraciones Pblicas y aquella otras entidades del sector pblico que tengan personalidad jurdica propia, hayan sido creadas para satisfacer necesidades de inters general que no tengan carcter industrial o mercantil y que otro poder adjudicador financie mayoritariamente su actividad o controle su gestin o nombre a ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin, direccin o vigilancia. La categora ms reducida la conforman las Administraciones Pblicas en sentido estricto (artculo 3.2 LCSP), esto es, las Administraciones territoriales ms los organismos autnomos, Universidades Pblicas, las llamadas autoridades

independientes y otras entidades de derecho pblico cuya entidad principal no es la produccin de bienes y servicios destinados al consumo individual o colectivo o que efecten operaciones de redistribucin de la renta y de la riqueza nacional, sin nimo de lucro o que no se financien mayoritariamente con ingresos obtenidos como contrapartida de la entrega de bienes o la prestacin de servicios; a estos efectos no se considera Administracin Pblica las entidades pblicas empresariales y organismos asimilados. Adems, se asimilan al rgimen de poderes adjudicadores a los particulares beneficiarios de un contrato subvencionado por un sujeto del sector pblico y sometido a regulacin armonizada cuando contrate con terceros y a los concesionarios de obras pblicas en la contratacin de obras con terceros (artculo 2.2 LCSP). Por lo que respecta al criterio objetivo de aplicacin de la LCSP, van a quedar excluidos algunos contratos, negocios y relaciones jurdicas, segn lo establecido en el artculo 4 LCSP, por diversos motivos. Por ejemplo, por no ser en realidad relaciones contractuales (como sera el caso de la relacin de servicio de los funcionarios pblicos as como relaciones jurdicas consistentes en la prestacin de un servicio pblico cuya utilizacin por los usuarios requiera el abono de una tarifa, tasa o precio pblico de aplicacin general, los convenios de colaboracin interadministrativos o con particulares, las autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio pblico); por estar sujetos al derecho internacional (acuerdos o contratos derivados de convenios internacionales, contratos adjudicados en virtud de un procedimiento especfico de una organizacin internacional); por regirse por el derecho del trabajo (contratacin de personal laboral); por estar regulados solo por la legislacin sobre patrimonio de las AP (compraventas, donaciones, permutas, arrendamientos y dems negocios jurdicos sobre bienes inmuebles, valores negociables y propiedades incorporales); por el contenido de la relacin (contratos celebrados por organismos pblicos de investigacin o encomiendas de gestin de una administracin a favor de entidades y sociedades que sean medio propio y servicio tcnico de la entidad encomendante); o por tener alguno de los objetos determinados en el articulo 4 LCSP (servicios de arbitraje y conciliacin, emisin compraventa y transferencia de valores y otros instrumentos financieros, etc) Los contratos s incluidos en el mbito de aplicacin de la LCSP puede ser administrativos o privados. As, para que un contrato tenga el carcter de administrativo tienen que concurrir requisitos subjetivos (que lo celebre una Administracin Pblica, segn la definicin que de sta hace la LCSP) y objetivos (que se trate de contratos administrativos tpicos, o sea, contratos de obra, concesin de obra pblica, gestin de servicios pblicos, suministro, y servicios, as como los contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado; o que no tengan ese objeto pero tengan naturaleza administrativa especial por estar vinculados al giro o trfico especfico de la Administracin contratante o por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pblica de la especfica competencia de aqulla, siempre que no tengan expresamente atribuido el carcter de contratos privados). Los contratos administrativos se regirn, en cuanto a su preparacin, adjudicacin, efectos y extincin por la LCSP, y sus disposiciones de desarrollo; supletoriamente se aplicarn las restantes normas de derecho administrativo y, en su defecto, las normas de derecho privado; pero en el caso de los contratos administrativos especiales les sern de aplicacin, en primer trmino, sus normas especficas.

Conocern de los litigios que se susciten en relacin con estos contratos, la Jurisdiccin contencioso administrativa. Por el contrario, son contratos privados los celebrados por los entes, organismos y entidades del sector pblico que no renan la condicin de Administraciones Pblicas; o aquellos que celebre una Administracin Pblica pero que no sean calificados como contrato administrativo y particularmente los relativos a servicios financieros, artsticos, de espectculos y de suscripciones a revistas, publicaciones y bases de datos. Los contratos privados se someten en cuanto a su preparacin y adjudicacin, en defecto de normas especficas, a la LCSP y sus disposiciones de desarrollo, aplicndose supletoriamente el resto de normas de derecho administrativo o derecho privado, segn corresponda segn el sujeto contratante; sin embargo, sus efectos y extincin se rigen por el derecho privado. Por consiguiente, el orden jurisdiccional civil conocer los litigios relacionados con los efectos, cumplimiento y extincin de los contratos, as como las cuestiones que afecten a la preparacin y adjudicacin que celebren los entes del sector pblico que no tengan la condicin de Administracin Pblica, salvo que se trate de contratos sujetos a regulacin armonizada. Y al orden jurisdiccional contencioso administrativo pertenecen las cuestiones relativas a la preparacin y adjudicacin cuando sean celebrados por una Administracin Pblica o estn sujetos a una regulacin armonizada. Dentro de su mbito de aplicacin, la LCSP contempla una categora especfica de contratos, los sujetos a una regulacin armonizada. Son contratos que por su objeto o cuanta se sujetan estrictamente a las normas que proceden de directivas europeas, fundamentalmente la Directiva 2004/18/CE, por lo que se somete a una regulacin ms estricta en cuanto a publicidad, igualdad y concurrencia en la adjudicacin de contratos. Se definen desde el punto de vista subjetivo (interviene un poder adjudicador) y objetivo, al tratarse de:

cualquier contrato de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado contratos administrativos tpicos de obras, concesin de obras pblicas, suministro o de servicios, que supere un determinado umbral econmico (arts 14 a 16 LCSP), exceptuando los casos sealados en el artculo 13 LCSP. contratos de obras y de servicios que estn subvencionados en ms de un 50 por 100 de su importe por entidades que tengan la consideracin de poderes adjudicadores y que cumplan el resto de requisitos previstos en el artculo 17 de la LCSP.

Adems, por el objeto o contenido de la prestacin, la LCSP va a distinguir entre contratos de obras, de concesin de obras pblicas, de gestin de servicios pblicos, de suministro, de servicios y de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado (cuya definicin y rgimen jurdico es objeto de estudio en la leccin 7).

3.

ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO.

3.1. Los elementos subjetivos de la relacin contractual. Las partes del contrato, segn la LCSP, sern el rgano de contratacin y el empresario o contratista. 3.1.1 El rgano de contratacin. El rgano de contratacin es el que tiene, dentro de cada Administracin o entidad, la competencia para contratar, segn la norma o los estatutos correspondientes. En el sector pblico estatal, son rganos de contratacin los Ministros y Secretarios de Estado y los Presidentes y Directores de organismos autnomos, agencias y dems entidades instrumentales; no obstante se exige autorizacin del Consejo de Ministros en algunos casos, y adems la competencia para contratar puede ser objeto de desconcentracin por real decreto o de delegacin. Para determinar los rganos de contratacin de las Comunidades Autnomas habr que estar a lo previsto en la legislacin autonmica mientras que en el mbito local la competencia se distribuye entre el Pleno de la Corporacin y los Alcaldes y Presidentes de la misma o la Junta de Gobierno Local en municipios de gran poblacin. La ley tambin prev la existencia de servicios especializados que centralicen la contratacin de obras, servicios y suministros, que pueden ser propios de cada entidad del sector pblico, y a los que pueden adherirse otras entidades. Adems, en los departamentos ministeriales y organismos y entidades dependientes o vinculadas a ellos se pueden crear las Juntas de Contratacin, que son rganos de contratacin entre cuyos vocales debe haber un funcionario que tenga atribuido el asesoramiento jurdico del rgano de contratacin y un interventor y que pueden adjudicar determinados tipos de contratos. Cuando la competencia para contratar no la ostente la Junta de Contratacin, el rgano de contratacin ser asistido (salvo que se trate del procedimiento negociado sin publicidad, en cuyo caso es solo una posibilidad) por la llamada Mesa de Contratacin cuyos miembros son nombrados por el propio rgano de contratacin pero debe figurar un funcionario asesor jurdico y un interventor. La Mesa no decide la adjudicacin pero el rgano de contratacin deber motivar su decisin si es distinta de la que proponga la referida Mesa. En los concursos de proyectos, la Mesa de contratacin se constituir en Jurado de los concursos de proyectos, incorporando a su composicin hasta cinco personalidades de notoria competencia en el mbito de que se trate, designadas por el rgano de contratacin, que puedan contribuir de forma especial a evaluar las propuestas presentadas, y que participarn en las deliberaciones con voz y voto. Adems, la ley prev la existencia de un rgano consultivo, la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, que promueve la adopcin de las normas o medidas de carcter general que considere procedentes para la mejora del sistema de contratacin y formular con recomendaciones. En la relacin contractual, el rgano de contratacin tiene una serie de derechos (principalmente a obtener la prestacin a que se oblig el contratista), obligaciones (a

cumplir el contrato y concretamente a pagar el precio estipulado, as como colaborar con el contratista) y prerrogativas (interpretar los contratos administrativos, resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico y acordar su resolucin, todo ello previa tramitacin del correspondiente procedimiento.

3.2.2 El empresario La LCSP atribuye capacidad para contratar con el sector pblico a las personas naturales o jurdicas que tengan plena capacidad de obrar, no estn incursas en una prohibicin de contratar y acrediten su solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional o estn debidamente clasificadas en los casos en que la ley lo exija. Los empresarios debern contar, asimismo, con la habilitacin empresarial o profesional que, en su caso, sea exigible para la realizacin de la actividad o prestacin que constituya el objeto del contrato. En lo que respecta a la capacidad para contratar, ser la exigida por el derecho comn y las personas o empresas contratistas pueden ser espaolas o extranjeras; en este ltimo caso, si el posible contratista no procede de pas miembro de la UE debe justificar que su pas admite la participacin de empresas espaolas en la contratacin pblica. Tambin se reconoce capacidad para contratar a las uniones de empresarios o empresas constituidas temporalmente para una concreta contratacin, sin que sea necesaria la formalizacin de las mismas en escritura pblica hasta que se haya efectuado la adjudicacin del contrato a su favor. La LCSP tambin prev prohibiciones de contratacin, que pueden ser relativas (derivadas de la existencia de una concreta relacin entre el empresario y el objeto del contrato; por ejemplo, no se puede adjudicar un contrato de vigilancia, supervisin, control y direccin de la ejecucin de obras a la misma empresa que ejecutar la obra) o absolutas (afectan a cualquier tipo de contrato y derivan de los incumplimientos por parte del contratista establecidos en el artculo 49 LCSP; estas causas pueden afectar a contratos con el sector pblico en general o en particular con las Administraciones Pblicas). Por lo que respecta a la solvencia, debe acreditarse por las empresas, y se refiere tanto al punto de vista econmico y financiero como tcnico o profesional. La solvencia econmica puede acreditarse por varios medios que seala la ley: declaraciones de entidades financieras, cuentas anuales presentadas en el Registro Mercantil o los libros de contabilidad legalizados, etc La solvencia tcnica o profesional se puede acreditar mediante la relacin de contratos ya ejecutados, ttulos acadmicos, medios personales y materiales con que cuenta, etc y la presentacin de certificados de calidad industrial o ambiental cuando sean necesarios. El contratista puede ser dispensado de acreditar su solvencia tcnica y econmica si previamente la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa correspondiente le ha clasificado, a travs del pertinente procedimiento de verificacin, en una categora que se corresponde con la requerida para celebrar el contrato en cuestin; la clasificacin se exige para contratos de obras de importe igual o superior a 350.000 euros o contratos de servicios por presupuesto igual o superior a 120.000 euros, con

algunas excepciones. La clasificacin tambin se exige al cesionario de un contrato si se hubiera requerido al cedente. Para asegurar el buen fin del contrato, se prev la constitucin de garantas a prestar por el empresario. Debemos distinguir entre las garantas en contratos de entidades del sector pblico que no tengan la condicin de Administraciones Pblicas (en los que la exigencia de prestacin de garanta es opcional para el rgano de contratacin) y las aplicables a los contratos celebrados por la Administracin. En este ltimo caso se distingue, a su vez, entre: - garanta provisional, que responde del mantenimiento de la oferta del contratista y del cumplimiento del deber de constitucin de la garanta definitiva en caso de que se le adjudique el contrato. En los pliegos de clusulas administrativas se establece su importe -nunca superior al 3% del presupuesto del contrato- y rgimen de devolucin. - garanta definitiva, que asegura el cumplimiento de las prestaciones previstas en el contrato. Se puede eximir su constitucin de forma justificada, salvo que se trate de contratos de obras pblicas y de concesin de obras pblicas. Con carcter general su importe ser del 5% del importe de la adjudicacin aunque en casos especiales puede establecerse una garanta complementaria por otro 5 % (la garanta total puede llegar al 10%). El empresario puede constituir una garanta singular (para cada contrato particular) o global (para afianzar las responsabilidades en la ejecucin de todos los contratos que celebre con una administracin pblica o con uno o varios rganos de contratacin). Las garantas se pueden presentar en efectivo, en valores de deuda pblica, mediante aval o contrato de seguro de caucin e incluso mediante retencin en el precio para contratos distintos a obra y concesin de obra pblica. La garanta provisional se devolver o cancelar inmediatamente despus de la adjudicacin definitiva del contrato o se incautar a las empresas que retiren injustificadamente su proposicin antes de la adjudicacin; en el caso del adjudicatario, se cancela o extingue cuando constituya la garanta definitiva. La garanta definitiva se devuelve o cancela cuando se haya cumplido satisfactoriamente el contrato. Por ltimo, la LCSP admite la cesin del contrato y la subcontratacin. As, los derechos y obligaciones que dimanan del contrato pueden ser cedidos a un tercero pero slo cuando las cualidades tcnicas o personales del cedente no hayan sido razn determinante de la adjudicacin del contrato y cumpliendo adems los siguientes requisitos: a) Que el rgano de contratacin autorice, de forma previa y expresa, la cesin. b) Que el cedente tenga ejecutado al menos un 20 por 100 del importe del contrato o, cuando se trate de la gestin de servicio pblico, que haya efectuado su explotacin durante al menos una quinta parte del plazo de duracin del contrato.

c) Que el cesionario tenga capacidad para contratar con la Administracin y la solvencia que resulte exigible, debiendo estar debidamente clasificado si tal requisito ha sido exigido al cedente, y no estar incurso en una causa de prohibicin de contratar. d) Que la cesin se formalice, entre el adjudicatario y el cesionario, en escritura pblica. Por otra parte, el contratista puede concertar con terceros la realizacin parcial de la prestacin, es decir, subcontratar, salvo que el contrato o los pliegos dispongan lo contrario o que por su naturaleza y condiciones se deduzca que aqul ha de ser ejecutado directamente por el adjudicatario. La celebracin de los subcontratos est sometida a una serie de requisitos (art 210.2 LCSP) entre los que destacan el deber de comunicacin anticipada de cada subcontratacin o la no superacin de un determinado porcentaje del importe de adjudicacin.

3.2. Los elementos objetivos de la relacin contractual: objeto y precio. 3.2.1. Objeto. El objeto de los contratos del sector pblico debe ser determinado, necesario para los fines del servicio pblico y completo. Por completo debemos entender que ha contener todos los elementos precisos para su fin, sin que sea posible fraccionarlo para disminuir su cuanta y evitar as los requisitos de publicidad o el procedimiento de adjudicacin que corresponda. No obstante, s se puede fraccionar cuando d lugar a lotes que se puedan utilizar o aprovechar de forma separada y constituyan una unidad funcional o as lo exija la naturaleza del objeto, con la condicin de que se aplique a cada lote las normas de publicidad y procedimiento que habran de aplicarse si se acumulase el valor de todos ellos. En cuanto a la duracin de los contratos, se establecer teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones, las caractersticas de su financiacin y la necesidad de someter peridicamente a concurrencia la realizacin de las mismas. Se pueden prever una o varias prrrogas siempre que las caractersticas del contrato permanezcan inalterables durante el perodo de duracin de stas y que la concurrencia para su adjudicacin haya sido realizada teniendo en cuenta la duracin mxima del contrato, incluidos los perodos de prrroga. La prrroga se acordar por el rgano de contratacin y ser obligatoria para el empresario, salvo que el contrato expresamente prevea lo contrario, sin que pueda producirse por el consentimiento tcito de las partes. No obstante, los contratos menores no podrn tener una duracin superior a un ao ni ser objeto de prrroga. El contenido tcnico y jurdico especfico del contrato se recoge en los pliegos de prescripciones tcnicas (definen tcnicamente el objeto del contrato) y en los pliegos de clusulas administrativas (incluye estipulaciones jurdicas), Unos y otros pliegos pueden ser generales o particulares. As, las clusulas administrativas generales son normas reglamentarias que tratan de definir las prestaciones de las partes desde el punto de vista jurdico, econmico y

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administrativo con carcter general para cada tipo de contrato; su existencia no es obligatoria y su aprobacin correspondera a cada Administracin. Los pliegos de prescripciones tcnicas generales tambin son potestativos, tienen naturaleza reglamentaria y a ellos han de ajustarse las prestaciones en cada clase de contrato; deben tener en cuenta criterios de accesibilidad y diseo para todos y pueden definirse haciendo referencia a especificaciones tcnicas contenidas en normas internacionales, europeas o nacionales de idoneidad y no podrn hacer referencia a marcas, patentes o tipos determinados. Por otra parte, los pliegos de clusulas administrativas particulares y los pliegos de prescripciones tcnicas particulares son los especficos de cada contrato aprobados por el rgano de contratacin, es decir, son los que realmente determinan el contenido del contrato en cuestin; estos pliegos particulares deben subordinarse a los pliegos generales aunque pueden apartarse de lo establecido en stos. Adems, el contenido del contrato puede completarse con las condiciones especiales de ejecucin del contrato, siempre que sean compatibles con el derecho comunitario y se indiquen en el anuncio de licitacin y en el pliego o en el contrato, pudiendo referirse dichas condiciones a consideraciones de tipo medioambiental o social (por ejemplo, favorecer el empleo de personas con dificultades en el mercado laboral, eliminar desigualdades entre hombres y mujeres, etc).

3.2.2 El precio. La retribucin del contratista consistir en un precio cierto que deber expresarse en euros, aunque cabe la posibilidad de que el pago se pueda realizar mediante la entrega de otras contraprestaciones (por ejemplo, mediante la explotacin de la obra en los casos de contratos de concesin de obra pblica). El precio debe ser adecuado para el efectivo cumplimiento del contrato, por lo que deber estimarse su importe atendiendo al precio general de mercado, tratando de evitar ofertas con valores anormales o desproporcionados; y puede fijarse como tanto alzado a la totalidad o de forma fraccionada en funcin de la ejecucin o entrega de los distintos componentes de la prestacin (precios unitarios). En caso de que la determinacin del precio no sea posible por la complejidad de las prestaciones, por la necesidad de utilizar una tcnica nueva o porque no exista informacin sobre los costes de prestaciones anlogas y sobre los elementos tcnicos o contables, se permitir la fijacin de precios provisionales, si bien estableciendo un precio mximo y procedimientos para el clculo del precio definitivo. La LCSP tambin permite que se puedan revisar los precios de un contrato (salvo que en los pliegos o el contrato se hubiese previsto la improcedencia de tal revisin) cuando se hubiese ejecutado, al menos, en el 20 por 100 de su importe y hubiese transcurrido un ao desde su adjudicacin, debindose aplicar el sistema y frmulas indicados en el artculo 77 y siguientes. Por ltimo, se prohbe el pago aplazado, excepto en los supuestos en que el sistema de pago se establezca mediante la modalidad de arrendamiento financiero o de arrendamiento con opcin de compra, as como en los casos en que una ley lo autorice expresamente.

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3.3. La formalizacin de los contratos. La ejecucin de los contratos que celebren las Administraciones Pblicas no podr iniciarse sin su previa formalizacin. Dicha formalizacin se realiza en documento administrativo en el plazo de diez hbiles a contar desde el da siguiente al de la notificacin de la adjudicacin definitiva, constituyendo ese documento ttulo suficiente para acceder a cualquier registro pblico, si bien el contratista puede solicitar que el contrato se eleve a escritura pblica corriendo de su cargo los correspondientes gastos. El incumplimiento del deber de formalizacin es causa de resolucin del contrato, pudiendo la Administracin incautar la garanta provisional si la causa es imputable al adjudicatario; y pudiendo el adjudicatario exigir indemnizacin por daos y perjuicios si la causa es imputable a la Administracin. Si los contratos superan el umbral econmico establecido en el artculo 29 LCSP, dentro de los tres meses siguientes a la formalizacin del contrato deber remitirse copia del mismo al Tribunal de Cuentas (u rgano externo de fiscalizacin de la Comunidad Autnoma) para su fiscalizacin; tambin dentro de ese mismo plazo se remitir por el rgano de contratacin a la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado la informacin sobre los contratos que reglamentariamente se determine. La obligacin de remisin tambin afecta a las modificaciones, prrrogas o variaciones de plazos, las variaciones de precio y el importe final, la nulidad y la extincin normal o anormal de los contratos indicados.

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