Titulo ail

Los IMEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

1. IMPORTANCIA |
partir
Una vez revisados los principios rectores de la prueba, a
io, se
del principio de necesidad, del cual deriva el camino probator
aborda el estudio de los medios procesales de convencimiento en
particular.

histo-
Se ha dicho que el juez hace historia. Lo dijo Carnelutti. EI
tiador, cuenta el autor: . :

s... un
Escruta en el pasado para saber como ocurrieron las cosa
entra ante
hecho ha ocurrido o no... el juez, al principio, se encu
si lo supiese,
una hipétesis; no sabe como ocurrieron las cosas;
los que debe
si hubiese estado presente en los hechos sobre
decide, precisamente,
juzgar, no seria juez, sino testigo, y si
de que
convierte la hipdtesis en tesis, adquiriendo la certeza
ando ese hecho.
ha ocurrido o no un hecho, es decir, certific
si se lo
Estar cierto de un hecho quiere decir conocerlo como
hubiere visto.!
|
Paneer
|| 1
CARNELUTTI, FRANCESCO (2007), Como se hace un proceso. Monografias
juridicas,

Bogota, Temis.
=3
 T
Nartan NIsIMBLA
” ‘ citado ha sido obj
™
:
E] concepto de dad procesal. Dor
via del concepto de ver

lai m me nte la | busq biisqueda de|

no es so
l proceso 4Ver,
“La finalidad de go mas: es la j u s t i c i a , de la
d a d de l p r o c e s o ¢s a l
e m i s a ” . ’
ogy Cual
h
f i n a l i u n a p r
ad es solamente
d
da ’: la
n a c i o n de la ver d
de t e r m i

el co nc ep to de ma yo r co nt ro ve rsia en ¢| dereg,
Es este, tal ve z, r la verdad. “
del pr oc es o €s en co nt ra
procesal moderno. El objeto
verdad verdadera!”, afirman algunos; “es el unico fin”, atime n
otros.

Pero, al tiempo que sostienen esta “verdad”, sostienen también:

“toda decision debera fundarse en pruebas regular y oportunament
allegadas al proceso”.

Entonces, silo quert,se wa!buscawig en4 elJ pwprocesi o berses la “verdad verd( ade-
ra”,9 {cémo hacer compatible el concepto con el.de “necesidad de la
w.Afk

, .
prueba”?

.: En efecto, toda decision debera fundarse en pruebas regulary opor-

junamente allegadas al proceso. Bajo este imperio, conceptos como
‘ nducencia, la pertinencia, la utilidad, la licitud la oportunidad,
adquieren relevancia constitucional

seul ts que.01 el. 0 obivinen :

condireen
legal La eae nada Iedistinto
a a tttontig de tari
ultimo rezago
. Seguin este prece i Ja pru no ¢s idoneé,
i¢
legal, si la prueba
el hecho no puede ser probado | plo }
FETT

CALAMANDREI, PIERO
FIERO (1973). | -
Procesal civil, vol. I, Buenos Aires,
bas » 19 sind
Juridicas Europa- Amésion strech

5 .
sid;ad del Rosario”, Bogota. Para fy lee?
“ )s “Conferen ;
R
ojas ,
robatoria” j
“la conducenc a de la cias Uni ver
probatoria”, y afirma tamni. prueba es el mismo tema de los rezagos 0
Como idonej |
Ire Oneidad legal de determinada prueba parapatoria «
ant
 Tituto III - Los MEDIos DE PRUEBA EN PARTICULAR

La verdad, desde una perspectiva constructivista, es relativa a quien

1a observ
| a. La verda“ee,
d no es nada distinto que lo que se percibe, mas
Jo que se cree percibir, mas lo queise quiere percibir, sien
La expresion
exp : “hecho pasado €sag una mera
| tautologia.‘ Todo hecho
es pasado. Encontrar
so la ute verdad
es verdadera es tanto como “encontrarnos
qa nosotros MISMOS . Ni siquiera hemos logrado eso, afirma Dellepiane.
Lo que se busca es, entonces, certeza.‘

Enel régimen procesal existen previsiones que llevan a pensar que

no existe y, por el contrario,
tal principio —el de verdad verdadera—
se suple por el de certeza. Son ejemplos de ellas los indicios, las pre-
sunciones, la confesién ficta, los suceddneos de prueba y la carga de
foe fey gl matoior plc! _—
la prueba. |
yETERe fe

~ Gémez Arboleda dijo: vw arstdeng 2

Por naturaleza, las verdades tienen relaciones y enlaces que
hacen que unas no entren en.el espiritu mas que por las otras,
. que las que deben, entenderse-por si mismasy son fuente de
“otras deban precederlaque s; estas deban seguir, segtin de-
asi
penden de las primeras y estan mutuamente ligadas, y que
en orden,
el espiritu, debiendo ir de unas a otras, debe verlas
principios y
orden que hace la disposicién de las definiciones,
que hay entre
_. detalles. De donde es facil colegir la diferencia —
"las maneras de ver el detalle de las verdades que componen una
mismo detalle
ciencia dispuesta confusamente y la vista de este
que puede decirse que
colocado en su orden, hasta el punto de
amontonamiento
no es menor que entre la vista de un confuso
de st in ad os a un edi fic io y la contemplacién del
de materiales
edificio elevado en su simetria.” |

ria de la prueba, Bogota, Temis.

ee

IAN E, ANT ONI O (20 03) , Nue va teo

DELLEP
s por GOM EZ ARB OLEDA, Enrique (19- 5 1),
Voeltzel, | p. 219 y 237; Thieme, p: 26, citado
ER
“El racionatfemo {uctilco y los codigos europeos”, en Revista de ean
num. 60, pp. 33-66.
—__

315
NatTAN NIsIMBLAT
sobresi en el proceso se hy Sca la
--Taruffo’ afirma que I utamente irrelevante,
I y Para gj
ab so l
dacerca de los he
ch o s es ;
n . L a p r i m e r a , de ntro de} 0
v a r i a n t e s de es ta orientacio
a nti
ve las dos ke mo an yFeldman,
au fe r, O e mi
que ubica a autores como Wetl . ~ “8 S ACtIVidades
un a in te rp re ta ci on de? p nt
se fundamenta en cl us iv am en € re to ri ca, que’tiende ,
él se realizan, en cl av e ex
que en Ee ai alee del pro.
nc ep c1 on gl ob al y
presentarse como una co de no es ma s QU E UN juego retéric,
li su ce
ceso, en la cual todo lo que al to ri ca s co mo la del abogado,
di st in gu en re
persuasivo, en el cual se la ra zo n, y la de l ju ez, quea
qu e ti en e
que pretende persuadir al juez bondag
a sociedad sobre la
motivar la sentencia pretende persuadir’ la
i
de'la decisién que ha tomado.
tiene que la verdad
La segunda variante de la posicion, la cual sos
n de métodos y
de los hechos es irrelevante, se funda en la aplicacio
r, que su estudio
modelos semidticos a los problemas juridicos, es deci
ras lingtiisticas.
se aborda desde el punto de vista de las estructu

La discusién aun no ‘hha sido del todo ‘Clausurada, pues las nuevas
tecnologinos as acercan cada dia mas al descubrimiento de los hechos;
sin embargo, mientras contemplemosél proceso como un debate dia-
léctico, persistiremos en Ja idea de la verdad. probada, que en suma,
sera la verdad alegada. ._- see :

En la literatura juridica romana se encuentran adagios y expresiones

relativas a la verdad, o su busqueda incesan te Keni 3b citan algunas.’

a de la
tinal delidayl justcia mira desde el cielo,
_ Veritas de terra or ta es t, et | iustitia de caelo prospexit: brot

Veritas filia temporis: la verdad es ie del Bang. ae

TARUFFO, MICHELE (2002), La guire

) ba de'l: os hechos,N Ferr Beltra?
er caise wen .), Colec¢!
ran, J. (trad
ion
(i Estructuras y Proc esos , serie prue
Trotta.
cho, Madrid;iona pers
HERRERO LLORENTE, > Vj VICTOR-JDere
OSE (199 5), Dicc rio de fras es y expresiones Jatin,
3." ed. corregida y aume
ntada, Madrid Gredos
iG
 Tituto III - Los Mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR
cee

Veritas in omnem partem sui eadene est: la verdad es la misma en

cada una de sus partes. nnn

Veritas Tahoratte potest, extingui no:ospotest: la verdad puede eclip-

pero no se la puede apagat min si _—_
sar s e ,
1120} Pyle : PIGS Le Veydens ‘

Veritas liberabit vos: la verdad os:hara libres.

s nu me ua m pe ri t: I ve rd ad ja mé s pe rece.
yerita
ad vence. ) | :
Veritas vincit: la verd

ap er it : el ti em po de sc ub re la verdad.
Veritatem dies
t. el le ng ua je de la ve rd ad es sencillo.
Vertats simp lex oeatio es
.
Verum est id quod est: la verdaesd loqiees.
od pr o sal ute fit me nd ac iu m: la men tira que se profiere
Yerum est qu : ¢ .
para salvar la vida ¢es una verd ad. GUC.
POU p46) YONHSI!

ur ex qu ol ib et : lo sf an le ts '¥ si gue de cualquier cosa.

Verum sequit
st um , pu lc hr um : ve rd ad er o, jus to, cane a
Verum, iu

oR EV IA ’ SO BR E LA an et in tcil DE LAS NORMAS

1.1. AXCLARACION 8

CO
,
NT ENIDAS E EN LA Ley 1395, DE 2gln
PROBATORIAS
LA Ley 1564 DE 201 2°

od uj la
o va y 13 95 de 2010 solo entraron en
Las reformas que intr 1 en al gu no s distritos judi-
s de: enero. de .2 01
vigencia a partir del me
Tate del
ge st
G1 2a?
io n ju di ci al . (D. O. 47.768
scon
ta n m e d i d
—
a s en materia de» de
Por la cual se ad
li o de 20
op
10 | O. 48489 del
12 de ju P ys se dict an otras di
sp os ic io ne s. (D .
la cua l se ex pi de: el CG
Por medio de ,
|___12 de julio de 2012).
 n

NatTan NisiMBLAT
—————— «Jo establecio de manera gradual g
os

ais + cion
lica anid alo dispuesto en A h ONsej,
ciales del pals,
J u d i c a t u r a , e0 4P 0
Superior de la
4 de la l e y , " a c u y o t e n or se gyn... y
art. 4 lero
vansici6n contenida 7en0l el y 3702 del 28 de se; ptiembre de 291} og
loss acuerd acuerdos os 8700, s = ia reforma i troducida por el art, 25, ENa
ind qu
ri to s j u d i c i a l e s de Manion
tu br e de 2 0 1 1 en los dist
vant del Vide pe
en lo s d e m a s di st ri tos judo, €,
i a y M o n t e r i a y se p r evio que ha st a c om a
Florenc 2 012 al | de a b r i l de 2 0 1 3 ,
a de l 1 de fe br er o de o r i a S i h: ear
jniciari , sin perjuici o de la d e r o g a t
rr it or io n a c i o n a l
todo el te
C o d i g o G e n e r a l de l Proceso, sar
en el literal c) del articulo
626 del pate i
iculo 67
del 1° de enero de 2016, en los terminos del numeral 7 del art
de la misma norma, ,|' ...

4-2.“ ViGENCIA Y DEROGATORIAS DEL CODIGO GENERAL DEL

PROCESO (LEY 1564 DE 201 2)
la Ley 1564, “por medio dela
_ Ell2 de julio de 2012 se promulgo
cual se expide el Cédigo General del Procesoy se dictan otras disposi
ciones”, publicado en el Diario Oficial No. 48.525 de la misma fecha,
norma que fue corregida por el Decreto 1716 del 17 de.agosto de 2012.

p r e v i s t o
en el n u m e r a l 6 de l articul
son aes 5 aa con Jo te el Codig0 de
il i “ an e ae 20 16 in tegramen
ProcedimientoCi an te lo s De cr et os nu me ro s 1400
2019 de 1970 aR edido medi an, asi como ut
di sp os ic io ne s qu e lo reform
Os todas las
So
10 afolo. “PARAGRAFO. Modche
. “PA RA s ors
Articulo 44, paragrgra ificado por el articulo 1 de la Ley 17166
2014. Las modificaci
articulos
toe 2 los, 401,
trial log ticuee 366, 396, 397,
Capit ulo
432,
I Die
r de
GeneraIndeles:
433,Ssici434onesy 425°
Akione 405 y del 7
Titulo XXII. Pidéese la Secci én I Los proce sos Declarativos, del
de
III Los procesos del Cédi viado,
ae Procedimiento Civil y la modificacion al arti a
de 211 en for e |
an ende vigen a partir
cia sos fisi del 1o de enero ‘an lo pil
gradual a. medida que se dis Ponga los recur er
arios , Seguy ’- . bre de
icos neces
 Tituto Hl - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

conjunto de normas ue tegulaban aspectos procesales y

sustanciales
relativos al derecho civil, comercial, agrario y de familia, las cuales se
integraron de manera Sistematica al cédigo, buscando asi conformar
yn solo cuerpo normativo en el cual se recogen disposiciones que ac-
tyalmente se encuentran dispersas en el ordenamiento
juridico.:
Con la expedicion del cédigo, ademis, el Congreso propendié por
un cambio profundo en los paradigmas actualmente conocidos en
el
sistema de enjuiciamiento civil colombiano, tales como la impulsién de
ja oralidad, el acercamiento de la justicia al ciudadano, el mejoramiento
de la calidad de los juicios, la reduccién de los tiempos procesales,
la interoperabilidad" y el desarrollo del postulado fundamental del
acceso a la administracion de justicia consagrado
en el articulo 229
de la Constitucion.

Teniendo en cuenta el principio de gradualidad consagrado, en

la Ley 270 de 1996, Estatutaria de la Administracion de Justicia,

"El concepto de interoperabilidad se funda en la posibilidad de acceder a las bases de

datos de las entidades publicas de los distintos sectores y ramas del poder publico para
verificar informacion necesaria para la ejecucion de ciertas decisiones cautelares o
para el despliegue de la actividad probatoria, tal como lo prevéla Ley 1579 de 2012,
respecto del certificado de tradicion y libertad de los inmuebles y la Ley 1437 de 2011
que previé las actuaciones de las entidades publicas por medios electrénicos. La Rama
Administrativa del Poder Publico adelanta desde 1991 un plan para la digitalizacion
del Gobierno, desarrollado en los Planes Nacionales de Desarrollo, los documentos
Conpes 3072 de 2000, 3249 de 2003,'3582-de.2009, 3620 de 2009, 3650 de 2010 y
3668 de 2010, entre otros, que prevén el ambicioso, pero atin no desarrollado, proyecto
de Gobierno en Linea que permitira que el expediente judicial pueda ser consultado
Por todas las autoridades que conozcan del proceso en las instancias y en el tramite de
los recursos extraordinarios, situacion ampliamente regulada en los articulos 103, 122
y 124 del C.G.P,, sin olvidar la extensidn de Ja facultad jurisdiccional a entidades de
la Rama Administrativa del. Poder Publico, como las superintendencias, el Ministerio
de Justicia y del Derecho, la Direccién Nacional de Derechos de Autor y-el Instituto
Colombiano Agropecuario, que de acuerdo con el articulo 116 de la Constitucién hizo.
la Ley 1564 de 2012 en su articulo 24, ademas de las previsiones que sobre examen de
los expedientes traen el Decreto 196 de 1971 y el articulo 123 de la Ley 1564 y lo ya
dicho respecto del derecho al Habeas Data. (Nisimblat, 2013, Nuevas tecnologias en
4 Administracién de Justicia y Cédigo General del Proceso).
3a
==
NatA taN NisIMB—LAT te la entrada en vigor del codigo, TaZOn por
;
tara integral’ @ Su Cont. enido,
el Congreso : difirio 1 ©"
de dar le -,

ra su imp Jementacion en el territorio na

r

sera necessar® , vai

previstas pa
Clonal
n ontinuacion, seespresenta
eSor ello, n lalgunas
de re ch recomen
o, a fn de lo grsat que
dacione tn,
te ne r en cu en ta el tudioso de
de be rd
no rm as en el Dede ene “eae NO sin
corteaia apli ca ci on de su s
ec ta c o m p r e n s i o n le es ta ey de penders
antes advertir que una corr in ci pl os qu e informan ¢
ci on in te gr al de lo s pr
de la lectura y aplica i
nuevo pr oc es o. 7 CH BI GT

ra ns ic ié n al Cé di go Ge ne ra l de l Pr oc es o
_ ‘T
ero del articulo
°° De acuerdo'con lo previsto'en’el numeral prim
s las a
627 de la Ley 1564 de 2012, es necesario puntualizar alguna reg
cto de apl ica r a los pr oc es os en cu rs o las no rm as qu e se encuentran
efe
tigiendo actualmente tanto del Cédigo de Procedimiento Civil como
/
del Cédigo General ‘del Proceso.”
Lo primero que se debe advertir es que la Ley 1564 de 2012 esta-
blecié su propia vigencia, por lo que debe darse aplicacion a lo previsto
en el articulo 52 de la Ley4* de 1913,’segun
la cual la ley no obliga
sino en:virtud de:su promulgacién, la que consiste en insertarla en ¢l
per iodico oficial, y'se entiende consumada en la fecha del numero en

No ABABA 1564 fuera insertada en el Diario Oficial

ef dia siaiersa'd © ju - de 2012, su observancia no inicié sino has!
: iguiente, esto es, el 13 de julio de 0012. '

si onforme ail regla anterior, es necesario ad-

julio de 2012 entraron 4 5 d° Bumeral 1° del articulo 627, el 13 de
7 "4 Tegir los articulos 610 a 627 del C.G.P.. 14
 Ti
ctubre de 2012 ya parti TO Ill Los wepios ne prurna EN PARTICULAR
2 Se
’ p ir del 1° de enero d
\ ‘5
umeral tercero del art, 627 r © 2014, sin perjuicio
1° de ot
e lo dicho &DG
die €specto de la facultad
4A ministrativa del Consejo Superior de layu
medio del Acuerdo PSAA15-10392 de 2015 atura que se ejercié por
|
fechas orev:
Respecto de las dos primeras
vigencia de algunas normas del C.G.P., de acuerto Pare “ventrads.en
jos numeralesnist
ma io culo
7 dedel arlatiley 62 6, de be
qu e a
en i
las fo tc e ° talfopreevision
operd por mi er , es decir,
(13 de julio y , entraronen los
1° de octubre)io girmera
a renu tota
sile s nttee tnelos
it1 iea4 meen
menc nados
articulos expresamente

res pec to de lo dic ho en el num era l sex to del articulo

Sin embargo, del
627. opera una regla distinta, pues la entradena vigencia del resto ex-
o del Co di go all i pre vis ta dep end ia de la reg ula cién que
articulad a, lo que sig nif ica que tales
pidies e el Co ns ej o Sup eri or de la Jud ica tur
no ent rar on au to md at ic am en te en vig enc ia el 1° de enero de
normas r los
o que es a par tir de tal fec ha que el Con sejo podria expedi
2014, sin
pec tiv os, seg un los ava nce s que en mat eri a de capacitacion,
acuerdos res tos
fo rm ac ié n jud ici al exi sta n par a la épo ca en los distin
adecuacién y zada desde el
distritos judiciales del pais, regla que sigue la pauta tra
Le y 139 5 de 201 0 res pec to de la entrada en vigencia
atticulo 44 de la a los procesos ordi-
n las no rm as rel ati vas
de los articulos que derogaro orm as a los pro ces os verbales
on Jas ref
narios y abreviados y dispusicr ini str ati va del Consejo
lo que la. Sal a Adm
y verbales sumarios, por el Ac ue rd o No. PS AA 13-10073 del
expidié
Superior de la Judicatura determinando que la implementacion gradual
27 de diciembre de 2013, a el sig rama: junio
uiente cronog
Pro ces o seg uir
del Codigo General del , Fl or enacia, Mont
Ia erLeiay, 13Sa95n
disastteril tos de Mani iz al es fe ch
de 20 14 pa ra lo s
3
set :
Gil, Valledupar y San Andrés (donde pam
integridad): octubre 1° de 2014 EE aniploD Sata
de 2010-en
i, Cv Mt o ng reviamente la
menia, Barranquilla, Arauca, C
Rosa de Viterbo y Tunja (distritos on Ol x del 13 de enero
entrada en vigencia de la Ley 1395 de ila y Cali y 30 de abril

ra lo s di st ri to s de Ar au ca , Ba rrand"
de 2014 pa
321
 NarTan NISIMBLAT . |
ata. M edellin, Pamplona, Santa Rosa de Vi
de 2014 para Cicu’ No. PSAA13-10071 del 27 de dicia Ay
Tunja, segin el Acuerdo No. ? 2015, fech dePte
2013), gnalmente, el 1° de diciembr e , Tec
de del 201Pr oc es cya] djenter Tar,
ha oen enla Igg
General
a regir la integridad del Codigo a ena, ( und]
0s
9
Nam
Pereira, Popayan, Quibdd, Richa
A

Neiva, Pasto,
Ibagué, Mocoa,
Santa Marta, Sincelejo, Villavicencio y Yopal (distritos wit los cule
ve difirié la entrada en vigencia de la Ley 1395 de 2010, Sin fecha pre
vista para su implementacion, conforme lo a en el INCISO tercery
del articulo 1° del Acuerdo No. PSAA13-10071'"). Pese a Io antetio,
el mismo Consejo Superior suspendié el Acuerdo PSAA 13-10073 bor
medio del Acuerdo PSAA 14-1055 de 2014, prorrogando la entrada ey,
vigencia hasta
el afio 2015, fecha en que finalmente promulgé el acuer.
do PSAA15-10392, por medio del cual se determino que la totalidad
del Codigo General entra en vigencia el 1° de enero de 2016, norma
que es, a la fecha en que se redacta este libro, la que rige para todo el
territorio nacional. — |

En tercer lugar, en el articulo 626 del C.G.P. el legislador previd

la derogatoria correlativa y simultanea de‘algunas normas del Cédigo
de Procedimiento Civil, en las mismas condiciones anotadas respecto
de la entrada en vigencia del Cédigo General del Proceso, es decit
una primera fecha prevista para el’ 13 de julio
de 2013,
para el I" de octubre de 2012 y la tercera‘a partir del 1° una segunda
de enero de
2014, Siendo necesario sentar Ja misma
premisa que la expresada
para la entrada en vigencia ‘del Cédigo
General del Proceso, es!
es, que, en los términos de los literales
a), b) y c) del articulo 626,

12 pebe tenerse en Cuenta, sina T

embar.!0 |
a entrada en vigencia de la . mind que
6% que el Congreso de la Repiiblica dete
2010 ocurriria en un niazp eee de las reformas y derogatorias de la Ley 1 ‘ad e
Por la que la Sala Civil d anos, contados a partir del 1° de enero de 2011, 1
el Triby zi e j cision
de febrero de cat re de Distrito Judicial de Bogota,on tl
Valbuena, rad. 2013-699), de agistrado Sustanciador Dr. Germén
’ » dete 4 ‘ . ,
Vaer
rticulo 44 de Ja oj Itadno
a ley, que a part ir de la
€ntraron en vigenciafech a, por raz on de lo
tem
fort |
la totalidad de las t
Cy 1395 de 2010 |
para los procesos C1 iviles.
"we
322
 Tituto Il - Los metos DE PRUEBA EN PARTICULAR

: previo la derogatoria de algunas normas el mi juli

9012 (literal a), otras el 1° de octubre de 2012 (it. b Vlas sake
artir del 1° de enero de 2014 (1° de ,

al parrafo anterior). enero 2016 segiin lo dicho en

. Loanterior significa que respecto de las normas del Codigo General
del Proceso que no se encuentran mencionadas expresamente en los
numerales | a4 del articulo 627 su vigencia se encontraba condicionada
4 que el Consejo Superior de la Judicatura lo ordenara a partir del 1°
de enero de 2014, tal como lo lo hizo en 2015 mediante el Acuerdo
pSAA15-10392.:
En el mismo sentido, respecto de las normas del Cédigo de Pro-
cedimiento Civil que no se encuentran mencionadas en los literales a)
y b) del articulo 626, se entiende que’mantuvieron su plena vigencia
c)
hasta el 31 de diciembre de 2015,.por expreso mandato del literal
al 6
del articulo 626, que remite expresamente a lo dicho en el'numer
del articulo 627.
ridas el
Necesario también es; advertir que en las fechas ya refe
de las normas
legislador determin6, en algunos casos, la sustitucion
juridicas del proceso cl-
que regulan algunos tramites e instituciones
rio, hac ien do entr ar en vig enc ia las normas del C.G.P. que,
vily agra
vam ent e, sust ituy en las del C.P. C. que se derogaron, tal como
correl ati P.), la
obs erv a con el des ist imi ent o taci to (art. 211 C.PC. y 206 C.G.
se C.G.P.)
realizacién especial de la garantia real (art. 544 C.P.C. y 467
pr es en ta ci 6n de la de ma nd a (ar ts. 90- 91 C.P.C. y
o los efectos de la .
nos eje mplos.
94-95 C.G.P.), por citar algu

der oga tor ias pre vis tas en los literales a) y b) del
En otros casos, las no rm a cor relativa en los nume-
, 00 en cu en tr an
articulo 626 del C.G.P. e entender
1 a 4 del art icu lo 627 que los supla, porlo que se deb
rales
leg isl ado r si mp le me nt e sup rimir tales institucto-
que fue voluntad del rrl o con la perencion en
co, tal co mo ocu
hes del ordenamiento juridi en el articulo 209A de
s, que se en co nt ra ba prevista
Procesos ejecut ivo

323
 Nattan NisiMBLAT
——_—_————
a p o r e l literal a) del articulg 626
r de r o g a d a'
la Ley 270 de 1996, al se la ley. | |
la en tr ad a e n vigencia de
par tir de
del C. G. P. qu e en tr ar on en
Lo propio sucede co n al
gunas normas
le s 1 a 4 de l ar ti cu lo 627, sin ate
nume ra
vigencia de acuerdo con los C. qu e co ns ag ra ra tales ing
sc ul o del C. P.
existiese previamente un art
es, co mo suc ede , por eje mpl o, con los art iculos 17, numeral 1°
tucion nu evas Competenciag
num era l, 1°, que co ns ag ra n
18, numeral 1°, 20,
para los jueces civiles para conocer de la respon sabilidad médica y
derogados 0reformados
procesos agrarios, sin que por ello se entiendan
los del C.P .C. que de te rm in an que Pr oc esos son asignadgs q
los articu
iculo 16 de]
estos despachos, salvo lo previsto en el numeral 4° del art
C.P.C., respecto de los procesos de pertenencia sobre bienes agrarios,
segtin se deduce de la reforma introducida a partir del 1° de enero de
2016 en el numeral:5° del articulo 20 del C.G.P., que sustituira al citado
articulo del C.P.C., asi como la determinacion de entrada anticipada
en vigencia de otros articulos :por-disposicion de leyes posteriores,
tal como sucedio con la Ley 1676 de 2013, en la que se orden6 en su
articulo 91 que entrarian de manera inmediata los articulos relativos
a la realizacion especidealla garantia real y las disposiciones espe-
ciales para el proceso ejecutivo con titulo real del articulo 468 del
C.G.P., asi como el tramite previsto para la tacha de falsedad material
de documentos, a partir del 20 de agosto de 2013, todo respecto de
la ejecucion especial y-el tramite de adjudicacién o realizacién de la
garantia mobiliaria. » = TE “te ite

_ Pese a todo lo hasta aqui expuesto, es:menester advertir que en

algunos casos no se previé la’ necesaria correlatividad respecto de
e eee entrada-salida- de las normas que establecieron tramites
vil til Gato Wana en el Cédigo de Procedimiento Cr
gels
articulo eulT10 con el articulo 621 del C.G.P. que reformé ¢!
38 de la Ley 640 de 2001; en ‘el

quelorie
parirfoprinrdelo aul 590 de CG, ind
4 ia al

octubre de wiiodae ar vigencia

> €n igual de julio y la1° segunda
13 numerales
sentido:el los el 1” He
y 2° del articulo

324
 Tituto III
- Los mentos pe PRUEBA EN PARTICULAR
— ===
del C.G.P., norma vigente a parti
a orden se remitieron a trémites res “° a de 2012, que
lis tad os de io os arti culo s 581 y
583, los que uentranentenienlos
nOporS® loencque de que'sy vigencia iculos | a4 del
articulo 627, se
ait del 1° de enero de 2014; vacio ais tambien ecié a se establ

en el articulo 467 -que regula la realizacign especi al eh de la

oe ia
garant
hab ien do ent vigenci
rado enen vig peci
real-, QUE ado encia el 13 de julio de 2012, remite
a tramites y reglas previstos en los articulos 430, 444. 446 448 450
4 457, todos los cuales se encuentran excluidos de tes numeniee ]
44 del articulo 627 del C.G.P., por lo que, inicialmente, puede en-
fenderse que no entraran en vigencia sino a partir del 1° de enero de
2016, salvo que la norma expresamente los incorpore, tal como se
observa en el citado articulo 467 del C.G.P.; otro ejemplo se encuentra
en el articulo 590 del C.G.P., que regula los aspectos relacionados
con medidas cautelares en procesos declarativos, pues al entrar este
en vigencia, correlativamente se derogo su homdlogo art. 690 del
s
C.P.C., sin tener en cuenta que varias de las previsiones contenida
uladas en el
en el articulo derogado (vgr. Inc. 5°, lit a) quedaron reg
encia sino a partir
articulo 591 del C.G.P., el cual no entrara en vig
del 1° de enero de 2014.

tod o lo has ta aqu i ex pr es ad o, es nec esario analizar las

Ademés de
co nt en id as en el art icu lo 625 del.C.G.P., las cuales
reglas de transicion los pro ces os en curso y
ene ro de 20 16 .a
se aplicaran a partir del 1° de nto , tex to que se inc luyo en la
ra l qui
en especial lo dicho en su nume 40 de la Ley 153 de 1887 por parte
modificacion realizada al articulo ult ima que entro en vigencia
4 del C.G .P. , no rm a est a
del articulo 62
ti en e in fl ue nc ia en todos los procesos
y. que
el 13 de julio de 2012 st in ta s ju ri sd ic ci on
eees ed que decon-a
yiata
las ¢1di
Judici iales que se adelanten ante entrada en vigencla i nee
iones 4 la
templa nuevas excepc ta xa ti va lo s ev en q
oc es al , d e t e r m i n a n d o de maneré vty ‘uicios, frente
ley pr Se decraadas
Prevalecen las nuevas normas de sustanciacion de
‘ac iniciadas; Vv. LOS
a:ee 1, Los recursos interpuestos; il. i La:pracica1: are
ll, Las audiencias convocadas; 1¥- Las dig e tates en curso:
a corre; V1. Los!
>

términos que hubieren comenzado

é
7 .

—_—_—

325
 d aor
Nattan NisIMBLAT ;
, i - vill. La Competenci,
SSae . ° e S e estén surtiendo y> .

vii. Las notificaciones qU ‘ncis t0¢ eljg Sin

cioso |tercer o de la norma),}, todo
mitar la demanda (in 58 de la Co ns ti tu ci én Po}it; -
en el articulo
Peruieto de lo dispuesto y ©” el articulo 83 que
consagry
pr ot eg e lo s de re ch os adquiridos
que
la buena fe.

ic ul ar , bu sc a pr ev er di scusiones acerca de la
Esta reforma, en part de manera exhaus.
ci én de la ley en el ti em po Y po r ello se limito
aplica de no rm as pr oc esales, incluyendg
xativa la aplica ci on ul tr ac ti va
tiva y ta bi li dades, de acuerdo
tio , co ns ag ra esp eci fic as po si
un listado que, ab ini acion, lo
con la naturaleza del acto y el estado de su eyecucion 0 realiz
ame rit a una det eni da exp lic aci on, baj o un examen tripartito de
cual
o procesal, estado
los elementos que integran la norma, como son: act
del acto y ley aplicable.
ya
- En el caso de los recursos, el articulo menciona aquellos que
hubiesen sido interpuestos, evento en el cual se regiran por la ley
vigente para el momento de su interposicion; en materia de pruebas,
la ley refiere a aquellas que ya hubieren sido decretadas, las cuales
se regiran por las leyes vigentes a la fecha de su decreto (en firme),
tratandose de audiencias, la norma se refiere a las que hubiesen sido
convocadas y en cuanto a la ley aplicable para estas, se realizaran
de acuerdo con la ley vigente al momento en que se iniciaron; igual-
mente, respecto de las diligencias, la regla menciona la ya iniciadas,

eles ete eee

hubieren comenzado a correr, la ley cite ao eS a
respecto de los incidentes give se Fi ee eee ene proces
es la que regia al momento deuser (0veeee
inicinaee
arse laley deab™
aplic
e? 0 d de promover en caso se
decretado oficiosamente) y en cuanto : . » 1 nable
aplica
la ley vigente que regia para el aici a notificaciones, sera
tirse, normas todas que deben Ser tnBacka wae comenzaron et
los articulos 120 y 331 de] C Céq;
rpretadas y aplicadas a la luz de
. 7, -_ (mient ;
Odigo He Pro ced imi ento Civi l ras
conserven su vigencia),

= 326
 Tituto Il - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
———_—————

Excepciones a la vigencia inmediata en el tiempo:

Art. 40 L.153 de 1887:
at

Acto procesal Estado del acto — Se regiran por las leyes

vigentes cuando:
Los recursos Interpuestos Se interpusieron los recur-
: SOS
La practica de pruebas| Decretadas Se decretaron las pruebas
Las audiencias | Convocadas Se iniciaron las audiencias
las diligencias Iniciadas Se iniciaron las diligencias
Los términos Que hubieren comen-. | Empezaron a correr los
zadoacorrer. términos
Los incidentes En curso Se promovieron los inci-
dentes
Las notificaciones Que se estén surtiendo Comenzaron a surtirse las
notificaciones

La competencia para | Presentacidn de la Se formulé la demanda,

tramitar el proceso demanda salvo que la ley elimine
dicha autoridad (inciso 3°).

En conclusion, de acuerdo’con lo hasta aqui expresado, cuando se

quiera determinar si una.norma contenida en el C.P.C. 0 en'el C.G.P.
se encontraba vigente antes del'1° de ‘enero de 2016, sera necesario
observar las reglas siguientes:

Si se trata de norma contenida en el Codigo General del Proceso,

debera estar expresamente mencionada en los listados de los nume-
rales 1 a 4 del articulo 627 del C.G.P., en los precisos términos alli
previstos, es decir, respecto de aquellos articulos en los que tan solo
Se mencione un numeral o un inciso en particular o un paragrafo, sera
€sa porcidn normativa la que entra a regir y no la totalidad del articulo
que la contiene.

327
Nattan NISIMBLAT
en el C o d i g o de Pr oc edin,
a cont enida
Si se trata de norm li st a de de ro Cnt a:Ci.
p,
ta r ex pr es am en te me ncionada en la
vil, debera es culo 626 del C.G.P.
, de lo contra
y b) del arti io
r

de lo s li te ra le s a)
s e g u i a vigente.
s:

m a
a

la n o r
entendera que
fr

en cu en tr e en lo s li st ad os de Jog h
se
Cualquier norma que n° lo s li te ra le s a) y b) del articy) &Q
627 0 de
rales 1 a 4 del articulo ci a —O fu e d e r o g a d a - hasta el |° de Chery
no entro en V1 ig en
del C.G.P.,
de 2016.
qu e en tr ar on en vi ge nc ia el 13 de julio
Las normas del C.G.P.
de 20 12 , asi co mo las del C. P. C. que se derogaron bite
1° de octubr e on al , sin neces; dai
to do el te rr it or io na ci
mismas fechas, lo hicieron en rd o qu e asi lo disponga, ya
pe ri or ex pi da un ac ue
de que el Consejo Su
lo oc ur ri é po r mi ni st er io de la ley.
que el

em ba rg o, de be te ne rs e en cuenta que la influencia de tales

Si n acuerdo al
cia s y de ro ga to ri as en los pr oc esos en curso varia de
-vigen 1395
territorio, pues para esas fec has ya habia entrado en rigor la Ley
jud ici ale s del pai s, co nf or me lo establecié
de 2010 en algunos distritos Jud ica tur a, en aplicacién
ns ej o Su pe ri or de la
de manera gradual el Co en id a en el articulo 44 de
no rm a de tra nsi cio n co nt
‘a lo dispuesto en la ue rdos 8700, 8701 y 8702
ten or se ex pi di er on los ac
la Ley, a cuyo se de te rm ino que las re-
1, en los cua les
del.28 de septiembre de 201 oc tu br e de 2011 en los
iri an a par tir del .1° de
formas introducidas reg se previo qué
jud ici ale s de Ma ni za le s, Fl or encia y Monteria y
distritos

s 366, 396, 397, 397, 43254334nes

3
“Las modi fica cion es a los arti culo
13, Art. 44: Paragrafo. tu lol Disposici l
o
culo s 398, 399, 401, 405 y del Capi
¥ 439, la derogatoria de los arti
proc esos6 De al
cl ar
Abreviado, de la Secc ién I. Los
Generales, del Titulo XXII. Proceso imi ent o Civi l y !a modi ficacion 4
‘vos, del Libro III. Los procesos del Cédi go de Pro ced de
en vige ncia a part ir del 1o de ener o
i> 640 de 2001, entraran
articulo 38 de la Ley
recursos fisicos ne
en forma gradual a medida que se disponga de los
c¢
determine el Consejo Superior de la Judicatura, en un plazo maximola deman¢ea que
tida
-procesos ordinarios y abreviados en los que hubiere sido admi ey
seguiran el tramite previsto por
que entren en vigencia dichas disposiciones,
regia cuando se promovieron.”
 Tituto Il - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
_—_—

dis tri tos jud ici ale s ini cia ria a par tir del 1° de febrero de
en los demas , has ta co mp le ta r tod o el territorio
012, has ta el 1 ° de abr il de 20 13
ind icé en el Ac ue rd o PS AA 13 -1 00 71 del 27 de
jacional, segu n S® y auball
| olsivers) exradob
diciembre de 2013.
digo de
Bn todos aquellos casos en que una norma remita al Cé
a al Codigo
procedimiento Civil, se entendera que tal remisién se realiz
aplicable, conforme
General del Proceso, claro esta, en lo que le sea
la ac tu ac ié n que se' est é ad el an ta nd o, pue s algunas
q Ja naturaleza de
is io ne s pr oc es al es del C.G .P. , por raz on de su estirpe oral,
de las prev
procesales de linaje
yeden resultar incompatibles con otros tramites
itural.
eminentemente escr

ers e en cue nta adi cio nal men te, que con for me a lo previsto
Debe ten
116 de la Con sti tuc ién Pol iti ca, el en el articulo 24 del
en el articu lo
se atr ibu yo fun cio n jur isd icc ion al en materias precisas a deter-
C.G.P. ntendencia
como la Superi
minadas autoridades administrativas, tales el Ins- |
de Sociedades, la Superintendencia de Industria y Comercio,
ian o Agr ope cua rio , la Dir ecc ién Nacional de Derechos
tituto Col omb
nte nde nci a Fin anc ier a de Colombia", luego estas
de Aut or y la Sup eri
el citado articulo,
entidades, al tramitar los procesos a que se refiere
apl ica r la int egr ida d de las nor mas . del Codigo General. del
deberan
por der oga do int egr ame nte el Céd igo de Procedi-
Proceso, teniendo
miento Civil.

art. 24 del C.G _P. se atr ibu yé fun cion jurisdiccional al Minis-
Enla redaccién original del 156
" stitucional en sentencia C-
Con
terio de Justicia y del Derecho; sin em bargo, la Corte expresiones. “E/ Ministerio
uib les “por el carg o anal izad o, las
de 2013 declaré inexeq para
y del Der ech o, 0 quie n hag a sus veces, a través de la dependencia que
de Justicia lidad
det erm ine la est ruc tur a int ern a, podr d, bajo el principio de graduaque de
tales efecto s
vic ios de justicia en todos los asuntos jurisdiccionales
en la ofe rta , op er ar ser scongestion, eficiencia y
la Ley 4 46 de 19 98 sob re ‘ de
conformidad con lo establecido en ibu ido s a la Superintendencia de Indust ria y Comercio,
acceso ala just icia han sido atr
rin ren den cia de Soc ied ade
; s, asi como en los: asuntos
Superintendencia Financie ra y Supe naturales no
ite de insolvencia de personas ide
jurisdiccionales relacionados con el tram Ley 1098 de 2006 de conocimiento de los
comerciantes y los asuntos previstos en la
__ eesores y comisarios de familia”.
329
NattaAn NIsIMBLAT

Respecto de la justicia arbitr al, regulace iculoae ‘ 1, “ySegu1563 de 29,

n el cyay«.’
debe tenerse en cue nta lo previsto en ¢! 4
dran, respecto de las pruebas, las migm, el
de Procedimiento Civ ’
vrevisto 8 en el Cod igo
trun rte
ye oe 32 .
las normas que lo modifiquen © complementsi fas cant e ares Que serian
podr a orde nar las mes
prevé que “el tribunal
a justicia ordinaria © con.
procedentes de tramitarse el proceso ante
tencioso administrativa, cuyos decretos, practica y levantamelient g Se
del Codi go de Pro ced Codigg
imiento Civil y
some tera n a las norm as
ra.
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administ
vo y a las disposiciones especiales pertinentes”, en la medida en quede
tales normas determinan una remisiOn normativa tanto al Cédigo
Procedimiento Civil como a la Ley 1437 de 2011, ésta ultima para e|
decreto y practica de medidas cautelares, de lo cual se desprende que,
en el caso de la remisién al procedimiento administrativo contencioso,
no se hizo mencién alguna al Decreto 01 de 1984, el que si bien fue
derogado por el C.P.A.C.A. a partir del 2 de julio de 2012, ello operd de
forma gradual en algunos'despacho del pais hasta terminar los procesos
que se iniciaron al amparo del C.C.A., lo que indica que la remisién al
C.P.C., lo fue en los términos de su vigencia, por ejemplo, respecto de
las normas contenidas en la Ley 1395 de 2010 que lo reformaron en
materia de pruebas, recursos, duracion del proceso, procesos ejecutivos
y procesos declarativos, y ahora el C.G.P., que dispuso inicialmente la
derogatoria de algunos articulos (art. 626, lits. a y b) y la derogatoria
total a partir del 1° de enero de 2016 (art. 627 num. 6).

EI régimen a partir del afio 2016

Aun en él evento en que entre en vigenciael Codigo General de!
Proceso, sera necesario continuar tramitando algunos procesos ¢ curs°
conforme a las reglas previstas en el Cédigo de Procedimiento Civ
de acuerdo con lo normado en las reglas de transicion establecidas *
el articulo 625 del C.G.P., : que, en sy orden
disponen:
|
1. Para los procesos ordi
narios y abreviados:
A
3
=p
 Tituto Hl - Los MeDIoS DE PRUEBA EN PARTICULAR
TS

a) Si no se hubiese proferido el auto que decreta pruebas, el

proceso se seguira tramitando conforme a la legislacin anterior
hasta que el juez las decrete, inclusive.

En el auto en que las ordene, también convocaré a la audiencia

trata el presente codigo.
de instrucci6n y juzgamiento de que base en
A partir del auto que decrete pruebas se tramitara con
| 5
la nueva legislacion.

b) Si ya se hubiese proferido el auto que decrete pruebas, estas

se practicaran conforme a la legislacién anterior. Concluida la
etapa probatoria, se convocaré a la audiencia de instruccion y
juzgamiento de que trata el presente cédigo, inicamente para
efectos de alegatos y sentencia. A partir del auto que convoca
la audiencia, el proceso se tramitara con base en la nueva le-
gislacion.

c) Si en el proceso se hubiere surtido la etapa de alegatos y

estuviere pendiente de fallo, el juez lo dictara con fundamento
en la legislacion anterior. Proferida la sentencia, el proceso se
tramitara conforme a la nueva legislacion.

2. Para los procesos verbales de mayor y menor. cuantia:.!):

a) Una vez agotado el tramite que precede a la audiencia de

que trata el articulo 432 del Codigo de Procedimiento Civil, se
citara a la audiencia inicial prevista en el articulo 372 del Codigo
General del Proceso, y continuara de conformidad con este.

b) Sila audiencia del articulo 432 del Cédigo de Procedimiento

Civil ya se hubiere convocado, el proceso se adelantara confor-
me a la legislacion anterior. Proferida la sentencia, el proceso
se tramitara conforme a la nueva legislacion.

3. Para los procesos verbales sumarios: *

a) Una vez.agotado el tramite que precede a la audiencia de

que trata el articulo 439 del Codigo de Procedimiento Civil,
—__

331
NatTan NisimBLat
fe

Se citard a la audiencia inicial prevista en el articulo 392 de]

Codigo General del’ Proceso, y continuara de Conformidad
con este. :

b) Si la audiencia del articulo 439:del Codigo de Procedimienty

Civil ya se hubiere convocado, el proceso se adelantara confor.
me a la legislacién anterior. Proferida la sentencia, el proceso
se tramitara conforme a la nueva legislacion. it

4. Corregido Decreto. 1736 de 2012. Articulo 13. Para los pro-

cesos eyecutivos:

Los procesos ejecutivos en curso, se tramitaran hasta el venci-

miento, del término para proponer excepciones con base en la
legislacion anterior. Vencido dicho término el proceso continua-
ra su tramite conforme a las reglas establecidas en el Cédigo
General del Proceso.

En aquellos procesos ejecutivos en curso en los que, a la entrada

en vigencia de este codigo, hubiese precluido el traslado para
proponer excepciones, el tramite se adelantara con base en la
legislacién anterior hasta proferir la sentencia 0 auto que ordene
seguir.adelante la ejecucion. Dictada alguna de estas providen-
cias, el proceso se seguira conforme a las reglas establecidas
en el Codigo General del Proceso.: !

5. No obstante lo previsto en los numerales anteriores, los

recursos interpuestos, la -practicaide pruebas decretadas, las
audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos
que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las
notificaciones que se estén surtiendo, se regiran por las leyes
vigentes cuando se interpusieron los recursos, se decretaron las
pruebas, se iniciaron las audiencias o diligencias, empezaron 4
correr los términos, se promovieron los incidentes O comenza-
ron a surtirse-las notificaciones. °

6: En los'demas procesos, se: aplicard la Tegla general ne

en el numeral anterior. !

El citado articulo permite
acuerdo con la \redaccién escogi
explicarse.a continuacién.
Tituto I - Los mepios pe
PRUEBA EN PARTICULAR
!

S demas procesos, se aplicara la

regla general prevista en el numeral a nterior”,
es decir, el quinto.
De acuerdo con esta prevision, la expresidn
“los demas procesos”
se refiere a cualquier tramite que no tenga el cardct
er de declarativo
(ordinario, abreviado o verbal) o de ejecutivo,
es decir, los procesos
de liquidacion, los especiales, los de jurisdiccién vol
untaria, el exe-
quatur, las pruebas anticipadas, el matrimonio y en
general cualquier
actuacion que estuviere reglamentada en el Codigo de
Procedimiento
Civil. Ademas, se refiere a todo asunto que deba tramit
arse por via.de
remision por el Cédigo de Procedimiento Civil, bien ante auto
ridades
judiciales o administrativas. .

Los procesos ordinarios y abreviados

EI numeral 1° reglamenta el transito para los procesos ordinarios y

abreviados, siempre que, por supuesto, la demanda hubiere sido admi-
tida por los citados tramites, en aplicacién a lo previsto en el paragrafo
del art. 44 de la Ley 1395 de 2010. ....

Asi, en el literal a) se dispone que si en el proceso atin no se hubiere

decretado el auto que abre a pruebas, debe seguirse tramitando con-
forme al Codigo de Procedimiento Civil hasta el auto que las decrete,
inclusive, es decir, que sin importar el estado en que se encuentre, SI
alin no se ha abierto a pruebas, la legislacion aplicable para cualquier
asunto que deba resolverse al interior del proceso es la del Codigo de
Procedimiento Civil.
333
 a] an
sera aplicable inclusiveProvider
NatTan NISIMBLAT
a
CP C
Establece la norma
que el
en te nd er se qu e dicha
Jo qu e debe de ta l legislacig,
ue ba s, po r ro
que decreta pr ri da al ampa
a de be ra se r {n te gramente pr of e
co ns is te en qu e en lugar A
ci
on intro ducida a
Sin embargo, la mo di fi ca ci
ti ca rl as , se citara a la audienci
; Kan}
sefial ar el ha bi tu al termine para pur l Pr oc es o, situacig,,
del Co di go Ge ne t al de
contemplada en el art. 373 exorable, que e dicha audiencia, qe se
in
que implicara, de maneré de l CG F, se pr ac ti ca ra n las pruebas
rales
seguira por las reglas gene ic ul ar pa ra ca da un a de ellas |
ma ne ra pa rt
conforme lo dispone de cacion a lo ordenado en el litera]
l, apli
Codigo de Procedimiento Civi en 625 y el inciso segundo del art; 49
5° del art.
a) del num. 1°,el numeral ne rs e en cu en ta que el legislador
es ha de te
de la Ley 153 de 1887, pu “e l pr oc es o se se gu ir a trami-
imera norma ci ta da qu e
previé en la pr a que el juez las decrete,
me a la le gi sl ac io n an te ri or ha st
tando confor
inclusive” (se destaca). PO,
eer
,2otble.
myorypey%

retar y
“ Piénsese, por ‘ejemplo, que en el proceso se solicité dec
un fe st im on io , Co mo qu ie ra que a par tir del auto que decreta
practicar nu ev a legislacion,
es o se ad el an ta ra co nf or me a la
las pruebas el proc a en
la audiencia en la que’ tend ra lugar la prueba es la contemplad
373 del Co di go Ge ne ra l del Pr oc es o, a la que podra concurtir
el art.
a, videoconferencia, 0 por
el abogado por medio de teleconferenci
el cual, seguin las reglas
cualquier medio que autorice el juez, caso en e
urrir personalment al
del testimonio, mientras el testigo debe conc
a art. 220
despacho a rendir su declaracién, pues asi lo contempl el
ogar puede hacerlo
del CPC, la parteo el abogado interesado en interr
ica el CPC,
desde otro recinto o lugar, pues mientras al testigo se le apl
erior sin
a los intervinientes a la audiencia se les aplica el CGP. Lo ant
perjuicio de lo establecido en el art. 95 de la Ley 270 de 1996.
Ahora, si'el proceso ya se encuentra surtiendo la etapa probalo-
ria, es decir, sival 1° de enero de 2016 ya se habia dictado ‘el auto qu
ordenaba abrir a pruebas, atin en el evento de que estas todavia n°
hubieren comenzado a recaudarse, el literal b) del numeral 1° del art.
625 dispone que debe seguirse tramitando todo el proceso conforme |
——=7
 Tituo Ill - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

al CPC hasta el vencimiento de la citada etapa, momento a partir del

cual sustituira el auto por el cual se dispone el cierre y correr traslado
para alegar de conclusion, por aquel por el cual se convoca a audiencia

Juzgamiento, en este caso para los.solos efectos de

de instruccion yncia.
alegatos y sente

Por ultimo, si el proceso se encuentra en etapa de alegatos, la

sentencia se profiere conforme al Cédigo de Procedimiento Civil,
momento a partir del cual el proceso continuara conforme a la nueva
legislacion, segun lo dispone el literal c) de la norma comentada.

Las reglas anteriores se aplicaran al proceso de deslinde y amojo-

namiento cuando se hubiere formulado demanda ordinaria, por asi dis-
ponerlo el numeral 3° del art. 465 del Cédigo de Procedimiento Civil,
salvo que el proceso se hubiere tramitado en vigencia de la Ley 1395
de 2010, caso en el cual la transicion seguira las pautas del proceso
verbal (art. 42 de la Ley 1395 de 2010). Aunque la regla general del
numeral 6° del art. 625 del CGP dispone que en los procesos especiales
-y este lo es- la Ley 1564 de 2012 es de aplicacion inmediata, también
es cierto que el citado numeral 3° del art. 465 ordena la tramitacion de
un proceso ordinario o verbal segun el caso. .

Procesos verbales

En relacion con los procesos verbales, los numerales segundo y

tercero se encargan de regular su transito de legislaci6n y comoquiera
que el legislador planted idéntica redaccién, a continuacion se expli-
caran de manera conjunta:

De acuerdo con el literal a) de los numerales 2° y 3° del art. 625, si

a 1°de enero de 2016 atin no se hubiere convocado a audiencia de que
tratan los art. 432 y 439, segun se trate, se citara a la audiencia inicial
de que trata el art. 372 CGP para los procesos que hubieren iniciado
Como verbales de mayor y menor cuantia y a la regulada en el art. 392
del CGP para los que hubieren iniciado como verbales sumarios.
3
 NatTan NisiMBLAT

1° de enero de 20 16 ya se hubiere COnvoc,

Si, por el contrario, al
proc’ so hasta dictar sentencia conforme
a audiencia, se seguira el proce
lya partir de alli continuargn Con ;
Cédigo de Procedimiento Civ
Cédigo General del Proceso.
. las se aplicar an para los procesos Ordinariog de
Las mismas reg
n del art. 397 del CPC, se
minima cuantia, que por disposicio tramitan
como verbales sumarios.
t

Procesos ejecutivos
Para los procesos ejecutivoslas reglas de transicién se disefiaron
para ser aplicadas con prescindencia de si habian sido 0 no tramitados
conforme a la modificacién que introdujo el art. 31 de la Ley 1395 de
2010. Ino yTY fo COSI .
~ Dispone el inciso primero del numeral 4° que los procesos eje-
cutivos en curso, se tramitaran hastael vencimiento del término para
proponer excepcione cons base en la legislacion anterior, lo que quiere
decir, en otras palabras, que sia 1° de enero de 2016 el término para
proponer excepciones atin no habia vencido y venciere en 201 6, a partir
de alli el proceso continuara con el Cédigo General del Proceso, bien
sea que el ejecutado las hubiere propuesto o no.

_ _ Unejemplo ilustra la regla de-transicién: sien un proceso ejecutivo

singular que venia tramitandose desde 2015, el ejecutado se notifico
del mandamiento
de pago de manera personal el dia 18 de diciembre
de 2015, (ultimo dia habil de dicho afio por efecto de las vacac
iones
colectivas judiciales), el término para proponer excepciones
comenzo
a-correr el dia 12.dé enero.de 2016; es decir ya
entrado en vigencia
el CGP;'sin embargo, a tenor de la:primera ae las reglas
analizadas,
 Tituto III - Los menios DE PRUEBA EN PARTICULAR

Unauacvez propprueocstesasaleslas seexce soio

repc ers,
lvne as tr aslado al ejecutante y demas
4n su
git iones forme al art. 443 del Codigo
ij |
General del Proceso.
Por el contrario, si al 1° de enero de 2016 ya
se encontraba vencido
el término para proponer excepciones, el proceso se seguira adelantan-
do conforme al Codigo de Procedimiento Civil hasta dictar sentencia
o auto que ordene seguir adelante la ejecucion.: ;
Ejemplo de ello seria un proceso ejecutivo en que el término, par
a
proponer excepciones hubiere vencido el 14 de diciembre de 2015 sin
que el ejecutado hubiere propuesto €xcepciones y estuviere a despacho
pendiente de resolucién. Como el 1° de enero de 2016 entré en vi gencia
el CGP y el inciso segundo del numeral 4° del art. 625 dispone que el
tramite en ese caso se seguira adelantando conforme
a la legislacion
anterior, lo propio es dictar el auto de que trata el art. 507 del CPC ya
partir de alli continuar con el CGP. Sin embargo, de haber propuesto
excepciones en 2015, lo correcto es correr traslado de ellas como dis-
pone el art. 510 y darle aplicacién hasta la sentencia. Dictada esta, el
proceso continuara con el Cdédigo General del Proceso.

Interrogantes

Ciertamente las reglas anteriores ofrecen algunos inconvenientes

al momento de su efectiva aplicacién, por lo que-a continuacién se
formulan interrogantes que surgen de cada regla
en particular: ~~

{Cual es la legislacién aplicable a la notificacion del auto o de la

Sentencia que se dictan como ultima actuacion regida por el Codigo
de Procedimiento Civil? : rit

Sefialé la Corte Suprema de Justicia en auto del 17 de mayo de

1991, refiriéndose a la aplicacion del articulo 40 de la Ley 153 de 1887,
que "...la actuacién a que alude la norma no puede ea aquella
Parte 0 fraccién que dentro de un proceso tiene identidad propia, que
|
3
 NatTAN NIsIMBLAT

enti ficable en su comienzo comoe, enossu fin,

and,de in g
Mody
es facilmente id ada po r ot ra qu te nt
tal que superada ella, es reemplaz dible con ;
eristicas M ncionadas, la hacen inconfun
mente las caract
anterior...” 0."
los ac to s pr oc es al es de fi ne n Situacione
Un criterio segun el cual
de pe nd ie nt es de nt ro del pr oc es o y en cu en tran asi mismo su regy,,
in CG P, lleva l
s se pa ra do s ta nt o de l CP C co mo de l
cién en capitulo
ién, luego
conclusién que una cosa es la providencia y otra su notificac
sj la redaccién en todos los casos indica que el CPC es aplicable hasta
el auto 0 la sentencia, no debe entenderse que ello también cobije g,
notificacion ni mucho menos su ejecutoria, por lo que en todos los casos
el acto de enteramiento deberd realizarse conforme a las normas previs.
tas en el Cédigo General del Proceso, como lo seria la notificacién por
estado de las sentencias, salvo las que se dicten en audiencia aquellas
respecto de las cuales ya se hubiere iniciado el tramite de notificacion,

Varios ejemplos ilustran la situaciOn: si una sentencia fue proferida

el 18 de diciembre de 2015 por un juez civil, un tribunal o la Corte
Suprema, es claro que por ser el ultimo dia habil de ese afio atin no se
habia comenzado a surtir el primer dia en secretaria de que trata el art.
323 del CPC., luego lo adecuado era notificarla por estado el primer
dia habil de 2016, esto es, el 12 de enero siguiente,
por asi disponerlo
el art. 295 del CGP. Por el contrario, si una sentencia fue proferida
el

moe Sk ea ie pone epic gl conten cl

t de diciembre del atio 2015, es claro que el dia 18 se surtio el primer

se estén gurtiend el CGP, segiin el cual, las notificaciones qué

0 S€ regiran por la ley vj aron a
surtirse las notificaciones j “Nbenie enando Sone
por edicto comienza a syrt; Y Segun el art. 323 del CPC, la notificacion mcacit
urtirse 3 dia
telera. Pero, como vie' ne dic S antes de su publicBsa aciéat n en ca I-
’ nt la 01 5
id n e APA

wes
Corte Suprema de Ju
exp. 2010-1627. Main va de
 Tituto III - Los Mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR

{Qué norma regula la impugnacion y los recursos que proceden

contra las providencias que determinan el transito al Codigo General
del Proceso?

En el mismo sentido, Si una providencia es susceptible de aclara-

cién, correccion, adicion 0 de recursos, ordinarios 0 extraordinarios,
rponerse y resolverse integramente
tales impugnacrs deberan inteproc
conforme al Cédigo General del eso. °) © jer] )

jQué norma regula el decreto y practica de pruebas en el tramite de

los recursos interpuestos, teniendo en cuenta lo previsto en el art. 40
de la Ley 153 de 1887 y el numeral 5° del CGP si el proceso ya hizo
transito a esta Ultima normatividad? : ve

Es claro que los recursos interpuestos deben ser tramitados y re-

sueltos conforme a la legislacion vigente cuando se interpusieron. No
obstante, en materia de apelacion debe distinguirse si la prueba que se
va a practicar fue o no decretada en la primera instancia, pues recuér-
dese que el art. 361 del CPC permite el decreto y practica de pruebas
en el tramite de la segunda instancia en el caso de sentencias en cinco
situaciones muy definidas, siendo tan solo la establecida en el nume-
tal segundo la que permite su realizacion conforme a la legislacién
anterior, esto es, aquellas que habian sido previamente decretadas por
el juez a-quo. Las demas, por corresponder a un tramite posterior a la
entrada en vigencia plena del CGP, deberan ser decretadas y practicadas
conforme a esta legislacion.

4Cémo se deben liquidar las costas originadas en sentencias?

Las sentencias, segtin las reglas previstas en el art. 625, marcan

él transito al Codigo General del Proceso. La redaccion literal de los
numerales 1 a 4 del citado articulo menciona unicamente la expresion
“proferida la sentencia”, mas no incluye su notificacion, su ejecuto-
la, sus recursos ni mucho menos la liquidacién de las costas que alli
s€ impongan, por lo que el tramite, una vez proferidas — acto que se
Verifica con la firma del juez o de los magistrados que componen la
339
 ' |
an NisIMBLAT + 3° |
= Nati C o d i g o General, incluig,
el pr ev is to en el
sala- el tramite que sigue es
la liquidacion de costas.
‘a en un proceso verbal —o ejecut;tiv
TO" ;
;Si se profiere una sentencla
segiin la Ley 1395:de 2010-4 partir de que momento inicig
trantitad®
la aplicacion del CGP? |

icé en los cas os ant eri ore s, la red acc ion de los nu.
Como se ind
merales 2 a 4 del art. 625 no da lugar a equivocos, en el sentido de
del Cédigo
indicar que es la sentencia la que le pone fin al tramite
de Procedimiento Civil y da ‘inicio al Codigo General del Proceso;
en tal sentido, la sentencia debera ser proferida verbalmente como Io
dispone el CPC, pero su notificacion ~ por estrados-, ej ecutoria y todo
lo que siga de alli en adelante, debera regirse por el Codigo General
del Proceso. n

Sin embargo, comoquiera que en algunos procesos ejecutivos y

verbales:auin no se aplicé la modificacion introducida por los arts. 25
y 28 de la Ley'1395 de 2010 (en juzgados que recibieron los procesos
adelant porados
‘sistema escritural remitidos por los juzgados de la
oralidad —Ac. PSAA14-10265) al tramite de la audiencia contemplada
en los procesos verbal de mayor y menor cuantia y verbal sumario, es
menester consignar el fallo por escrito en el acta de la audiencia, en
aplicaciona lo ordenado en el paragrafo 7 del art. 432 del CPC, si esta
no se adelant6 por medios electrénicos.
,
iEs posible que en un proceso se tramit
e al mismo tiempo por
el Cédigo de Procedimiento Ciyj] y por el Cédigo
General del
Proceso?

>| Si, siempre que-se:trat ae’

ae Se-trate de actuac io | .
istintas a elm
mismo
proceso. Aun'en el evento en nes distintas em ees
el Proceso la re WV
0, wi » ta regla de ultra ctivi
5 del art. 625 y los incisos 2 y 3 del art. 40 q la Lev dad del nume r l
153 de 1887
asi lo disponen. ; aN € la Ley
r ‘ aid f* ry |

=z340
 Tituto Il - Los MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR

rma anterior, tal como lo ha

venido
haciendo la Corte Suprema de j usticia desde el afio 2012
.
{Qué ocurre si una demanda se interpuso
antes del 1° de enero de
2016 pero aun no ha sido admitida?

Ninguna regla, especial o general, regula el asp

ecto relativo al
tramite que debe imprimirsele a la demanda, por lo que debe seguir
se
la prevision contenida en el inciso primero del art. 40 de la Ley 153
de 1887, segun el cual “las leyes concernientes a la sustanciacion y
ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el mo-
mento en que deben empezar a regir”, i nO oeI9:

Lo anterior sin perjuicio de normas restrictivas como la peticién

de dictamenes periciales o documentos que debieron ser obtenidos por
la via del derecho de peticién (tema que en capitulos posteriores de
explicara), ya que en ese caso debe atenderse al derecho del litigante al
momento de la interposicién de su demanda. Sin embargo, el decreto
de las pruebas que se soliciten si deberd tener en cuenta las reglas del
Codigo General del Proceso, en aplicacion a la misma regulacién del
art. 624 del CGP. -
Recuérdese en este punto que otras leyes procesales si regularon el
aspecto especifico de la ley aplicable a la demanda presentada, tal como
lo indicé el paragrafo del art. 44 de la Ley 1395 de 2010 o el art. 308 de
la Ley 1437 de 201 1, segun los cuales las nuevas demandas seguirian
el tramite de la ley nueva, situaciOn que no se quiso contemplar en la
Ley 1564 de 2012, por lo que no debe entenderse que existe vacio en
ste aspecto particular.

34]
—

~~
 -
NatTan NisIMBLAT
ada, :
itando, por; haber sido decret r9
°

tr am
—_—

15 se est aba
Si pada y no pudo realizarse
, como se debe Practica
7 on
1 bo
prueba a
l co nt en id a en el nu me ra l 6° del ar. 69s
gene ra
Se sigue la regla n la pr ac ti ca de la prueba, se estar
lo toca nt e co
del CGP, es decir, en
la ép oc a de l de cr et o, esto es, el CPC: gi,
a la legislacion vigente para
si se ll eg ar e a re qu er ir un a nu ev a no ti fi cacion personal, Sta
embargo,
izar a con for me a la nue va leg isl aci én, asi com o la audienci,
se real do en el numeral 5° del
de lo ordena
en que esta se reciba, en virtud
citado art. 625.

|
jPuede aplicarse el Codigo General del Proceso atramitesqueatin
l?
se rigen por el Codigo de Procedimiento Civi

Si. Asi lo prevé eliart. 4° del Cédigo de Procedimiento Civil, se-

gin el cual cualquier vacio en las disposiciones del presente Codigo,
se Ilenara con las normas que regulen casos analogos...”, pero debe
tenerse en cuenta que el CGP solo aplicara en caso de que existaun |
vacio en el CPC.

Comoquiera que el CPC y el.CGP contemplan distintos tramites

y el segundo introdujo novedades al proceso civil, como el uso de
tecnologias y la posibilidad de otorgar poder a una persona juridica,
por citar algunos ejemplos, por constituir reglas nuevas que no repre-
sentan incompatibilidad con el régimen anterior nada impide llenat
estos vaclos, siempre y cuando, se'insiste, no rifian las nuevas normas
con las anteriores,

iEs aplicable la regla de favora

bilidad? .
 Tituto HI - Los mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR
—

je 19915 teniendo en cuenta que en el proceso civil siempre existiran

4os partes, el demandante y el demandado, ademas de los otros sujetos
bajo este enfoque
-ocesales inter esados en el resultado del proceso; es acién de
ue debe analizarse cualquier tension que resulte de la aplic
, el demandado,
yna norma procesal nueva y no tan solo del demandante
el peticionario, el recurrente o el incidentante.

jSe entiende que atin sigue vigente el Cddigo de Procedimiento

Civil?
No. El CPC fue derogado expresamente en el literal c) del art. 626
del CGP a partir del 1° de enero de 2016. Sin embargo, sus normas se
arts.
aplican ultractivamente en la forma y bajo las previsiones de los
624 y 625 del CPC.

jEs necesario dictar un auto que ordene o disponga la aplicacién

itando
del Codigo General del Proceso a un proceso que se venia tram
por el CPC? . | !

Por regla general no se requiere auto 0 providencia expresa que

ordene el transito de legislacion. Sin embargo, algunas reglas con-
tenidas en el art. 625 prevén que es a partir de determinada decision
o acto procesal que comienza a regir la nueva legislacién, como el
auto que ordena pruebas o la sentencia en los procesos ordinarios
la
y abreviados, el auto que ordena seguir adelante la ejecucion o
sentencia en procesos ejecutivos. Sin embargo, es la ley la que
determina la transicion y no el juez, lo que no obsta para que, en
virtud del deber que este tiene de motivar sus providencias, explique
tazonadamente el tramite que dara al proceso y la ley que le sirve
de fundamento. |
a-
{Qué legislacién aplica si en un proceso ejecutivo se libro mand
miento contra dos o mas demandados, habiéndose vencido el término
para excepcionar para el primero de ellos en 2015 y para los demas
€n 2016?

343
 Nattan NisiIMBLAT

ci so pr im er o del nu me ra l 4° del art. 625 dey

De acuerdo con el in o se tr amitaran hasta e| venc.
ej ec ut iv os en cu rs
CGP, los procesos
té rm in o pa ra pr op o ner ex cepciones con base en la legis.
miento.del
lacién anterior, luego el hito temporal que SOE 3 entrada ep
vigencia del CGP es el vencimiento para el ultimo de cs Emandados,
que sus itisconsortes ~y
quien podré ejercitar los mismos derechos
smos de defensa para
estos los de él-, en virtud de que los mecami
unos y otros son los estableecidos en el Codigo de Proced
imiento ¢j.
cados, el proceso
vil. Vencido el término para el ultimo de los notifi
continuara con el CGP.

jLas pruebas pedidas antes de entrar en vigencia el CGP se deben

decretar conforme a la legislacion anterior? |

No. Establecen tanto el inciso segundo del art. 40 de la Ley 153

de 1887 como el numeral 5° del art. 625 del CGP que las pruebas
que, a la entrada en vigencia del CGP atin no se hubieren decretado,
deberan regirse por la nueva legislacién. Empero, como antes se
mencion6o, si antes de entrar a regir el CGP se habian solicitado dic-
tamenes periciales o pruebas documentales — actitudes restringidas
en el CGP-, se deberan en todo caso decretar por haber sido legi-
timamente pedidas en las oportunidades probatorias, en aplicacién
del principio general del derecho segiin el cual nadie esta obligado
a lo imposible, mas cuando al momento de decretar las pruebas los
la leGtlecten cee Amliamente vensids
Avoca, come
al moments del dectate ee Page pore bractiea 3 18 a oe
normas probatorias sont Norton adecuar la ordenacion a las
que permi ten, ‘tanto enontempladas
Lous el cas, |
en el Codigo General ve
del Proces®,
menes, obtenerlos previo decre entos’ cccomo los dicta-
0 de los documentos
 Tituto Hl = Los mepios DE PRUEBA EN PART
ICULAR
scntunsiniatatstiensagumanmesiasemieenaeameemecd

4.3. ORALIDAD Y JUSTICIA DiGITAL'®

p] derecho, de acceso a la Administracién de Justicia ha sufrido
rofundos y marcados desarrollos que facilitan implementar progra-
mas y planes de modernizacion, incorporando el uso progresivo de la
eonologia, para lograr mejorar y alcanzar estandares de calidad que
permitan a las personas realizar sus derechos subjetivos mediante la
obtencion de una pronta y cumplida justicia:

Este desarrollo hace parte de un marco normativo que, como se

dijo, tiene antecedentes en la Constitucién Politica, arts. 1.°, 2.°, 29 y
229, en los decretos 1400 y 2019 de 1970 (Cédigo de Procedimiento
Civil), y en las leyes 270 de 1996, 446 de 1998, 527 de 1999, 712 de
2001,'7 794 de 2003, 1149 de 2007,"8.1395 de 2010, 1437 de 2011 y
1564 de 2012, apoyadas en normas internacionales como'las estable-
cidas por la Uncitral,'? 6rgano juridico de las Naciones Unidas para la
unificacidn de derecho mercantil internacional. - Secaty:

Desde la adopcién en 1970 del Cédigo de Procedimiento Civil,

norma aplicable por remision de los demas estatutos procesales, se
incorporaron herramientas para la agilizacion y facilitacién de la labor
del juez en la realizacién de los procesos. Varias normas consagraron
la posibilidad de registrar las actuaciones mediante sistemas magne-
tofénicos o electrénicos, como la contenida en el art..109, reformado
Por el Decreto 2282 de 1989, que permite la grabacion de audiencias y
diligencias, y la prevision de los arts. 432 y 439, que consagran el pro-

El presente capitulo es tomado del libro Nuevas Tecnologias en la Administracién de

Justicia y Derechos Fundamentales. Nisimblat, Nattan. Chen Stanziola, Maria Cristina..
Ediciones Doctrina y Ley, Bogota, 2014. .. aha!
Ley 712 de 2001. Por la cual se reforma el Cédigo Procesal del Trabajo. D. O. 44640,
del 8 de diciembre de 2001:' 19 119 Ol para
18
"Ley 749 de 2007 Por la cual se reforma el Cédigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad
Ocial para hacer efectiva la oralidad en sus procesos. D. O. 46688, del 13 de julio de
2007, | +. leh
Disponible en: www.uncitral.org.co
Natian NIsIMBLAT

ceso verbal y el verbal sumario, en cuyos “nade ue septimo Y Sexto

respectivamente, se permite el uso del sistema de grabacién electronic,
ros
o magnetofénica, “siempre que se dispong a de los elementos OS tEcnicgs
té,.:
adecuados y asi lo ordene el Juez’.
r s 99 20

Igualmente, en materia probatoria se permitié expresamente ¢] ys,

de herramientas tecnoldgicas para la verificacion de los hechos, Asi |p
dispuso en el num. 4 del art. 246, respecto de la INSPeCci6n judicial
que faculta al juez durante la diligencia para ordenar que se hagan
planos, calcos, reproducciones, experimentos, grabaciones MeCanicas,
copias fotograficas, cinematograficas 0 de otra indole, si dispone de
medios para ello”. ah

Un conjunto de disposiciones posteriores reglamentaron el uso de

las TIC en la Administracin de Justicia, a partir del art. 95 de la Ley
270 de 1996, que establecid el deber del Estado, a cargo del Consejo
Superior de la Judicatura, de propender por la incorporacion de tecno-
logia de avanzada al servicio de la Administracion de Justicia, enfo-
cada principalmente a mejorar la practica de las pruebas, la formacion,
conservacion y reproduccién de los expedientes, la comunicacion entre
los despachos, asi como a garantizar el funcionamiento razonable del
sistema de informaci6n, y se autorizé expresamente a
los juzgados,
tribunales y corporaciones judiciales para utilizar cualesquier medios
tecnicos, electrénicos, informaticos y telematicos para
el cumplimiento
de sus funciones. iT |

La norma determiné que “los documento

s emitidos por los citados
medios, cualquiera que s €a Su sopor
te, gozaran de la validez y eficacia

20

t ;
‘Petones de las actas, con lo cual se implemento un sistema ¢
el art. 44 de la ley, solo entré en vigencia er
le rents Pot
Pend mn eae la Ley el Consejo Superior de la J ud i
ol Cédioa Genearns
1564 de 2012, por la cual
PIOCESOS que se ee 0s
se tramiten
thee
de la jurisdic cion ordinaria,ante I a especial ;
siafhdgdee
Pecialid * ise
ades Jurisdi
es Lo milia
ccionalessald
civiles ye
y de fafal

346
 Tituto HI - Los mepios pe PRUEBA EN PARTICULAR

de un documento original siempre que quede garantizada su autenti-

cidad, integridad y el cumplimiento de los requisitos exigidos por las
leyes procesales” y establecio:

Los procesos que se tramiten con soporte informatico garanti-

zaran la identificacion y el ejercicio de la funcién Jurisdiccio-
nal por el organo que la ejerce, asi como la confidencialidad,
privacidad y seguridad de. los datos de cardcter personal que
contengan en los términos que establezca la ley.

La disposicion fue declarada condicionalmente exequible por la

Corte Constitucional en la Sentencia C-037 de 1996,7! advirtiendo:

Sera indispensable entonces que el reglamento interno de cada

corporacion 0 el que expida la Sala Administrativa del Consejo
Superior de la Judicatura para los demas casos, regule el acceso
y uso de los medios en mencion y garantice, como lo impone
la norma que se revisa, el ejercicio del derecho a la intimidad
y ala reserva de los datos personales y confidenciales que por
una u otra razon pudiesen ser de conocimiento publico (art. 15,
C. P.). Adicionalmente conviene.advertir que el valor probato-
rio de los documentos a que se refiere la norma bajo examen,
debera ser determinado por cada codigo de procedimiento, es
decir, por,las respectivas disposiciones de caracter ordinario
que expida el legislador.

Lo cual, como se indicé, ya habia sido materia de reglamentacion

legal en los arts. 109; 246, 432 y 439 del Codigo.de Procedimiento
Civil, en lo tocante con la realizacion de audiencias y diligencias.

En 1999 se expidid la Ley 527, “por medio de la cual se define

y reglamenta el acceso 'y uso de los mensajes de datos, del comercio
electrénico y de las firmas digitales,y se establecen las entidades de
certificacién’”. La ley dispuso en su art. 5.° que no se negaran efectos

Pree

| Colombia, Corte Constitucional,’ Sentencia C-037 de 1996, Magistrado ponente: Vla-

__“imiro Naranjo Mesa.
—

347

ee
 Nattan NisimBLaT tcO do tipo
eee : ; ce
de inform acidOn
La. bligatoria 4
ONE et de mensaje de datos. rhe
‘uridicos, val idez o fuerza
i
en forma ,
la sola razon
de que este
ci on al en la R e t Se ntencia C83)
si én cons ti tu ;
fue objeto de revi SU 4mbito de apli
cacion no ge 7
L n en la w
cu e al se definio que
de 2001,7 ?
tringe a: y MOL
si no qu e h a c e referencia en
comercisaolesde, los mensajes de datos, lo que
[...] las op eracione) s yu
ce so
forma genérica al ac at ic a de su s di sposiciones con
ion si st em
obliga a una comprens dentro de nues-
fieren a este tema
~ el Conjunto de normas que se re con las disposiciones
to ju ri di co -y en pa rt ic ul ar
tro ordenamien de Administracion de
de la Le y Es ta tu ta ri a
que como el art. 95 |
materia.
Justicia se‘han ocupado de esta

Y agregov 1 io7' |

o equivalente del
Para que al mensaje de datos, reconocido com
or dentro de
escrito por la norma atacada, se le pueda dar val
ante, no
una actuacion judicial, como la que invoca el demand
sea
basta que la informacién que el mensaje de datos contiene
accesible para su posterior consulta, sino que se hace necesario
el respeto de todos.los demas requisitos a que alude el art. 95
de la Ley Estatutaria de la Administracion de Justicia.

En la Sentencia T-686 de 2007 la Corte Constitucional recordo:

En el art: 2,'literal a), de la Ley 527, se definen los “mensajes

de datos” como “la informacién-géenerada, enviada, recibida,
almacenada © comunicada por medios electrénicos, Opticos
0: similares, como pudieran ser, entre otros, el Intercambio
Blectrinico de Datos (EDI), Internet, el correo electrénico, el
egrama, ¢l telex 0 el telefax”. Por su parte, en el literal j) de!
mismo art. se establece que por “sistema de informacion” s¢ |

22 Colombia, Corte Constituc; Lo : ;

Tafur Galvis, clonal, Sentencia C-831 de 2001. Magistrado oe

—0834
 T ITuLo HII - Los mepios pe
PRUEBA EN PARTICULAR

Asu oe ans 556, 10 y 11 desla:¢;

rela cio
7 nado con el reconocimmie
} nto Jur
iuridi
idico, JaW eicrins
funcional a los document: os escritos,” la admisi €quivalencia
bilidad y fy erza
probatoria de los mensajes de datos,
”5 asi como log criterios ara
su valoracion probatoria.”6 MY OCS - P

En la miismsm
a a senten
sentciencia, la Corte res
} alté 5 la
laimim
portpo
ancirt due rev
an
a que ci
reviet
ae,en
ist
Jas normas que confieren:a los mensajes de datos el valor probatorio
de un documento y establecen criterios para su valor acion,
pues:
Al hacer referencia a la definicion de documentos del Cédigo
de Procedimiento Civil, le otorga al mensaje de datos la calidad
de prueba, permitiendo coordinar el sistema telematico con el

23 “Articulo 5.° Reconocimiento juridico de los mensajes de datos. No se negaran efectos

juridicos, validez o fuerza obligatoria a todo tipo de informacién por la sola razon de
que esté en forma de mensaje de datos”. . Be
24
“Articulo 6.° Escrito. Cuando cualquier norma requiera que la informacién conste por
escrito, ese requisito quedara satisfecho con un mensaje de datos, si la informacion que
este contiene es accesible para su posterior consulta.
Lo dispuesto en este articulo se aplicara tanto si el requisito establecido en cualquier
norma constituye una obligacion, como si las normas prevén consecuencias en el caso
de que la informacion no conste por escrito”.
25
“Articulo 10. Admisibilidad y fuerza probatoria de los mensajes de datos. Los mensajes
de datos seran admisibles como medios de prueba y su fuerza probatoria es la otorgada
en las disposiciones del capitulo VIII del titulo XIII, seccion tercera, libro segundo del
Codigo de Procedimiento Civil. | _ i
a .
En toda actuacién administrativa.o, judicial no se negara eficacia, validez o fuerza
. Obligatoria y probatoria a todo tipo de informacién en forma de un mensaje de datos,
por el solo hecho de que se trate de un mensaje de datos o en razén de no haber sido
presentado en su forma original”. ; - , jn,
26
“Articulo. 11. Criterio para valorar probatoriamente un mensaje de datos. Para la
valoracién de la fuerza probatoria de los mensajes de datos a que se refiere esta ley, se
~ tendran en cuenta las reglas de la sana critica y de mas criterios reconocidos legalmente
para la apreciacién de las pruebas. Por consiguient e habran de tenerse en cuenta: la con-
fiabilidad en la forma en la que se haya generado, archivado o comunicado el mensaje,
la confiabilidad en la forma en que se haya conserva do la integridad de la informacién,
la forma en la que se identifique a su iniciador y cua Iquier otro factor pertinente”.
 ,
Nattan NisiMBLAT
ngs e en igual dag
. +

ntrandos ,
. .

ocumentarlo,1) enco
Ce
ST

ye ual o d
seaopies en un litigio © discusion juridica, teniendy en
e cn ara su valoracion algunos criterios como: confiabilidag,
or (Sentep.
vateoridad de la informacion e identificacion del aut
ea et
cia C-662 de 2000).?”

no en la Se nt en ci a T- 68 6 de 2007 la Validez de
La Corte determ i
mo ¢q ui va le nt e fu nc io na l de los escritgs on
los mensajes de datos co ie ra fuere su naturaleza
tu ac io ne s ju di ci al es , cu al qu
el Ambito de las ac
enidas en el art. 95 de},
siempre que se cumplieran las exigencias cont
la Ley 527 de 1999
Ley Estatutaria de la Administracién de Justicia,
y los lineamientos de la propia Corte Constitucional. Tales requisitos,
puntualizd, son:

(i) la’informacién contenida en el mensaje de datos debe ser

accesible para su posterior consulta; ademas de ello se debe
garantizar (ii) la fiabilidad sobre el origen del mensaje; (iii) -
Ja integridad del mensaje; (iv) la identificacion y el ejercicio
de la funcién jurisdiccional por el organo que la ejerce; (v) la
confidencialidad, privacidad y seguridad de los datos de ca-
_ racter personal que contengan tales mensajes de datos; (vi)el
cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes procesales
respectivas orientados a hacer efectivos el debido proceso y el
derecho de defensa.”8

27. | Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-662 de 2000. Magistrado Ponente: Fabio
~" Moron Diaz. Oi

. Con posterioridad a esta sentencia la Corte ha reiterado su doctrina sobre el valor

oy! i bafosie dé los mensajes de datos y la utilizacion de los mismos en el ambito de
sionalidad dé Te : oe Asi, en Sentencia C-833/2006, al resolver sobre la oun
Seon inmpue, que atribuye a la Superintendencia de Sociedades compere?
itectivasSaERLOS
de socios y de juntas directi’ 0 decisione
de sociedad s de asambleas de accionistas ii la
es vigiladas
por dicha Superintendent! ‘de
Corte declaré0 exequible
i ae
esta atribucién de funcién jurisdiccional sefialando, 4 manera
> tadq funcion:®

A
 Tituto Hl - Los mepios pr PRUEBA EN PARTICULAR

En relacion oon el sistema de informacién para los usuarios de

la : Administracio n de Justicia, la Sala Administrativa del Consejo

perior de la Judicatura
expidio el Acuerdo 1591 del 24 de octubre
de 7002, por el cual se adopto el Sistema de Informacién de Gestion
de Procesos y Manejo Documental (Justicia XXI), para la Corte
Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado
1a Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la
Judicatura, los tribunales administrativos, los tribunales superiores
y los juzgados.

Mediante este sistema, los despachos judiciales incorporaron en

su gestion el uso de una base de datos que contiene la informacion
relevante a cada proceso, asi como un conjunto de herramientas
ofimaticas que le permiten a los funcionarios y a los usuarios apro-
vecharse de las tecnologias para el manejo de documentos y lograr
la publicacién de las decisiones para su posterior consulta mediante
acceso remoto a través de un computador con conexion a Internet y
un explorador.
2006,
Luego, mediante el Acuerdo PSAA06-3334 del 2 de marzo de
icos en
se reglamento la utilizacion de medios electronicos e informat
el cumplimiento de las funciones de Administracién de Justicia. En

Viene de la Nota No. 28

ales, se establecen las entidades
de datos, del comercio electrénico y de las firmas digit varias sentencias la
de certificacién y sedictan otras disposiciones”. Por otra parte, en
as de la Ley 527 a los mas diversos
Corte se ha referido a la aplicabilidad de las norm
blecié que la regulacion contenida en dicha
ambitos: en la Sentencia C-1147/2001 esta de
e el orig en de los mens ajes de dato s era aplicable para determinar respecto
ley sobr an las obligaciones de inscripcion en el
cuales paginas web y sitios de Internet se predicab
y de sumi nist ro de info rmac ion a la DIAN establecidas en las normas
registro mercantil o la constitucionalidad de las normas
la Sent enci a C-00 8/20 03 aval
demandadas. En avances tecnologicos
rporacién de los
de un decreto legislativo que establecia la inco
uado funcionamiento de los concejos
en telecomunicaciones para garantizar el adec la Sentencia
nes de alteraci on del orden publico. En
municipales, dadas las condicio quible el art. 5° de la ley 778/2002, que establece
C-1114/2003 la Corte declaré exe cor reo ele ctr énico en los procedimientos
ar not ifi cac ion es por
la posibilidad de realiz
tributarios (cita de la Corte).
351
 NatTan NIsIMBLAT

ho ase
swidad tudic; 1
.
dicho acuerdo se ree!§ni
laron
, para la actividad’ Judicial, 10s concen,
_
firma electronica, aactos de comun; : ie
Nica,
umento electronico,

yon cones
oe ay a
estampado cr onologico, firma clectrinic, n
porocesa ; certificado digital, =

aplicablese es Doe ion tes ites ‘de los actos de con Sttativo,
laboral, penal y disciplinarto, respee 4 =qéanile ‘mnenae:ie nda 'de\ dato,
atin
procesal; susceptibles de realizarse a coe
el método dela firma electronica, ast como Io relacionado: con log
documentos contenidos en medios electronicos, SU Presentacién, g,
transmision y su archivo, en los términos de los Tespectivos COdigos
de procedimiento.’ pipage: 4 ‘

En primer lugar, reglamento lorelativo alos actos de comunicacidn

procesal (art.:4.°); mediante:la asignacion de direcciones de correo
electrénico a:los despachos judiciales, autorizandolos asi para réalj-
zar actos'de comunicacién e informar de las distintas actuaciones del
respectivo despacho, previendo estrictas reglas para la conservacién,
la autenticidad y la confiabilidad de los mensajes.

~ En segundo lugar, determino su ambito de aplicacion, dist

inguiendo
los actos que podrian sér realizados por medio electrén
ico en el pro-
cedimiento civil, en el procedimiento laboral, asi
como en él conten-
closo administrativo (art. 17), los cuales limité a
las comunicaciones
que envien los despachos Judiciales;
las citaciones que para_efectos
de notificacién personal, deban hacerse a los com
erciantes inscritos
 Timo : Lo S MEDIOS
DE PRUEBA
je 200 4° En el p EN PARTICU

rocedimiento disc
e °

rio
iplinaapl Mevadelantan las:
rd o es ic
=

o. oridades
Mjut “ndici
iciale
jud s (ar t. 19) , el Ac ue
que pu ed en sur tir se a ty € en materia de
1aS not ifi cac ion es aves de medi 1 ros
tal como Sse © ncuentran reguladas en N | 10s arts. 10 v 1
OS €lectronicos,
73 002. y 102 de la Ley 734

[.3.1. Medidas en materia penal |

La primera gran innovacion legislativa se presenté con las tefor-

mas introducidas a los arts. 116, 250 y 251 de la Constitucién Politica
mediante los actos legislativos 3 de 2002 y 6 de 2011, que implemen-
taron un nuevo estandar de enjuiciamiento penal, de corte acusatorio,
bajo el modelo de audiencias orales plenas, con estricta sujecién a los
principios de inmediacion y concentracion, lo que exigid la adopcién
de un plan integral para la incorporacion de las herramientas tecno-
logicas necesarias para la grabacion de actuaciones, para los actos de
comunicacién y, en general, para la recepcién de memoriales, alegatos
y pruebas, pues antafio las legislaciones habian diferido la expedicion
de normas que permitieran el uso de recursos tecnoldgicos, o al me-
nos impusieran su obligatoriedad, fundadas en aspectos tales como
la carencia de infraestructura, la falta de capacitacion judicial y la
los funcionarios de la
posible ausencia de compromiso por parte de
vino
Administracion de Justicia y de los mismos usuarios,*! lo cual del plan
o en la Ley 906 de 200 4, que ado ptd , ade mas
aser solventad
ora l adv ers ari al, una ser e 7 de co rrectivos en materia
general de justic ia ¢

r ; {
D. 0. 45657, del 31 de agosto
. ‘
—
go de Pr oc ed im ie nt o Re na l.
Por la cual se expide el Codi
29

ero de
». D..0.44708, del 13 de febr
® Por la cual se expide el Cédigo Disciplinario Unie
ocesses tes or peo
" sce ue las reformas introducidas en los codigos pr
actuaciones registradas
de 2000 saa el Codigo de Procedimiento Civil, Peo de las va demora, lo que
cu rs o a la me mo ri al iz ac io n PO! es yuna excesi
Supedi ta ba n tal re oi cual supu .
de jueces Y usuarios.
Por medio de grabaciones magnetofonicas, .
cacion por Pp
la postre devino en su inapli
>
 NatTan NisIMBLAT

38
(Ley 599 de 2000, ‘arts:
313 4)
oh .
porcine
1S) { et LO

"132. Medidas
en materia laboral
gs as
Atendiendo la estructura verbal de los juicios adelantad
Juecess labora
los juece
los el Codigo Procesal del Trabaj,
ngresoen expidid la Ley 1149 de 20074 Dor
1a0 les, contenida
la Seguridad Social, el Congreso ex ja
la cual se reformé el procedimiento laboral para hacer efectiva 1,
oralidad plena. _
' Dicho estatuto introdujo profundos cambios al sistema de enjuicia.
miento, en especial aquellos atinentes a la realizaciOn de las audiencias,
ordenando en su art. 46 que en los procesos que se adelanten bajo el
imperio de la reforma® seran grabadas con los medios técnicos que
ofrezcan fidelidad y seguridad de registro, los cuales deberan ser pro-
porcionados por el Estado, o excepcionalmente, con los que las partes
suministren.

Al igual que lo previsto en la Ley 906 de 2004, se restringio el

contenido de las actas de las audiencias, limitando al juez y al secre-
tarlo a consignar el nombre de las personas que intervinieron como
partes, apoderados, testigos y auxiliares de la justicia, con una noved
ad

33 El
aaaart. Tyart. 38A de . la Ley 599 de 2000 fue introducido por ; , publicada|
la Ley 1142 de 2007
airing
ronan pee ‘las 46673, del 28 de julio de 2007, “por medio de Ia cual se
., Medidas para la evenibrt 706 de 2004, 599 de 2000 y 600 de 2000 y se adoptan
la convivencia y seguridad ¥ Tepresion de la actividad delictiva de especial impacto part
Penal fueron modificados ee Posteriormente, los arts
48110, del 24 de junio de 2011, Ley 1453 de 2011, publicada en . el38Diay rio
38A del Codige
Oficial nim:
Cédigo de Procedimiento Pena) 2.5 medio de la cual se reforman el Cédigo Penal, ¢
_extincién de dominj oF enal el Céd: , igo de Infancia y Adolescencia, las reglas sobre
34
Por la cual se Sin a f el Nt Céa: otras disposiciones en materia de seguridad”.
hacer efectiva la oralidea gee s Procesal del Trabajo y de la Seguridad
Social par |
35 EI art. 17 de Ja a oe D. O. 46688, del 13 de julio
Ley 1149 de 20 de 2007. |
gradual. 7 ordené que la entrada en vigencia seria de form"
: :
|

——<s_
 Tituto Ill - Los
MEDIOS DE PRUERA EN PA
RTICULAR

reproduccién escrita de las

abaciones, regla expresamente permitid a’en los ya citados.arts. 109
432 del Codigo de Procedimiento Civi] (C. P.C.), est
e ultimo sin la
forma del art. 25 de la Ley 1395 de 2 10, aplicable por'remision a
iodo tipo de procesos. “ 7 i:
‘

|.3.3. | Medidas en materia administrativa

En materia de justicia administrativa, el 18 de enero de 2011 se
promulgo la Ley 1437, por la cual se expidid el Cédigo de Procedi-
miento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, norma que
derogo integramente el Decreto 01 de 1984* a partir del 2 de julio de
2012 y que incorporé a los procesos judiciales un nuevo esquema de
juicio oral, que supuso, al igual que las legislaciones mencionadas, la
adopcién de tecnologias de la informacion y de la comunicacién como
soporte central del procedimiento judicial, partiendo de la actuacion de
las autoridades de la rama administrativa, la cual fue robustecida y al
mismo tiempo aliviada por la incorporacion de herramientas de gestion
virtual documental, contenidas en la primera parte del Cédigo, el cual
establecié, entre otros, el derecho que tiene toda persona de adelantar
0 promover actuaciones por cualquier medio tecnoldgico o electronico
disponible en la entidad, aun por fuera de las horas de atencion al publi-
co (art. 5.°, num. 1, inc. 2), con el correlativo deber de las autor idades
de tramitarlas (art. 7.°, num. 6); el deber de las autoridades Ge eee
a disposicion de toda persona informacion completa y canara
4 c pel] eate@nica, y suministra :
cl sitio de atencién y en la pagina electronica, Y nana ‘(art. 8.9); la
de los
‘OS medios im
medios impresos y. “electronicos
elec de 4+ cteativos 2hpor medios
que disponga 7
Posibilidad dimientos administratty® Deak la ini- Hs
ad de adelantar proce’ smunicat y y notificar
‘lectronicos ( arts. 35y 3):53); lap la potestad de comunicar

A d ministrativo
. .
.

.
oO

D. 0: 36439, del 10 de
t e n c i o s o
Por el cual se reforma el Codigo Con
a

"nero de 1984.
Tor
*

3 57 ==
 Natran NIsIMBLAT |:
ac;
.

to ma de decisiones por Correoee0 nPublic

° e

TS

ne ay de la
cjacién de procesyos Validament,
10
(arts . 38, 56, 67 ¥ 73); la aarrl “e emitir
ecttanton:
nist rati vos por med ios elec tron icos : lied ver Y-Cuandy $3
actos admi
y disponibilidad (art. 57). 1, im.
ad
aseggure su autenticidad, integrid icag (Gis
lectronico| s y de sedevees electrénnic
‘ 6 pe di i
en te s e ' e ® 8,
lementaci6n de ex énicos (art
os por medios electr
59 y 60); el derecho a interponer recurs com, la
reconocimiento de eficacia probatoria, asi
77) y, en general, el
aut ent ici dad de los do cu me nt os pre sentados Por medigg
presuncién de
al pap el, bie n en ori gin al 0 en copias, tanto los Privados de
distintos tidos. .
de los pub lic os va li da me nt e emi
las partes como

6 En los asuntos contenciosos, el Cédigo adopto previsiones defj-

nitivas para la implementacion del proceso electrénico judicial, que
parten desde el requerimiento a las partes para que informen en la
demanda y en la contestacin su direccidn de correo electronico (arts,
162, num. 7,y 175, num. 7), hasta la consagracion del principio de
la equivalencia funcional respecto de aquellas actuaciones judiciales
que siendo susceptibles de surtirse en forma escrita se puedan realizar
a través de medios electrénicos, a condicion de que su envio y recep-
cién garanticen su autenticidad, integridad, conservacion y posterior
consulta (art. 186).

_ El profesor Gustavo Quintero Navas*’ ilustra el numero de actos

que pueden realizarse en el proceso contencioso a través de medios
de la demanda (art. 162); 2) contes-
electronicos, asi: 1) presentacién
tacion de la demanda (art. 175); 3) presentacion de alegatos de com
clusion (art. 181, inc. 4); 4) medio de soporte para la sentencia judicial
(art. 182, num. 2); 5) concepto del Ministerio Publico en los process
de nulidad por inconstitucionalidad y en el tramite de control inme
diato de legalidad de los actos administrativos (arts. 184, num. 4, it
a,y 185, num. 5); 6) envio de los antecedentes del acto administrativ

; os
37 QUINTERO Na VAS, GUSTAV. ..
electronicos: (2011,la diciem
gr paso © hacia
un 8tan bre). “Contencioso
W V t O 9 0 | administrative medi :
ticia Yadminis
oe modern izaci¢
trativa”, en Revista de Derech €mizacion del ejercicio de la justic 14.
0, Comunicaciones y Nuevas Tecnologias, num. 9 ¥

358
 Tituto II - Los meptos pe PRUEBA EN PARTICULAR

art. 184, num. 5); 7) registro del fallo por el magistrado ponente en el
roceso de nulidad por inconstitucionalidad y en el tramite de control
‘qmediato de legalidad de los actos administrativos (arts. 184, num.
185, num. 6); 8) intervencién ciudadana, de entidades publicas,
organizaciones privadas y expertos en el tramite de control inmediato
de legalidad de los actos administrativos (art. 185, nums. 2 y 3); 9)
interposicion y sustentacion de los recursos de apelacion, queja y
suplica (arts. 244, num. 2; 245, 246, inc. 2, y 247, num. 1); 10) inter-
osicion del recurso extraordinario de unificacién de jurisprudencia
(art. 261); 11) solicitud de extension de la jurisprudencia del Consejo
de Estado (art. 269).

al igual que lo previsto en el

Algunas de las normas anteriores,
Codigo General del Proceso y las leyes que reformaron o adicionaron
el Codigo de Procedimiento Civil, entraron en plena vigencia el 2 de
julio de 2012, tales como la posibilidad de realizar notificaciones, la
de recibir memoriales y alegatos, asi como las de practicar audien-
cias, diligencias y pruebas por medios electrénicos; otras, como las
que establecen la implementacion del expediente judicial electrénico,
fueron supeditadas a regulacion gradual por parte del Consejo Superior
de la Judicatura en un plazo de cinco ajfios, a partir de la entrada en
vigencia del Codigo, en los cuales se deberan asegurar las condicio-
hes técnicas necesarias para realizar por medios electronicos aquellas
actuaciones judiciales que puedan adelantarse en forma escrita dentro
de los procesos.3®
‘ fis

“CC

La individualizacié tribunales administrativos que se incorporaron

realizo por distritos
aleinsistema nall
oral zaci ae
on Cecontemplado
pleno en la la Le Ley ‘1437 dé 2011 se
judiciales, mediante los acuerdos PSAA12-9435, PSAA 12-9436, PSAA12-9437,
440, PSAA12-9441, PSAAI2-0402,
PSAA12-9438, PSAA 12-9439, PSAA12-9445, PSAA12-9446, PSAA12-9447,
PSAA12-9443, PSAA 12-9444, PSAA12-9

At ue nay SAMIDE Paton nanny

12-9451, PSAA12-9461,
PSAA12-9448, PSAA12-9449, PSAA12-9450, PSAA
erdos PSAA 12-9454, P -9453, PSAA12-9452 y
2 de mayo de 20 el Consejo Superior de
AAI. 9465 ial tise ve de 2012, todos expedidos por
4 Judicatura.
 NattaNn NIsiMBLAT
mi li a y
,

fa
ec

ag ra ri a,
of

il,
te
—o

13.4, Medidas en ma te ri a civ |

“comercial - .

y de fa mi li a, las no rm as qu e Pr ev ie ro n el y.,
En asuntos civiles ex pe di en te s di gi ta le s han sidoexpedig Q
la tecnologia y la cr ea ci on de
gu la r
y dif usa , pa rt ie nddeo lo ya di ch o respectg de
de manera irre del Co di go de Procedimiento Civil, Conttars,
arts. 109 , 246 , 43 2 y 43 9
rati,
nal, labo ral-y contencioso administ
a lo ocurrido en materia pe
ocedimieny
donde se expidieron normas integr ales que regularon el pr
en la respectiva jurisdiccion.
la ex pe di ci on de la Le y 794 de 3003
En primer luga r, se destaca
cual se reformo el Cédigo de Procedim
iento Civil, que:
por la

[...] introdujo reformas en el sistema de las notificaciones, en

los medios de impugnacion y de consulta, en la ejecucion de
- providencias judiciales, modificaciones a la interrupcion de la
~ prescripcion, al proceso ejecutivo, entre otros.”

Por virtud de esta ley, se autorizé el uso de medios técnicos para

la recepcioén de memoriales (art. 12), previa autenticacion del original
cuando la ley lo exija, asi como para el entendimiento de los juecesy
los tribunales entre si mediante oficios. )

Para efectos de las notificaciones personales, se previ que los

comerciantes inscritos en el registro mercantil y las personas juridicas
de derecho privado domiciliadas en Colombia deberan registrar ¢n la
Camara de Comercio o en la oficina de registro correspondiente del
lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, adem As de
la, direccion donde recibiran notificaciones judiciales, una direccio®
electronica, previendo que en el evento de registrar varias direcciones
el tramite de la notificacién podra surtirse en cualquiera de ellas.

39-
PELAEZ HERNANDEZ ; a I
Papte especial’ T ag , RAMON ANTONIO (2012). Elementos tedricos Bogota
del pr aces»
Colomb* it |
Procesos civiles en el contexto de la oralidad.
Doctrina y Ley, p. 15.
“ww
 Tituo I -
el afio 2008, consciente de Ja necec: ae
jes ent isiccio Civil ydFamine Gan ior dot
jud
icatura expidio los acuerdos PSAA08-4647 de marzo 10 SPSAAD
E
712 , PS AA 08
pgAA08-4716, 71-4 2, PSAA08-4713, PSA Agg-471g PSAAO8-4715
PSAA08-4717, PSAA 08-4718-y- PSA 08-4797 de
mar zo ad,
27, apor
oralid fin me
de didar
o de los cuales’se implementé el Plan Piloto del
aplicacién inmediata y Sin necesi
jegal, a 10 pre dad de sistent
visto en los ya mencionados
arts, ‘109, 432 -y 439 del
Cédigo de Procedimiento Civil. | peal y se:
Por medio del Acuerdo PSAA08-4717 se estableci
é.el Protocolo
de Salas de Audiencias en el Régimen de Familia,
Civil y Agrario,
encuyo art. 12 se determin6 que, para efectos del registro pormeno-
rizado de todos los eventos esenciales de la actuacién procesal y la
referencia exacta de los lugares donde estos eventos fueron grabados,
el secretario del juez que preside la audiencia debera: 1) utilizar los
formatos de acta de registro que le sean suministrados; 2) realizar el
registro utilizando el hardware y el software dispuestos para tal fin;
3) obtener el nombre completo de cada interviniente'y asegurars‘de e
que este escrito en forma correcta; 4) anotar los héechos relevantes'y
su ubicacion numérica en el momento en que ocurren, tales como:
exhibicion y descripcién de las pruebas recaudadas; 5) anotar ‘cui-
dadosamente cualquier interrupcién en el procedimiento debidoa
una orden del juez o a sucesos extraordinarios que imposibilitalan
grabacion. | means is netsh
Asimismo se determind que el juez 0 el secretario, al comenzar
la audiencia publica, deberan hacer una presentacion del sistema de
stabacién, haciendo todas las observaciones relacionadas con las
Condiciones técnicas necesarias para un adecuado uso del. equipo,
“specialmente la referencia a situaciones tales como el ea
de objetos o personas en las cuales debe hacerse una a
al, las intervenciones para que la persona que habla se desplace sin
iar . nf a: 4bitos 0 costumbres com o
alejar su voz de cualquier microfono, los ha ta hablando y los
se ¢s
| Mantener las manos delante de la boca mientras
=—
 Nattan NisIMBLAT
———
os por el mov imi ent o de expedientes, docume
ruidos producid
o.
libros frente al microfon
~ -Dichos procedimientos fueron incorporados al proceso civil en}
do con las normas vigentes para la gy, i
0S P
ond
procesos que, de acuer >
sumario, on e expresamenta
terminaban el tramite verbal o verbal
ha bi a au to ri za do al jueiz par ar
, a utiliza el sistema de graba.. 10ql
legi sl ad or scrita tinicarneny
dejando co
re ke ns ancla e . roe

a,
: roe
ic
.

el ec tr on ic a 0 ma gn et of on
apoderadg,
respecto de las personas que intervienen como partes,
testigos y auxiliares de la justicia, de los documentos que se hubiere,
, o que en su caso haya suspendido la audiencig
deldoaut
presenta
ordenado reanudarla, y del texto integro de la sentencia, si ella hubierg
sido proferida verbalmente (paragrafo 7.° del art. 432).

_, Alos efectos de su implementaci6n, el Consejo modificé las reglas

de procesos, adjudicandoles a los juzgados
de reparto y asignacion
pilotos de la oralidad aquellas demandas para cuyo tramite estuviere
previsto el proceso.verbal o el verbal sumario, o bien pudiese adecuar
los tramites procedimentales a las reglas de oralidad en otros asuntos
no regulados por tales.normas.

En el afio 2010 el Congreso expidid la Ley 1395, por la cual se

adoptaron algunas medidas de descongestion judicial, dentro de las
cuales se destacé, en primer lugar, la incorporaci6n del sistema de
grabacion electronica o magnetofdénica en audiencias, sin la posibilidad
de realizar transcripciones® (art. 25, que reformé el art. 432 del C.P.
C.),“! como si lo preveian originalmente los arts. 432 y 439, !o cual

Co-
40
Rosas; MIGUEL ENRIQUE (2010). Apu ; tion. Bogotd,
lombia: Doctrina y Ley, p. 87. ). Apuntes sobre la ley de descongestio
41
oaDe acuerdo con deel 2011,
de enero art. 44 gradualme
de la Leynte,
1395en dela 2010, el art. 25 solo entrara en vigencit
medida en que el Consejo Superior a¢ ;

" eda al implemente los planes y obtenga los recursos para la aplicacién de la ore .
en todo el territorio nacional. Debe tenerse en cuenta, igualmente, que la Ley 156
re ; derog6 esta norma a partir de su entrada en vigencia, esto es, a partir de enero
 Tituto Il - Los mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR

gupuso la implementacion en los procesos civiles del modelo mixto

de expediente creado por las leyes 906 de 2004 y 1149 de 2007: parte
fisico y parte electronico. » : 3 ob re LI

En segundo lugar, se introdujeron reformas profundas al régimen

probatorio en materia de documentos y memoriales, presumiéndolos
auténticos en todos los. casos (salvo los poderes, los que impliquen
disposicion del derecho en litigio y en aquellos en cuyo original
hubieren intervenido terceros —art. 11—), lo cual facilité el envio,
recepcion e incorporacién de memoriales y pruebas por medios
electronicos. sit

En tercer lugar, se modificé el régimen general de la prueba

ser con-
pericial, ‘la cual, conforme a lo previsto ‘en el art. 25, debe
dad
trovertida en audiencia publica, conforme a las reglas de orali
luego, su
previstas para los procesos verbales y verbales sumarios;
por me-
memoria y posterior reproduccion tan solo podra realizarse
dios electronicos. fe el

los procesos de-

En cuarto lugar, la ley suprimio, en el caso de
la posibilidad de decretar
clarativos (verbales y verbales sumarios),
lugar se puede aportar una
y practicar la inspeccion judicial, si en su se
los efectos,
videograbacion (art. 25), la cual también, para todos
considerara como un documento electrénico. que goza de plena au-
rtado por quien lo
tenticidad si fue creado por este medio y si es apo
elaboré o en su estado original.”

e en cue nta , sin em ba rg o, que todas las reformas ante-

Debe teners
o en tr ar on en vi ge nc ia a par tir de enero de 2011 en algunos
tiores sol
ablecio de manera gradual
distritos judiciales del pais, conforme lo est
Su pe ri or de la Jud ica tur a, en apl ica cio n a lo dispuesto en
el Consejo

la medida 4 en que, en la produccion

ee

cion solo tie ne valo r en

Ma Como se dijo, la reproduc part es que actuan en el proceso donde se
interven ido las m isma s
del original, hubiesen
aduce la grabacion (art. 252, C. P..C.).
ee
363
 NatTaNn NisimBLAT

rt: 44 deila ley, a cuyo teno,

' . 43
|

la norma de transicion contenida en elia

o 87. ‘ .

se expidieron los acuerdos 8700, 8701 yi8702 del:28 de ida septiembre de

ALORoduc
rma intr por e| a
2011, en los cuales se determ! ind que la refo
25 regiria a partir del 1 de octubre de 2011 en los distritos judicialeg de
as distritgg
Manizales; Florencia y Monteria'y se pr evi. que en los dem
judiciales iniciaria a partir del 1 de febrero de 2012, hasta‘el 1 de aby
201 3, hast a com ple tar todo el terr itor io nac ion al) ! to esis; ),,
| de FLDI 1

2012 (Cédigo
| _,, Ahora, por razon dela expedicién de la Ley 1564 de
fant General del Proceso), a partir de su entrada en vigencia, en los términos
arts. 1° a 39,.41, 42,
i del num. 6 del art. 627,“ quedaran derogados los
| 44, 113, 116, 117, 120 y 121 de la Ley 1395 de 2010, que establecieron
at todas las reformas a que’s e hizo referencia, lo cual; en los términos
a
eta del citado numeral, se previd:a partir del Ide enero de 2016; fech
Acuerdo
(1 establecida para su plena entrada en vigor, de acuerdo con el
atura.\
| PSAA15-10392 expedido por el. Consejo Superior de la Judic
siones
| | Esta revision pone de presente que, en materia civil, las previ
o
dal que autorizaron el uso de tecnologias en los procesos no han gozad
Ui hasta ahora de una regulacion integral, lo que evidencia desarticulacién

|
434
43. Art-44, pardgrafo: “Las modificaciones a los arts. 366, 3 96, 397, 397, 432, 433, nes
| la derogatoria de los arts. 398, 399, 401, 405 y d el capitulo I: Disposicio
-__y 439,
{ '* generales, del titulo XXII: Proceso abreviado, de la seccié n'I: Los procesos declarati-
al
Hl (1 {vos; del libro III? Los procesos del Cédigo de Procedimiento Civil y la modific acién
art. 38 de la Ley 640 de 2001, entrarn en vigencia a partir del.1 de enero de 2011 en
| forma gradual, a medida que se disponga de los recursos fisicos necesarios, segun lo
Los
- determine el Consejo Superior de la Judicatura, en un plazo maximo de tre s anos.
sido admitida la demanda antes ¢¢
- «| procesos ordinarios y abreviados en los que hubiere
_, que entren en vigencia dichas disposiciones, seguiran el tramite previsto por la ley que
, regia cuando se promovieron”. —— ‘)

WM 44 Dispone el num. 6: “Los demas articulos de la presente ley entraran en vigencia partir
"del primero (1°) de enero de dos mil catorce (2014), en forma gradual, en la medida ¢
que se hayan ejecutado los programas de formacion de funcionarios y empleados Y *
disponga de la infraestructura fisica y tecnolégica, del namero de despachos juice
wcen ie
o sari
Tnece os aaa
para alel funcFincion
ionamiento del pro
amiento
requerid os al dia, y de los dema s elem ento s
a Judicature, Y
A
-cesO OF ‘i y por audiencias, segiin lo determine el Consejo Superior de |
en un plazo maximo de tres (3) afios, al final del cual esta ley entrara ee
todos los distritos judiciales del pais”
=F
 1.3.5. El Codigo General del Proceso

El 12 de julio5 de 2012 044 el Congreso de la Repabli ca a eeoidieé ig't g

| ane public expidi la Le
1564 de 2012, por la cual se adopté el Codigo General del Proces ;
una reforma integral al sistema de enjuiciamiento civil Kslombiane fue
recogio todas las tendencias y reformas introducidas en leyes nitetse
res, de las cuales se destacan los aspectos mas relevantes en materia
de justicia digital 0 electronica,

-' En primer lugar se establecidé, salvo normas relativas a procesos

especiales, el juicio oral pleno por audiencias, lo cual supone de entrada
el uso de medios tecnoldgicos para la grabacion y la conservacién de
las actuaciones:. Asi lo previ el art. 3.° del C. G. P., cuyo tenor esta-
blece que “las actuaciones se cumpliréen n forma oral,’ publica y’en
audiencias, salvo las que expresamente se autorice realizar por escrito
o estén amparadas por reserva”. Hd TROT IBGE 9208

El codigo prevé en el capitulo primero del titulo primero de la sec-

cién segunda, un robusto paquete de normas que enmarcan el “Plan de
integracion de todos
Justicia Digital”, un ambicioso proyecto para la iccional
los procesos y herramientas de gestion de la actividad jurisd
y las comunicaciones,
por medio de las tecnologias de la informacion en
que permitan: formar y gestionar expedientes digitales y el litigio
linea (art. 103).
n la ci ta da no rm a, en to da s las actuaciones judicia-
De acuerdo co las
a1 ” te cn ol og ia s de la in fo
2 rmieaciaiélens y Con
e o og!
les deberd pr| ocuraresee el uso de Jas tecn e de los Pe mo smplia oe
on es en la ge st io n y tr am it
comunicaci de los
y ag il iz ar el ac ce so 4 L e es iadaraieaniot
el fin de facilitar su po ne ‘a Zacion Of
, prev is ié n qu e no so la me nt e
cobertura
_—
365
 oe
NatTaN NisiMBLAT UlVIl y de Famillia,
. asaades iurisdicci onales
BT de Peedht
» Jas especialidadesJ ic ia , en los té;’
a del se rv ic lo de Ju st
he sa tension dela cobertur a de la Administracion de Justia, ;
se fi al ad os .e n la Le y: Fstatutari ion de1985los dedessh00. de ly
ns ; scone e a e
de
es decir, del cometido de la el art. 4.° de la Ley
rama judici al contenido en
, ‘< ac podrsdn
actuaciones judiciales se podr
que toda s las
Para e llo se dispP uso de datos, determinando ipque cuandoa gj
, ener ;
realizar mediante, mensajes ica,
uso de cor reo ele ctr oni co, direccion electron
, se entendera que también
cédigo se refi era al
ctrénicos
medios magnéticoso medios sle
ran util izar se otro s sis tem as de env io, tra nsm ision, acceso y almace-
pod
namiento de mensajes de datos, siempre que garanticen la autenticidad
ormacion, en los términos
é integridad del intercambio 0 acceso de inf
es con las
de la Ley 527 de 1999, en la medida en que sean compatibl
presumen au-
disposiciones del C. G. P., en especial las normas que
as entre las
ténticos los memoriales y demas comunicaciones cruzad
autoridades judiciales y las partes 0 sus abogados, cuando sean ori-
demanda o en
ginadas desde el correo electrénico suministrado en la
cualquier otro, acto del proceso, norma que se establece como rectora
de todas las actuaciones, salvo lo previsto para los poderes y algunos
actos de disposicién del derecho en litigio.*° |
_ Se establecié en el art. 122 que en aquellos juzgados en los que
se encuentre implementado el Plan de Justicia Digital, el expediente
estar conformado integramente por mensajes de datos, para lo cual
los memoriales. o demas documentos que sean remitidos en dicha
forma, por correo electronico o medios tecnoldgicos similares, seran
incorporados al expediente cuando hayan sido enviados a la cuenta del

45
1h siniseacionnce ai ate dio de la cual se reforma la Ley 270 de 1996, estatutaria de
custicia. D. O. 47240, del 22 de enero de 2009, art. 4.°, paragt :
4, declarado exequi ble por la Co tei
» Magistrada ponente: Clara Inés Verge Hoe al mediante Sentencia C-713 de 2008
46
eZ:
gla que ya habia sido Incorporada por la Ley 1395 de 2010. LOPEZ BLANCO:
7 Re ]
, ° .

; 9 13 5
( ¥
vi
 Tituto III - Los mepios bE PRUEBA EN PARTICULAR

yzgado desde una direcci6n electronica inscrita por el sujeto procesal

espectivo, para lo cual se le impuso al Juez, dentro del listado de sus
ra del art. 14, el de hacer uso del Plan |
Se habilité al juez y a los demas sujetos procesales, para los efectos
anteriores, a usar firma electronica, salvo, respecto de estos ultimos,
Io atinente a la presentacion personal del poder, manteniendo la orien-
tacion del C. P. C., es decir, la de certificacién de la comparecencia
fisica del otorgante, la cual, empero, puede realizarse electrénicamente,
siempre que quien certifique lo haga por medio de una firma digital
(art. 74, inc. final), lo que no se extiende al acto de presentacion de la
demanda, pues conforme a lo previsto en el paragrafo 2.° del art. 82 de
la Ley 1564 de 2012, las demandas que se presenten en mensaje de da-
tos no requeriran de la firma digital definida por la Ley 527 de 1999, lo
que supone un gran avance en materia de exigencias de autenticidad y
autenticacion,*’ situacién que fue materia de reglamentacién medi
ante

*’ El profesor NELSON REMOLINA ANGARITA explica que “la

firma digital no es el
unico medio de identificacién. Existen muchos otros q ue se engl
oban dentro del
concepto de la firma electronica. La firma digital es
tec nologia PKI, mientras que
la firma electronica comprende otros tipos de tecnolog
ia que también pueden ser
igual o mds confiables que la PKI. Todo depende de
| a tecnologia que se use en
cada caso. El precio alto y la renovacién periddica
de los servicios de las entida-
des de certificacién ha hecho que esta firma sea un
instrumento de lujo al que solo
puede acceder un porcentaje bajo de la poblacién colom
biana. En ese sentido, es
un mecanismo de identificacién excluyente. [...] La
tecnologia es solo un medio y
el uso deella no cambia las instituciones juridicas, ni implica volve
r a inventarlas.
[...] De otra parte, debe darse la bienvenida a la propu
esta de regulacion sobre la
firma elect
ronica porque de esta manera el Estado, las empresas y los ciud
tendremos la posibilidad de escoger el mecanismo de ident adanos
ificaciénelectrénica que
Consideremos mas apropiado, eficiente y econdmic
o para cada caso. [...] Ademas es
necesaria para que el pais no solo cumpla con compromisos inter
nacionales (como el
TLC con EE. UU.), sino para que seamos mas
competitivos y tengamos el derecho
de seleccionar el medio de identificacién que utili
zaremos en el contexto digital.
[...] Imponer el uso de la firma digital seria tanto como oblig
ante notario”, ar a que firmemos todo
Obtenido el 10 de octubre de 2012, de http
://www.ambitojuridico,
©om/BancoConocimiento/N/noti- 12091 9-04(firma_elect
ronica_valiosa_ herramien-
"4_para_el_estado_ciudadanos_y_empresas)/ noti-12091
9-04(firma_electronica_ya-
'0sa_ herramienta _para_el_estado_ciudadanos_y_empresas).asp
3 =
 Nattan NIsIMBLAT

br e de 20 12 , qu e consagré en ‘
de no viem
el Decreto 2364 del 22 firma electronica pueda
¢ Onsidenn
queiu na
4° Jas condiciones para Ih iti fs e
Q

confiable y determino:
‘a la firma de una persona, ese requisito quedarg
Cuando se eae con un mensaje de datos si se utiliza ung

| ig tronica que, a la luz de todas las circunstancias del

ae i load cualquier acuerdo apical sea tan confiable
como apropiada para los fines con los cuales se generé 0 co.
_municé ese mensaje (art. 3.°). - a

Amparado en estas normas generales, el Codigo prevé a l

largo de su articulado una‘extensa regulacion respecto de algunas
actuaciones especiales, permitiendo el amplio uso de herramientas
techoldgicas..© (2) 8) 10g eign} : ASU rpaT

Asi; por ejemplo, se establece que la comision que realiza-un Juez

a otro podra consistir en la solicitud, por cualquier via expedita, de av-
xilio a otro servidor publico para que realice las diligencias necesarias
que faciliten la practica de las pruebas por medio de videoconferen-
cia, teleconferencia o cualquier otro medio idéneo ‘de comunicacién
simultdnea (art, 37), ena ad 20 a
DA) Se 4 longed tats She robe
En materia de notificaciones,’se mantbil uvo4 la imposi
| |
cidn para las
personas juridicas de derécho privado y los come
rciantes inscritos en
el registro mercantil de registrar una direcc
i6n electrénica ala cual po-
dran enviarse las co municaciones de que tratan los arts. 291 y 292 del
C..G-P, que contemplan la notificaci6n personal
y la notificacion por
eviS0, horma que, como se dijo, ya habia sid
civil por la Ley 794 de 2003 48 o incorporada al proceso
og thant | | !

lite8 ae y O6
9 ),* Prese e énal dedema
ntaci
“© Impon nday.alcomo en gu ocontestacién
demate
la ndan demandad 1a oblig#
TF ed 24 SII Nols ebtnadO oi ;
48/ 72
LOPEZ BLANCO , 7
ue annn
eeslit BopothN Fans.
Git HERNA AB atin
ae ee3 hi ia,
ne
22003. Refor mas al Cédigo de Pro
si
. > Pp. o - -
 Tituto Il -
Ill - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

sf ar la direccic
tos mrooesdlees ett loe rotenone Ge las partes y
i
votuntad propia, a la cual estaran atadas dur ante era hasta
cuando informen de su cambio , lo cual esitambién erig er; naci on, hasta
; ido en debe r
rocesal, conforme lo previsto en el art. 78, que a su vez consa
ej num. 14un especial deber de enviar a las demas partes del voceso,
despues de notificadas, cuando hubieren suministrado una direccion
de correo electronico 0 un medio equivalente para la transmisién de
datos (como puede ser el fax), un ejemplar de los memoriales pre-
sentados en el proceso, salvo cuando se trate de medidas cautelares.
El Codigo establece que el incumplimiento de este deber no afecta
la validez de la actuacion, pero la parte afectada’ podra solicitar al
juez la imposicion de una multa hasta por un salario minimo legal
mensual vigente por cada infraccion. Con ello se busca no solo im-
primir mayor seriedad a la actuacion, sino economia procesal,.en la
medida en que evita que las partes.acudan a la sede del despacho en
procura de la obtencidn de copias de los memoriales u otros documen-
demas
tos presentados por los demas sujetos procesales, norma por
isto un
poco novedosa, por cuanto desde el afio 2009 se habia prev
la conciliacion
deber similar en el Decreto 1716, reglamentario de
en materia administrativa.” nh

eci al me re ce la dis pos ici én con ten ida en el art. 452

Mencién esp
sistema de; subasta
del C. G. P., que consagré por primera vez el,
ponsabilidad del juez o del
electrénica, determinando que, bajo la res
rea liz ar la sub ast a, pod ran rea liz ars e pujas electronicas,
encargado de
lo cua l se de be ra n gar ant iza r los pri ncip10s de transparencia, in-
para

a ajudicial podra
extr
——.

49
6.° , lit era l K, qu e di sp on e: “L a peticion de conciliacion ente del
Art. lo s interesados, ante el ag
dual o co nj un ta por
preLysentarse en forma indivi :correspondie: nte, y debera s contener siguientes
los Stet
108
ner nte
Ministerio Publi
sterio Publico (reparto ) p de conciliacion previame enviada al

Ee ef
‘gj i erecl ibida por el representante
] La copie de
reqtiisitos: {,..k) el
ca ne a fo c
eve e
nto de alque seseaa Pppersona juridica, y en
ron vocadda, gt la que veces, ©? el : ado
legal o por quien haga sus i
0 Pot qui
ie
en este fac ult ad
caso de que se trate de person a natural, por ella misma
Para representarla”.
=
369
 NaTTAN NISIMBLAT

= s de ae
1999, det erming
.
autenticidad de que trata la Ley 527
clot a Peticig,
estos gate 1.° del art. 454 la posibilida’ “
de quien tenga derecho asolicitar el rema oe las, Centrog
arbitraje, centros de conciliacion, camaras va\del me 0 Martillog le.
galmente autorizados por la Sala Administra iva del Consejo Sup etig
de la Judicatura y el Ministerio de las Tecnologias ub la Informacig,
y las Comunicaciones.”
e ° 0 o7t

Por supuesto, se mantuvieron las reformas introducidas por |g Le

1395 de 2010 en materia de audiencias y pruebas, conservando ag{ |,
estructura de los procesos orales, donde se eliminaron las transcrip.
ciones de actas y la prohibicién de inspecciones judiciales Cuando e|
interesado pueda aportar videograbaciones (art. 236), herramienta
ademas extensamente autorizada para la practica de diligencias (arts,
37; comision; 107, audiencias;..171, pruebas; 201, testimonios y de-
claraciones, y 266, exhibicion de documentos).

Claro esta, las normas que ordenan la incorporacién de tecnologias

de la informacién y de la comunicacion en la especialidad jurisdiccio-
nal civil deberan ser interpretadas a la luz del postulado superior de
progresividad, pues solo asi se garantizara el cometido constitucional
de igualdad a que se ha venido haciendo referencia, en la medida en
que cualquiera de estas herramientas exige la garantia del pleno acceso
en condiciones equitativas y justas.

50 Una de las reformas in

: troducid
as al r égimen del remate es la posibilidad de 4°
cualquiera de las partes
Jo Solicite, sie
cin del crédito, pues ant mpre y cuando estuviere en firme Ja liquid®
es de ocurrir tal evento solo
cual constituye un avan podra hacerlo el ejecutante,
ce Sustancial en la realizacién
anterior solo permitia del crédito, ya que la norm
al ejecutante, a
 2, EL TESTIMONIO.
FJ testimonio es la declaracién que realiza un t
ercero, ajeno a la
sontroversia, sobre algo que ha percibido, ido, de d¢ Manera directa, por cual
ra de sus Cinco sentidos.*! | -
quie V
"Bs testigo quien no tiene relacién juridico -procesal con las
partes.
se dice testigo a quien le consta. Por 16 tant 0, NO és testigo quien no
tuvo percepcion directa del hecho que se busca bverific
ar | |
or

51 “En palabras del tratadista Jeremias Bentham ,citado

por Gorphé, “los testigos... son
los ojos y los oidos de la justicia” (GorPHE, Francois [2004], Apr
eciacién judicial de
las pruebas, 3." ed., Bogota, Temis, p. 288); “El fin del testimonio es llevar
al proceso la
‘verdad real sobre los hechos que el testigo ha percibido para contribuir a forma
r la certeza
en el funcionario encargado de apreciarlos” (Garcia VALENCIA, Jestis Ignac
io [2003],
Las prueb as en el proceso penal, Bogota, Gustavo Ibafiez, p. 212);
“[.. .] tanto en materia
civil como en materia penal, la prueba pericial procede cuando sea necesario
verificar
y valorar hechos que le interesan al proceso, que requieran conocimien
tos especializa-
|; dos para su comprension y desarrollo” (PELAEZ HERNANDEZ, Ramon Antonio [2009]
,
Manual para el manejo de la prueba, Bogota, Doctrina y Ley,:p. 192); “La confesion
es pregonable, en principio, de quien tenga la calidad de parte en el proceso; es posible
también que pueda provenir de un tercero interviniente” (PELAEZ HERNANDEZ, Ramon
Antonio [2009], Manual para el manejo de la prueba, Bogota, Doctrina y Ley, p. 133);
“El interrogatorio o declaracién de parte tiene por objeto obtener de los demandantes
0 demandados la versién sobre los hechos relacionados con el proceso y puede llegar
a configurar una confesién, siempre y cuando recaiga sobre hechos que perjudican al
declarante o favorezcan a la parte contraria” (COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL [2009,
20 de agosto], Sentencia C-559/09, Ref.: Exp. D-7592, M. P.: Pinilla Pinilla, N., Bogota.
52
“[...] de lo que se trata es de que personas naturales que no son parte del proceso ilustren
con sus relatos referentes a hechos que le interesan al mismo, para efectos de llevar cer-
~ teza al juez acerca de las circunstancias que constituyen el objeto del proceso” (Lopez
BLANco, Hernan Fabio (2008), Instituciones de derecho procesal civil colombiano.
Pruebas, t. II, Bogota, Dupré, p. 180.); “[...] La razon del conocimiento de un testigo
Solo se logra por el empleo de los cinco sentidos, bien todos o algunos de ellos, pero
Siempre por su intermedio [...]” (LOPEZ BLANCO, Hernan F abio [2008], Instituciones de
derecho procesal civil colombiano. Pruebas, t. Il, Bogota, Dupre, p. 183); Testimonio
es la atestacion, aseveracion, afirmacion, relato, narracion 0 descripcion, positiva o ne-
Bativa y oral que el sujeto hace de los hechos 0 circunstancias que presencid, ce
€xplicacién suficiente de las condiciones de tiempo, modo y lugar en que ee o-que
relata, lo cual comunica a una persona 0 cosa ante el juez, en ae Fi Pett
sensorial del testigo relacionadas, en forma directa, con los hechos : a one nas os
dentro del proceso” (CANON RAMIREZ, Pedro Alejo [2009], Practica e apne a im a ;
Bogota, ECOE, p. 299); “El testimonio es un medio de prueba que consiste en el relato
 d o d e m a n e r a e gpon
a percibi
T ee.
NattaN NisiMBLA

d o su c o m p ortamienty
preordenate, pues tal Conducta ogy,Pata
es ' & “de deba
Juego no 5 o r d e n ju di cial fe
olo qqu e * : por vi r t u d de
peerrcicibibir aquelell do e n c a r g a d t e , u n j u ez pena|al, Dee Ch
ha a m e n
servada a quien c jusi v welded
c a Y e x agr, §
s e r a u n i
t i t u c i o n , q u e co ns
el caso colom
bi an o,
L S Y 2 5 0 2 0 de la Cons ci brn
jo s ar ts . n e s de in ve st ig g
asi lo determ i n a n
o a l a i n t i m i d a d y las funcio
en su orden, el derech
s a c i o y
n j u z g a m i e n to.
veu
UEBA TESTIMONIAL Y DISTINCION
2.1. FINALIDAD EDERROLAGATPRORIO, LA CONFESION 5 Y EL PERITO
> CON.EL INT
ef OeeuuT] gull
d
2G
e c l a r a
‘Of
c i o n q
J
u e re al iz a un tercero en ¢|
la
~ Siendo el testimonio to de
inciones que deben realizarse respec
proceso, varias son Jas dist |
los demas tipos de deposicion:
io bu sc a la ‘c on fe si on , mi en tras que el testimonio
Ja) El interrogator .>°
"busca esclarecer hechos. El testigo no co nfiesa
Ke

Viene dela Nota No: 52

ero le hace al j uez sobr e el con oci mie nto que tiene de hechos en general”
_ que un terc
decimoséptima edici6n,
__) (PARRA QUIJANO, Jair o (20
09), de derecho probatorio,
Manual nal, p. 267).

i
Ediciones del Profesio

sn toma act
i re Foren
son
- estimonl i j id ; s de la confesion

2 sujeto ef el tee pee ae id

la rela cion proc esal ; la conf e pe ns r ales °
_ ajenoa ne vs O.s0 pen e a hechos
se refiere Tedhet
_ confesante, el testimonio la ley ce
p r o b pat e Beronals o ajenos; eci en”,
alm2009
a la confesio n mayo r
cobr ar
fuer
fue
za
prob ator ia, [...] el o Z, Pedroesp
oniIRE
testimRAM deb e ser Ale jo
examinado para [...]” (CANON
| Prdetion de laorieba fr a, probatoria
ie los ial, 8. c., ECO E, p. 314) ; “El fin de la confesi6n ¢s °
una explicacién real de quie n particip6 en los mism0s
los cono cié de form a he eh ee a pro ven ien te
Fo que sirv a de ele men to de conviccion al funciona™
_ judicial” (GarciaIbaiVAL ENCIA 3], Las pruebas en el proceso pend
iez 293 meee Igna cio [200
._ Bogota, Gustavo
proc mientras iss”el conf
esoesal ); “El testigo es un tercero respecto a los acontecimien®
del
kirjety prea del sig esante esta vinculado al proceso como sindicad® °
el proceso penal, Pye » ’ Bogot (Garcia VAL ENCIA, Jestis Ignacio [2003], Las prucoa
‘“ e hecho
Oo é Gustavo Ibafie
Pogota, 5 z, p. 201); “El testimonio se hace
5°. r sobre
que tienen trascendenci >
nci a en el proceso [...] el testigo debe tener conoci
mien 7
372
 Tituto | Los meDios bE PRUEBA EN PA
RTICULAR

Se diferencia del ue €N que a este ultimo no |

hechos, pero emite juicios de valor. El testioo gO nno ®.co nstan los
emite juicios
de valor.”

gpa Nota No. 53

Vi n Antoni
Jos hechos motivo de su declarac ion” (PELAEZ HERNANDEZ, Ramé
7 99) Antonio [2009],
Manual para el manejo de la prueba, Bogota, Doctrina yLey
el testigo narra hechos por él ner.
eres

o se dif ere nci a de la per ita cio n en que

54 “| testimoni
tacié1 de
cibidos mientras que el perito aplica conocimientos especiales a la interpre
jos hechos [...]” (GarCiA VALENCIA, Jestis Ignacio [2003], Las pruebas an a proceso
penal, Bogota, Gustavo Ibafiez, p. 201); “Es asi que el peritaje esta encaminado a ofreal-
caso, esta sometido_
cer un elemento de juicio de naturaleza cientifica que, en todo
tamiz de la sana critica por parte del funcionario judicial. Por las caracteristicas de su
temente
intervencion, al perito no le corresponde deponer sobre los hechos, pues eviden
funcionario
no le constan, pero su conocimiento sobre un tema particular le permite al
adoptar
judicial comprenderlos y allegar elementos de juicio del orden cientifico para
A DE CASACION PENAL, M.
una decision” (COLOMBIA, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SAL to
P: Quintero Milanés, J. L. Aprobado Acta 217, Bogota, 15 de julio de 2009 ); “El peri
stico, industrial
co, técnico, arti
exterioriza, da o informa sobre el conocimiento cientifi
bio, informa sobre los hechos
0 que escapa al conocimiento comin. El testigo, en cam
IREZ, Pedro Alejo [2009], Practica
percibidos por alguno de los sentidos” (CANON RAM
eba judi cial , s. c., EC OE, p. 315) ; “Es bien claro que el perito es un tercero
de la pru
inar un hecho en controversia, dados sus
que ayuda a entender la evidencia o a determ [2010],
oci mie nto s cien tifi cos, arti stic os 0 de un oficio” (CADENA Lozano, Raul
con
el tes tim oni o, la arg ume nta cio n juridica y las técnicas de interroga-
Reflexiones sobre o, Bogota, Nueva Juridica, p. 63);
oga tor io en el sis tem a acu sat ori
torio y contrainterr toda vez que
pue de con fun dir la dif ere nci a entr e testigo perito y testigo técnico,
“No se t o a una ciencia 0
aqu el suje to que pos e e con oci mie nto s esp eci ales en torn
este ultimo es los hec hos que interesan al proceso,
ula r al mom ent o de rela tar
arte, que lo hace partic primero se pronuncia no sobre
los
, mientras que el
de acuerdo con la teoria del caso zado que interesa en la evalua
cion del
un asp ect o o tem a esp eci ali
hechos, sino sobre sona experta en una
manera , el testigo técnico es la per
proceso factico. Dicho de otras hace especial y que, al relatar los hechos por haberlos
lo
determinada ciencia o arte que especiales” (COLOMBIA, CoRTE
SUPREMA
conocimientos y
Presenciado, se vale de dichosON PENAL, sentencia del 11 de abril de 2007, re
DE Justicia, SALA DE CASACI A DE CAS ACI ON PENAL, ay mF ose
A DE JUSTIC IA, SAL
Proceso 31795, CORTE SUPREM perito. Si bles = oe Ova cna
s sl primero
nico con el
puede confundir el testigo tec mod os la difer e ee cbjees det debate
s
ncia U oficio, de todo ivi
especiales en un arte, cie -on ind los hec
ci on in di vi du al “ to de la ciencia, arte u oficio
aporta al juicio su proceso de percep
ii
mi en
qu e el se gu nd o ap or ta al juicio su conoimici i eee eo rso jud nalal”
ici neAs
ioEN
es opCcinAD
mientras tico que no percibid. Se i
“Le
frente al acontecer fac
, vm on iO 1a ar gu me ntacion jur.idica y las:
conocimire ,
que sustenta ¥con base en el r nt™ sore ees el sistema acusatorio, Bogota
SEL ,
en
re n Rau il [20 10]
og , orReioflexy rocontrainterrogatorie
at
fecnicas de in te rr
N NS turidi+a. ca, pp. 61-62)...
373
 NatTan NISIMBLAT

s Uni co, eS irr eem pla zab le. El perito eg Siem

' ¢). El testigo, sie
reemplazable.

2.2. TESTIGO TECNICO

og ia d e la exp res ion | pro vie ne del latin technicys Y ex

La etimol en, ciags Q
e, habiendo Pres
del griego texyvixdc, de TEXVN, arte. Es aquel qu que I
un hecho, pose e conocimi entos especiales de una ciencia 0 arte
permiten calificarlo (CPC, art. 227, inc. 3.°, y CGP, art. 220, inc. 3.°).ntsBy
tiene conocimie
una persona que declara sobre hechos de los cuales
(circunstancias de tiempo, modo y lugar), y ademas emite JWicios de
valor sobre aquello que percibid.*° )

Son ejemplos de testigos técnicos: el médico que presencia ung

muerte; el abogado que presencia una captura; el artista que presencia
la realizacién de una obra; el fisico que presencia una colision auto-
movilistica.

Un testigo técnico, se aclara, no se distingue por su vocabulario,

sino por el verdadero conocimiento sobre la ciencia o el arte de su
declaracién. Por ello, al testigo técnico se le debe interrogar acerca de
sus cualidades, sus especialidades y su capacidad de observacién.®

55
on ae aoe de legmahae Esta especie de testigo ofrece valiosas herramientas én
unos hechos y ident. ; ns eentiende por testigo tecnico una persona que presencia
“ anientos: foteacién ffe do a su habilitaci6n, entrenamientos, capacidades, adiestra-
el hecho, la cosa o i f Stonal o por su oficio, tiene una posibilidad de conocer mejor
| especiales tanto para“" co“nomeno de que se trata. Esta capacidad especial le da ventaj®
nocer como
para recordar y para declarar” (A
RENAS SALAZA®

0 hace especial y que al relata

conocimientos especi r los hechos se vale m0-
ales” (CADENA Lo 9Z
ANO, Raiil [2010], Reflexiones sobre el se
a |
56
 Tituto |
It - Los mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR
3. _ Ex EXCEPCIONES AL DEBER DE DECLA
- COMPARECER AL JUICIO RAR Y AL DEBER DE
FI deber de declarar tiene consagracién ,
i’ ordenamiento superior. Sin embargo, ex
isten limitacio
el juez al momento de decretar 9 aciones que debe
espetar recibir al testigo:57
.

—__
viene de la Nota No. 56

“Sin embargo hay eventos en is cuales quien percibe e| acontecimiento delictuoso

es una persona que posee conocimientos especi
fundamento para formarse un juicio” (Garcia
pruebas en el proceso penal, Bogota, Gustavo Ibafiez, p. 203).

7 “Paral testigo rendir testimonio una vez lo haya requerido el funcionario judicial consti-
tuye un deber, salvo que este cobijado por las excepciones constitucionales y legales para
testimoniar” (GARCIAA VALENCIA, Jestis Ignacio [2 003], Las pruebas en el Proceso
Bogota, Gustavo Ibafiez, p. 203); “El cardcter de test penal,
igo, en principio lo puede adquirir
cualquier persona en virtud de que rendir declaraci6n, esta
concebido como un deber
civico y que se traduce en la necesidad de contribuir a la recta administracién de justicia,
que se logra precisamente con el concurso 0 apoyo que puedan brindar los asociados, con
la finalidad de esclarecer los hechos materia de la controversia” (PELAEZ HERNANDEZ,
Ramon Antonio [2009], Manual para el manejo de la prueba, Bogota, Doctri
na y Ley,
p. 101); “Comparecer, declarar dentro del sistema‘ de oralidad y decir la verdad,
son
los deberes del testigo, respecto de los cuales existen excepciones; unas soportadas en
principios, otras en criterios juridico politicos y otras en la simple oportunidad” (CANON
RaMiREZ, Pedro Alejo [2009], Practica de la prueba judicial, s. c., ECOE, p. 312); “El
art. 213 del CPC dispone varias precisiones y como primera, es menester resaltar que al
referirse a toda persona, se debe entender toda persona natural, pues los demas sujetos
de derecho como lo son las personas juridicas y los patrimonios auténomos, no pueden
rendir declaracion de terceros, de modo que no es posible pedir que se llame a declarar
a una sociedad [...]” (L6PEz BLANCO, Hernan Fabio [2008], Instituciones de derecho
Procesal civil colombiano. Pruebas, t. Il, Bogota, Dupré, p. 183); “Es un derecho del
Estado poder exigir a las personas que se encuentran en su territorio, que rindan testi-
Monio” (PARRA QUUANO, Jairo [2009], Manual de derecho probatorio, decimoséptima
edicién, Bogota, Libreria Ediciones del Profesional, p. 276); “Inhabilidades para testi-
Moniar. Cuando se presentan determinadas circunstancias fisicas que pueden afectar la
‘preciacién de la persona cuya declaracién se solicita, la ley procesal consagra eo
inhabilidades que tienen como efecto impedir que pueda ser recepcionada la prueba, es
mas, que de ser conocidas en el momento que va a decidirse sobre su decreto, pueden
llevar a que se niegue la misma. Esas inhabilidades las clasifica la ley en absolutas
. oe 4 oie ‘
Y telativas, hallandose como nota diferenciadora entre unas y otras a e lasson absolue
tas
mpiden terminantemente que la persona declare, mientras que las rela ee poccvan
# que se Posponga la oportunidad de ser recibida la version, eae : osivane de
<11los arts, 215 y 216 del CPC” (LOPEZ BLANCO, Herndn Fabio [2008], /n
Sa Secho procesa civil colombiano. Pruebas, t. I, Bogot, Dupré, p. 186).
375
 NatTan NisIMBLAT
—_, a b s olutas. forme alo previsto en gy Ce
l. i d a d e s
I n h a b i l
Ci vi l, s o n a D S O lutame nte inhabil es a
par, t e tesr J t ds
Procedim i e n t o Monin

en todo proceso:
cé afios. a
a) Los menores de do
demengi,
b) Los que se hallen bajo interdiccion por causa de
ctty
c) Los sordomudos que no puedan darse a entender por eg rpre
inte 0
por lenguaje convencional de signos traducibles por e
e} pide ind ba a
Respecto de la inhabilidad consagrada para los menores e inter
dictos, la doctrina nacional se ha pronunciado en sentidos diversos.

Estima el profesor Hernan Fabio Lopez Blanco:

En lo que concierne con el testimonio de menores de doce afios
"es contradictoria con otra norma posterior, pues tal como se ver4
ellos pueden.declarar. Numerosos menores estan en capacidad
de declarary su testimonio puede ser recaudado, debido a que
el art. 227 del CPC expresamente permite esta posibilidad, de
* ahi que la contradic¢cion ‘advertida se resuelve acudiendo a la
norma posterior.*® oe

ibe Raul Lozano Cadena afirma: “El actual Codigo de Procedimiento

Penal no excluye a los infantes o adolecentes para que rindan testi-
monio, Solo establece unos presupuestos de acuerdo con la edad y no
por su condicién”,°? : |
"4
_La Corte Constitucional, por su parte, de
cl 7
termind: .
+ ‘ 5

538i 'T¢
_ Lopez BLANCO, HERNAN FA
1 biano. Pruebas; ; o (2008), Instituciones de derecho procesal civil colom- |
pi
t. 11. B
59 CADENA L O ! " , ogota, Dupré, pp. 186-187."
J rete ? bare ” rte | Sey ccery?
+ «|
ridica: y las té
.
7 NO» Raut [2010], Reflexiones sobre el testimonio, la argumentacion! "|
olen tte

cnicas de j : 0 |
Bogota, Nueva Juridica, Merrogatorio y contrainterrogatorio en el sistema acusao™
p. 49,

_ 37
 Tituto Hl - Los Mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR

En el caso especifico del 'testimonio de'los menores.de 12

» afios, se tiene que tanto en la Ley 600 de 2000 (art..266), como’ »
enla Ley 906 de 2004 (art. 383, inciso 2.°) se establece que |»
_ cuando depongan sobre los hechos no se les recibir juramento ,
yy que durante esa diligencia deberan estar asistidos —en lo:
posible— por su representante legal o por un pariente mayor...
de edad. .

El profesor Jairo Parra Quijano, con base en lo previsto en ‘el art.

150 del Codigo de la Infancia y la Adolescencia (Ley 1098 de 2006),
estima que “en materia penal en aquellos procesos que, se adelanten
contra los adultos, las declaraciones de los nijfios, nifias y adolescen-
tes, solo podran tomarse por el defensor de familia, con cuestionario
enviado previamente por el fiscal.o el juez.[...]”” y afirma: “Cuando se
declara a una persona interdicto por demencia, su estado mental, rei-
teramos, ha sido estudiado en su totalidad y, por-tanto, se puede decir
que es inhabil absoluto para Keatiniertiar’ él: 26

En lo que respecta a lou'sotdotimdos que no pueden darse a en-

tender por escrito o por lenguaje sorivenciottalde signos traducibles
por intérprete, el autor considera que “no existiendo un medio de
comunicacién que permita conocer lo que la persona sabe, no puede
haber testimonio, esto es, no se puede producir el meals probatorio”,®
Posicién que-comparte Lopez Blanco, para quien “es obvia la inha-
bilidad absoluta, pues si se presenta la incapacidad para expresar sus
impresiones, la imposibilidad de- recibir isu sioeneTone brota como
obligada consecuencia”.* See ee chedrcoi' en airs es

yott 0 (iil J
Co ! ' \ os

Corre CONSTITUCIONAL (2010, 11 de febrera), Sentencias, PU SnRIR

66
«0
Cooma:
T-078”, M. P.: Vargas Silva, L. E., Bogota.
6]
PARRA QUIJANO, JAIRO [2009], Manual de derecho probatorio, dkdecimoséptima edicion,
Bogota, Libreria Ediciones del Profesional, p. 295.
Ibidem, p. 295.
Lopez BLANco, HERNAN FaBio (2008), Instituciones de derecho'o procesal civil erdons-
biano. Pruebas, t. U1, Bogota, Dupré, p. 189. | |
 NarTan NisiMBLAT
te
| ra me ri ca na de Derech tOsa
e r n a c i o nal,]. la Cort e In
d e 2 0 1 2 (caso A Um
Anivel i n t
2 4 d ef o r e
la del'
la as

i n o e n s e n t e n c v e n c ion Amerer;i Cana 5 0

nos de t e r m la C o n
hile) que el art. 1 de.n t o d as las personasSA,Ns ing Ui On.
y Nifias VS. C o s t e n t a
ido que
do
e r e c h oo a s e r o t e r m i n e n sus de
sagra el d que se d e
os procesos en
og
Tech

en l
j

os y ni fi as ,
:

los ni fi
L = Pai
’
.

Estim6 la Corte:
la s ni fi as so n ti tulares de los
e los nifios y , ademés
La Corte resalta qu la Co n v e n c i o n A m e r i c a n a
e s t a b l e c i d os en
de r e c h o s
es pe c! al es de proteccién contem
medidas
de contar con las o n v e n c i o n , la s c u a l es deben ser
la C
-/pladas en el art. 19 de ic ul ar es de cada caso
ci rc un st an ci as pa rt
definidas: segun las ca so , el Tribunal observa que el
pr es en te
concreto.™ En el a n a co ns ag ra el derecho a
e n c i o n A m e r i c
art. 8:1 dela Conv on as , in cl ui do s los nifios
da s la s pe rs
ser ofdo' que ostentan to s derechos
,. en los pr oc es os en qu e se determinen su
nifias
o de be ser in te rp re ta do a la luz del art. 12 de la
Dicho derech
ci én sob re los De re ch os del Nifio,© el cual contiene
Conven
de recho a ser escuchado de las
adecuadas previsiones sobre el
nif ios , co n el ob je to de qu e la in te rvencion del nifio
_ nifias y los
se aju ste a las co nd ic io ne s de est e y no redunde en perjuicio
_,.,
de su interés genuino.”

: r > - -

F ondo y Reparaciones” S en tencia del 24

“Caso Gelman vs. Uruguay.
6 4

. mutandi, , “Cas
9
atis
Mutati
de febrero de 2011, Serie C, nim. 221, parr. 121
65 “El art.: 12 del a Convencion ifio s sei
ncio sob re los Derechos os d del Nijio : “1ws Los Estados Partes
a ehala: ‘
:
srantizaré condiciones de fo
esté en
nifio quelibrement
izaran al opinién rmarse un juicio propio el derecho
e
expresar su
opi fe en todos los asuntos que afectan al nifio, teniéndos?
debidamente en cuenta las la edad y madurez de
del nifio, en funcién de
nifio. 2. Con tal fin, se dara
capartien
ee ser escuchado, en © todo
al nifio oportunidad yade sea
procedimiento judicial 0 ae nifio, directamente por
o dieu tivo que afecte al
medio de un representante con Jas normas
n 6rgano apropiado, en consonancia
de Pp procedimi imiento de 2 lala ley ley nacional” (aiiadido fuera del exto).
texto)
fr. Opinio Comité
66 sup ra not a 122, parr : 99. Por otra arte el“a ser es-
ie
de los Meche del Nike i area
Unidas, ha definido que al
al nifio’ » implica
tod o onl eed tni ds te s
cuchado en que afecte
o adm ini str ati vo
ici al
que “esta disposicion es apli ne le a todos los procedimientos judicialtas erti
e jud nentesde Jos
ité
limitacio
afecten al delnifio,Nifisino, Obs cei riage do las Racks
as Com
Derechos erv aci én
eral nim. 12. El derecho del nifio a set escuchae
378
 Tituto Il - Los MEDios DE
pRUEBA EN PARTICULAR

el derecho a ser escuchado, al afi Tmar qu

e “no es posible una
aplicacion correcta del art. 3.° [in teres superi
or del nifio] si no
se respetan los componentes del art.
7 12. Del mismo modo, el
f
art. 3.9 refuerza la funcionalidad del art. 12 al facili
taelr papel
esencial de los nifios en todas las decisi
99 67 ones que afecten su
vida’’. . ,
; ‘ ‘

198. Con el fin de determinar los alcances

de los términos
descritos en el art. 12 de dicha Convencion, el Com
ité realiz6
una serie de especificaciones, a saber: i) “no pue
de partir[se]
de la premisa de que un nifio es incapaz de expres
ar sus pro-
pias opiniones”;* ii) “el nifio no debe tener necesaria
mente un
conocimiento exhaustivo de todos los aspectos del asu
nto que
lo afecta, sino una comprension suficiente para
ser capaz de
formarse adecuadamente un juicio. propio sobre el asunto”:
®
iii) el nifio puede expresar sus opiniones sin presién y pued
e

Viene de la Nota No. 66

CRC/C/GC/12, del 20 de julio de 2009, parr. 32). En particular, la Unice

f ha indicado
que “todo procedimiento [...] judicial que afecte al nifio cubre un espectro muy
amplio
de audiencias en Cortes, incluyendo todos los procedimientos civiles, tales
como los
procedimientos de divorcio, custodia, cuidado y adopcion, cambio del nombr
e, soli-
Citudes judiciales respecto al lugar de residencia, religion, educacion, dispos
icién de
dinero, etc., decisiones judiciales sobre nacionalidad, inmigracién y estado de refugi
ado,
Y procedimientos penales; también incluye la participacién de Estados ante tribunales
internacionales” (Unicef [2007], Manual de Aplicacién de la Convencién
sobre los
_. Derechos del Nifio, Secretaria de la Corte Interamericana (trad.), 3.*edicion enteram
ente
revisada, p. 156.
67
ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU), Comité de Derechos
del Nifio, Ob-
Servacion General num. 12, nota 218, parr. 74. _
68
ORGANIZACION DE Las NACIONES UNIDAS (ONU), Comité de Derechos del Nifio, Ob-
Servacién General num. 12; nota 218, parr. 20.
[

69
ORGANIZACION DE Las NACIONEs UN1Das (ONU), Comité de Derechos del Nifio,
Ob-
Servacién General nim. 12, nota 218, parr. 21. Oe
2 ==
9
 NatTTAN NisIMBLAT ease
|
o no ejercer SU derecho a ser escuchado; iv)
escoger si quiere
rea liz aci on de | der ech o del nifio a expresar SUS OPinioneg
“la o-y los padres 0
sab les de esc uch ar a nin
exige que los respon las opciones y las po-
de los asuntos,
tutores informen al nifio
dec isi one s que pue den ado pta rse y sus consecuencias”,7
sibles para tener
e ser! evaluada
v) “la capacidad del ‘nifio:[..+] deb
unicar al nifio
debidamente en cuenta sus opiniones © para comel resultado del
niones en
la influencia que han tenido esas opipre
proceso”,”' y vi) “los niveles de com nsion de los nifios _
ica > Por lo
van ligados de manera uniforme a’su:edad biolog
irse a partir de “la
que la madurez de los nifios o nifias debe med
capacidad [...] para expresar sus opinio72nes sobre las cuestiones
9
e’.
qe,
ent
{

de forma razonable e
lrvaer
ind
°
epe ndi

199. Por otra parte, la Corte reitera que los nifios y las nifias ejer-
cen sus derechos de manera progresiva a medida que desarrollan
un mayor nivel de autonomia personal” (supra parr. 108). En
consecuencia, el'aplicador del derecho, sea en el ambito admi-
nistrativo o en‘el judicial, debera tomar en consideracion las
condiciones especificas del ‘menor de edad y su interés supe-
rior para acordar la participacién de este, segun corresponda,
en la determinacion de sus derechos. En esta ponderacién se
procurara el mayor acceso del menor de edad, en la medida de.
lo posible, al examen de su propio caso.” Asimismo, la Corte
considera que las nifias y los nifios deben ser informados de
‘su derecho a’ ser escuchados directamente o por medio de un
representante, si asi lo desean. t

70 ; : i ! on
. ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNtDas (ONU), Comité de Derechos del Nifio, Ob-
servacin General num. 12, nota 218, parr. 25.
7] ‘i ee i i hil
ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU), Comité de Derechos del Nifio, Ob-
{ 1 eas

servacion General num. 12, nota 218, parr. 28

vy
Comité de Derechos del Nifio,
722 Ap er : Wily:
ORGANIZA CION DE Las Naciones Untas (ONU),
servacion General nim. 12, nota 218, parr. 30
Ob-
.
3 Cfr. ORGANIZ ACION DE LAS NAcIo NES UNIDAS ité Nifi0
hos del Nino,
.
Observacion General nim. 7, nota 17] parr. ee Comils dete Dee
4 Opinion Consultiva OC-17/02, nota
122 parr. 102
_ =38
 Tituto Hl - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PART
ICULAR

Al respecto, €N casos €n que se presenten conflictos de inte

reses
entre la madre y el padre, es'necesario que el Esta
do garantice,
en'lo posible, que los intereses del menor
de edad sean repre-
sentados por alguien ajeno a dicho conflicto. ; .. | .

200. En este sentido, el Comité de los Derechos del Nifio ha’

sefialado que el art. 12 de la Convencién sobre los Derechos
del Nifio no solo establece el derecho de cada nifio de expresar
su opinion libremente en todos los asuntos que lo afectan, sino
que el articulo abarca también el subsiguiente derecho de que
esas opiniones se tengan debidamente en cuenta en funcion de
la edad y madurez del nifio.”* No basta con escuchar al nifio,
las opiniones del nifio tienen que tomarse en consideracién —
seriamente a partir de que el nifio sea capaz de formarse un”
juicio propio, lo que requiere que las opiniones del nifio sean
evaluadas mediante un examen caso por caso.” Si el nifio esta
en condiciones de formarse un juicio propio de manera razo-\
nable e independiente, el encargado de adoptar decisiones debe
~ tener en cuenta las opiniones del nifio como factor destacado
en la resolucion de la cuestién.”’ Por tanto, en el contexto de
decisiones judiciales sobre la custodia, toda la legislacién sobre
separacién y divorcio debe incluir el derecho del nifio:a ser ©
escuchado por los encargados de adoptar decisiones.’8 |
!

El CGP, recogiendo las tendencias aqui mencionadas, establecié

enel inciso 1.° del art. 210, que son inhabiles para testimoniar en todo
Proceso los que se hallen bajo interdiccion por causa de discapacidad
mental absoluta y los sordomudos que no puedan darse a entender, con

ry!
75
ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU), Comité de los Derechos del Nifio,
Observacién General num: 12, nota 218, parr.15. V4
16
ORGANIZACION DE LAS NACIONES UN1DAS (ONU), Comité de los Derechos del Nifio,
Observacién General nim. 12, nota 218, parrs. 28-29.
Cf: ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU), Comité de los Derechos del Nifio,
Observacién General nam. 12, nota 218, parr. 44.
78
Cf. ORGANIZACION DE LAS NACIONES UN1Das (ONU), Comité de los Derechos del Nifio,
L Observacién General nim. 12, nota 218, parrs. 28-29.
3 ==
 a
NattaN NisIMBLAT
r o c e s a l ' a la s nuevas preyisi,
‘slacion Pregulado én la Ley 1306 de2009° eh
lo cual° se adapta o laenlesegi ecial lo -
val ’ érmino “demente’ a que se referjg él C6 que
materia de oD
°el
suvistituydenelart. Y 2dec etoPNs, asi: como e CPC, »Ppor el dee“D“ etsperso, on,ONa cop8 °
Civil y otras leyes r
discapacidad mental”. i d a e n el ny
limitaci o n c o n t e n
c e s , se s u p r i m i d la do ce af io g Mm
al
n
,
As i, e n t o , de los me no re s d e;

o
de los sordomudos, amplin la
C P r e s p e c t
1.° del art 215 del C,
°, respecto
r al 3.
consagrada en el nume n que “n0 puedan darse a entender”
,
¢
a todos aquellos casos
Son inha bi le s pa ra te st im on ia r en un pr oc es ,
1. Inhabilidades relativas. en el art. 216 de l CPC, con idénticg
se gu n lo p re vi st o
determinado, 0 de l CGP: . aioini
el in ci so 2. ” de l art . 21
redaccién en
Lo s, qu e al m o m e nto de dec lar ar sufran alteracion mental 0
a)
encuentren en estado
_ perturbaciones psi coldgicas graves 0 se
de embriaguez, sugestion hipnotica o bajo el efe
cto del alcohol
genas.”’
‘o sustancias estupefacientes 0 a lucind
testi-
b).. Las demas personas que el juez considere inhabiles para
moniar en un momento determinado, de acuerdo con las reglas
de la sana critica.”
ale

—_
79) Si se trata deae
Ph «a: ee transitorias (la embriaguez, por ejemplo), nada im pide que
4
3 es Blanco,
a sers del testimonio” (Lopez
la recepcion
| Hemén Fabio [2008], , 1 Instituciones $n
hy fecha de derecho pro
procesal
,
iv colombiano.
civil P. uebas, t.
a
II, Bogotd, Dupré, p. 191).
80 Al
pronuneiado
.
la doctrina y la jurisprudencia: “dejar-al juez q° de-
a da aa ane
de la sana critica, en que otros casos, uDproces?
y para dolor
determinado , existen mg
inhabilidades, verbigracia: por cansancio, insomnio, agudo
estimooni
al rendir el testim nio, etc.” ” (PARRA QUUJANO, Jairo [2009], Manual
a : de derecho pro
torio, decimosépti esional, p. 27°”
sana critica es fa lib often, Bogota, Libreria Ediciones del Prof Es reglada. Pot
de la prueba, pero no es arbitraria.
esc) debén ‘sefialhise acto
apre ciac ién y expl icar , 9 adem
ax as,
e razon
MO ?
mo
y razonadament e, [200como TE C de la
log (Behuns Seok ewe
Carlos Edua rdo 6] i aan : :
87) 40
°
Ediprime, P-abus!¥:
? fe *
e
Bogo ta,
,
ica,
-
?
evidente que la no rman 0 autoriza imon
eda
ial
: y técn
AYA j
. que el Juez adopte en forma arbitraria,

382
 Tituto Ill - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PART
ICULAR

9, Otras excepciones al deber de declarar. De acuerdo con la calidad,

~ el cargo 0 la relacion del declarante con Ja parte
, la ley lo dispensa
o defiere el deber de comparecer al juicio (art. 214
del CPC y 209
del CGP):

a) El abogado o profesional: aquel que ha tenido conocimi

ento
de un hecho por razén de su profesion u oficio.
Se entienden
incluidos en esta categoria los meédicos, los sacerdotes, los
profesionales independientes y el escolta, entre otros.

b) El servidor publico o el representante de mision diplomatica:

aquel que ocupa un cargo publico que por su dignidad le impide
desplazarse hasta la sede del juzgado. En este caso el testimonio
se rendira por certificacion jurada (arts. 222 y 223 del CPC,
que establecen la deferencia).®!

Viene de la Nota No. 80

caprichosa la decision de declarar relativamente inhabil a un testigo, en el momen
to de su
comparecencia a rendir declaracién dentro de un proceso civil, y, por el contrario, exige
que dicha decision sea motivada en forma razonada o critica, de acuerdo con las reglas de
la logica, la ciencia y la experiencia, en todo caso mediante la exposicidn de los motivos
concretos 0 especificos que originan su decision” (COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL
[2005], Sentencia C-202, Ref: expediente D-5336, M. P:: Aratijo Renteria, J.).
81
“Por la categoria del cargo que desempefian en el ambito nacional comprende los
mencionados por el art. 222 del Cédigo de Procedimiento Civil. El art. 222 del CPC
cobija al presidente de la republica, los ministros del despacho, el contralor
general,
los gobernadores, los senadores y representantes, mientras gocen de inmunidad,
los
magistrados de la Corte Suprema de Justicia, los consejeros y fiscales del
Consejo de
Estado, el procurador general de la nacién, los arzobispos y obispos
, los magistrados,
Jueces, fiscales y procuradores. El art. 271 de la Ley 600 de 2000 incluia, ademas de
0S anteriores, al vicepresidente de la republica, los magistrados de la Corte
constitu-
Clonal, del Consejo Superior de la Judicatura y del Consejo Nacional Elector
al, el fiscal
8eneral de la nacion y sus delegados, el defensor del pueblo, el registrador nacional del
€stado civil, los directores de departamentos administrativos, el contado
r general de
| la naci6n, el gerente y los miembros de la Junta Directiva del Banco de
la Republica,
°s cardenales, el alcalde mayor de Bogoti, los alcaldes municipales y los generales en
| “etvicio activo. Consideramos que los funcionarios que adicionalmen
te enunciaba la
fy 600 de 2000 gozan también de la exencion en materia civil y, por consiguiente, en
la laboral y la contencioso administrativa, por cuanto los cargos no
existian cuando
 NAatran NISIMBLAT. )-

cuentre enfermo 0 bajo calamidad, cago forn,:

. ie) . Q u i e n se e n
06/04, art..385).% tito 4
u e r z a m a y o r (L ey .9
..., ,f

Viene de la Nota No. 81 ni au n para la época de la re

forma
nt o, ¢ n 19 70 , y
se expidid este ord enamie Asi , po r ej em pl o, el defensor de] sa
s que € nuncia.
gu categoria equivale eaa lo mi sm o ni ve l qu e el procurador 0 e]cite 0
estan en el h”
|) fiscal general de la nacién de r el cu es tionario que mediante despac
sis te en re sp on
certificacion jurada con a la pr ueba y tienenel deber de responds
env ia el fun cio na rio qu e de cr et
~4* tal objeto les bo , so pe na de que se informe al superior a
dia s si gu ie nt es a su re ci
dentro de los ocho ale
im po ng a la co rr es po nd ie nt e sa nc io n. Este deber para los funcionarios nacion
que
_... es facultativo, en el sentido [de] que el beneficiado puede renunciar a él y concurs
“a1 despacho de quien ordena el testimonio para rendir personalmente la declaracigy
respecto enD |penal, en el inciso final del art. 271
‘Aunque solo existe norma ¢ xpresa al
.
‘consideramos que también o bra en el campo civil, pues no hay prohibicién y la ex.
-~< cepcién es en favor de la persona, quien, por tanto, puede renunciar a ese derecho, La
“ “Ley 906 de 2004, en la que prevalece el principio de oralidad, en su art. 387 sobre los
testimonios especiales, elimina esa prerrogativa y dispone que solo al presidente de la
republica y al vicepresidente se les puede recibir declaracion en sus despachos, previa
comunicacién sobre el dia y hora en que se ha previsto la diligencia, lo cual significa
que a los demas funcionarios se les aplican las reglas generales. Los diplomiaticos y el
personal de su comitiva y familiares, que menciona el Codigo de Procedimiento Civilen
sus arts. 222 y 223. En materia penal la Ley 600 de 2000 incluye los cénsules en el art.
‘271. A los agentes diplomaticos el despacho se hace llegar mediante carta rogatoria por.
conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores y la respuesta queda a consideracion
~’’- de la persona a quien se dirige, segtuin se deduce del art. 272 de la Ley 600 de 2000,
que utiliza la frase si él a bien tiene. La Ley 906 de 2004, fundada en el criterio de la
oralidad, no reproduce el procedimiento anterior, sino que dispone enviar, por conducto
del Ministerio de Relaciones Exteriores, nota suplicatoria para que, si lo tiene a bien,
concurra al despacho a declarar o para que acceda a rendirlo en sus dependencias (att.
388). En los dependientes de diplomaticos no obra la excepcién, por cuanto declaran
en oom sca es decir, pereatilmentes la unica formalidad es que para a
‘que lés'otoreucel a prueba tiene que solicitarle a la persona de quien depen
gue el correspondiente permiso. Este criterio lo reitera el art. 388 de la Ley
-. 906 de 2004” (AzULA CAMACHO procesal. Pru ebas
Temis). JAIME [2008], Manual de derecho
Judiciales, t. V1, Bogota,
B21 Aaa :qu nes esten impedido para conc
A quie ni i s urrir al despacho por| enfermedad se lesrecibe la
declaracién en audiencia
audienci en el lugar donde se encuentren, previo nuevo sefalamiento,
preceptua el art. 220, inciso 3.° de] CPC, extensible al laboral y al contencioso adm
 Timo th - Los me
nios pe PRUEBA EN
PARTICULAR
El psiquiatra, psicdlogo 0tera eut aie
4 906/04, art.385), | . a Con el paciente (Ley

e) El trabajador social con e]

entrevistado (Ley 906/04 art. 385)
p, El clérigo con el feligrés (Ley 906/04, art 385),
g) El contador publico con el-c
liente (Ley 906/04, art. 385).
h) | El periodista con su fuente (Ley
906/04, art. 385).
i) Elinvestigador con el informante (Ley
906/04, att, 385).
Sobre el tema de las excepciones estima la doctrina:
07
yi
Cualquiera que sea la actividad referida, la exoneracion del
deber de declarar proviene de aquellos que se ha conocido en
razon del oficio o del, ministerio, de-ahi que no es que el
sa-
cerdote, el abogado, el médico, el periodista,0 el contador no
estén obligados a rendir declaracién atendida su profesion, solo
que si los hechos los conocié en razén de esa actividad se le

Viene de la Nota No. 82

el testigo, pero siempre en presencia del juez y de las partes que formulan el interro-
gatorio. En el civil, segiin se infiere de la disposicién, para que proceda la excepcion
€s necesario que la parte interesada, con antelaci6n a la audiencia o dentro de los tres
dias siguientes a la fecha de esta, presente la correspondiente solicitud, a la cual, desde
luego, se requiere acompaifiar la prueba para establecer la enfermedad que le impide
Comparecer al despacho, constituida generalmente por elcertificado médico. En materia
penal la Ley 600 de 2000 no consagra una sancion especifica para la inobservancia del
deber de testimoniar, por cuanto el art. 279, que la contempla, se remite a la general
Para todos los medios probatorios, consagrada por el art. 150, por lo cual lo ea al
igual que en civil, es que la solicitud se formule con antelacion a la fecha sefiala a para
la recepcién de la declaracién o con posterioridad a ella y antes de que se imponga la
Sancidn, sea a iniciativa del testigo o como descargo. En la Ley 906 de 2004, en cambio,
hay sancién expresa por no permanecer injustificadamente en el uaa, ape caneiaieen
atresto hasta por 15 dias, previo tramite oral y sumario, 0 en multa a : sa arios
° g0
minimos mensuales. En este tramite oral y sumario le earrespon epro ara
la circunstancia que justifica la no permanencia en el lugar at ve Teadiey AIME
[2008], Manual de derecho procesal. Pruebas judiciales, t. V1, Bogota, Temis).
385
 124

Nattan NisiMBLAT

terminadas Pregunta,
CN eenannaed

ar del de be r de re sp on de r de
puede ex oner on Conocimiento gay
Jos hechos que llegar a su
relacionadas con
atencion a las circun
stancias mencionadas,®
citado en

l: co nt em pl ad as en la ley, y cote.
o lega
Excepciones de rang
tituyen un privilegio de que gozan Stes pro eestonales inde.
egar
pendientes, quienes en virtud de su activi ad pued, e llmo log
ofesional) Co
conocer hechos de’sus clientes (reserva pr
médicos, abogados, sacerdotes, etc. El denominado Secreto 9
amenta]
sigilo profesional, entendido como una garantia fund
[.. “
de las actividades descritas anteriormente.

Existen otras excepciones a las reglas generales sobre el tes-

timonio, como cuando se atiende a la dignidad del cargo del
mas alto servidor publico de la rama ejecutiva de la republica,
extensivo al vicepresidente. Se les exonera de la obligacién
de comparecer al recinto de audiencias del juzgado, pero no
del deber de declarar. En tales casos la audiencia se traslada
a la sede'de la Presidencia o de la Vicepresidencia. En este
evento, la obligacién de estos altos dignatarios de la nacién es
la de permanecer en su sede el dia y la hora fijados por juez y
de declarar. Una vez en audiencia, su tramite se surtira igual
que en cualquier otro caso, sin excepciones ni concesiones de
ninguna naturaleza.®
j

ij”

(2.4. ‘TACHA DEL TESTIGO

_ La tacha es un cuestionamiento que se realiza respecto del testig®
bien por sus calidades personales, bien por sus relaciones afectivas °

83 ‘
. Lopez BLANCO, HERNAN Fapy yil colom-
.
biano. 0 (2008 »Lnstituci
Pruebas, > t. II, Bogota, Dupré, ae he de derecho proc esal civil co
84
PELAEZ HERNANDEZ RAmMé ‘ Ueda, |
Bogota, Doctrina y Ley, righ (2009), Manual para el manejo de la p
pa |
85
ARENAS SALAZAR, JORGE , 1
testimonial y técnica, Bog ¥ VALDEZ MorENo, CARLOS EDUARDO [2006], £4 P me
ta, iprime, p. 61 . ee
sonvencionales con las partes, de modo que se ev;
' i ; € evite -,
yeda estar influenciada por. elementos a; te que su declaracién
i que lo torna en sospechoso” 6 :

Dispone al respecto el CPC.

Son sospechosas para declarar las Pe
juez, se encuentren en circun rsonas que ee ‘
stancias que afecten su ceed
o imparcialidad, en razén de parent ed :
esco, dependencias sei |
mientos 0 in terés con relacién a las partes o a sus apoder
ados
antecedentes personales u otras causas (art. 217
). a

El CGP dispone similar redaccién en el art. 211, con las siguientes

modificaciones: | | o

1. Se sustituye la expresion de “testigos sospechosos” contenida

en el art. 217 del CPC, por la de “imparcialidad del testigo”.
Con ello se busca acompasar el Cédigo:a las tendencias pro-
batorias modernas que prohiben el juzgamiento por sospecha,
tal como se dijo al inicio de esta obra. { ebarlory

2. Se faculta a cualquiera de las partes para formular la tacha, lo

cual procura mayor bilateralidad y participacion en aquellos

herramienta a la cual puede acudir

© “La facultad de tachar a los testigos constituye una silva
contraria, Pe
una parte con el fin de impugnar la prueba testifical de la
Codige
que existe algin motivo legal concreto (arts. 215 a 217 del seca aa adie
Jose aera _ eT ae
desestimar la declaracién del deponente” (Edgardo
como Faris de prueba
general de la nacién, Concepto 4099 del 23 de mayo de eae
los testigos obedece a circunstancias que se prediceh aon la persona esta inhabilitada

re nese. cine et
nck He apa a credibilidad o impar-
Ptudel conieaidomist se asare
decl si a aden da MH
* de modo que no sirva ma como medio
ctuacion
tat - . da su re-
deen al a adoptar, ya sea que se impi
objetivo principal excluir la prueba
. :

igo, o siendo descalificado como

ee 88 fin
.

de conviccién y fundamento de la <Seili

gests gu credibilidad al momento
testi

cepcién cuando la par te aduzca la inabiga a

Sospechoso, sea desestimado por € juz
0, Re f ex pe di i te D -6219,
en M. P.: Tafur Galvis,
te nc ia C- 79 :
de hacer su valoraciénpt” ie(Smbenre de 2006).
A., Bogota, 20 de se
387
 Nattan NISIMBLAT | niall
a integrada por un p Umer,
irene procesos en ‘quue e una de las“+ p artndoesa est
cu quiera de los lit;
al 0
litiscongy,
10> plural de personas; permitiend
tac har al tes tig o por ra zo ne s que afecten su imparcialig,
tes baj, \
lo cual esta ve dado en los procesos que se adelanten
vst ual ida d del CP C, no rm a ig ua lm en te in co rp or ad a par a g] in
terrogatorio de parte.

lo es ta bl ec e el a rt .2 18 de l CPC:
Segifal
n
ta ch a de be ra fo rm ul ar
la:rs e po r escrito antes de la audiencia
La
a pa ra la re ce pc io n del te st im onio u oralmente dentro
sefial ad
documentos probatorios de los hechos
de ella, presentando
ativas a estos, que
‘glegados 0 la solicitud de las pruebas rel
o acepta los
se practicaran en la misma audiencia. Si el testig
hechos, se prescindira de toda otra prueba. Cuando se trate de
_
tacha se apre- |
- testigos sospechosos, los motivos y pruebas de la
nte dentro
O©) ejardnen la sentencia, o en el auto que falle el incide
del.cual-se solicit6 el testimonio. En los casos de inhabilidad,
el juez resolvera sobre la tacha en la audiencia, y si encuentra
probada la causal, se abstendra de recibir la declaracion. El
juez apreciara los testimonios sospechosos, de acuerdo con las
‘ ' =| eircunstancias de cada caso.
POU FHS Sf WAL ih , iC
- Se colige de la norma que la tacha le esta reservada a la parte.
Ello, no obstante, no impide al juez valorar severamente, si
.. .. asi-lo estima necesario, el testimonio, pues aun en.el evento
| -enque no se ventile la sospecha por ninguna de las partes, la
_ sana critica le impone valorar la prueba y determinar su valor
_, demostrativo, lo que incluye, por supuesto, la determinacion
»_ -de la veracidad del testimonio, con los mismos argumentos qu
|. aquellos en que puede fundarse una tacha.

3; Se.modifica el término y la forma como debe plantearse la

tacha, pues en el CPC, esta debia formularse por escrito antes
, de la audiencia sefialada para la recepcion del testimonto, pre
sentando documentos probatorios de los hechos alegados ©”
 Con la supresion de algunas expresiones los
arts. 21y 0 211 del
CGP preven que solamente la tacha pir inhabilidad absolu
ta
podra formularse con anterioridad a lad iligenci
a, la cual, de
encontrarse probada, impedir la recepci on de la decl
aracién;
en cambio, la tacha por motivos que afe cten la im
parcialidad
podra ser formulada antes 0 durante el te stimonio y debera ser
apreciada al momento de fallar. a3} ey Pw

2.4.1. Fundamentos de la tacha

Son fundamentos de la tacha, ademas de los previstos en.las nor-

mas citadas:°”

1. La inhabilidad del testigo. rh ;

2. Las relaciones afectivas 0 comerciales'con las partes.
3. La preparacion previa al interrogatorio.

ee

7 « : i que una de las partes puede invocar

i
“La tacha puede concebirse como las circunstanci as
con el objeto de impedir o restarle eficacia a la declaracion de un eee ceria
instancia de su opositora o de oficio por el juez. Obra en el campo civi aN Sata
Sus vacios con ese ordenamiento procesal” (AZULA unter vane ab
de derecho procesal, 3." ed., Bogota, Temis, p- 131); “Los motivos de anny en aiaalot
ricamente, pueden basarse en el interés presunto qué e Se TO eadencla evondmiea
razén de parentesco, la enemistad grave, la amista dintimae ‘i “ad 9 defensor de estas;
del testigo respecto de una de las partes; en ieee ’ onl habitualidad en declarar,
M Sa iteetie robaterte decimoséptima
etc.”ee (PARRA de 4
QUUANO,
tceeatea JAIRO [ 2a 6 1
p. 296)
.

edicién, Bogota, Libreria Ediciones del Profesional,

.

>=
 |
|
“
Nartan NisiMBLA
T
t e el i n t e r r o gatorio,
uc ta de l t e s t i g o duran
4, La Laco co
nd
imien yo calidades del testi. go y sy Je,
5. El seguim , Jas
- 6, - ote | entre lo s hechos narrados. Buaje
7, Lainco eruencia

a c i o n d e la tacha
2.4.2. Apreci
on , €S cl ar a la no rm a en determin
cta.a | q deci si
.', En lo que respe pa ra de cl ar ar , sea esta relat ‘
niente a la inhabilidad
que salvo lo concer fu nd a un a ta ch a no se ran estudia do
os en q ue se
o absoluta, los motiv tu ac io n pr oc es al para cuyo fip se
se resue l v a la ac
sino hasta tanto ua do el tramite de fo.
io , po r lo qu e, un a ve Z ev ac
decreté.el testimon ua ra co n el te stimonio,
cc ié n de la ta ch a, se co nt in
mulacién y contradi qu e se funda.
er e ac ep ta do lo s he ch os en
asi el testigo hubi
rma:
HERNAN FABIO LOPEZ BLANCO afi

El juez no puede declarar que el testigo es sospechoso, esa

Ol: declaracién no es viable, simplemente se limita a recibir las
pruebas en orden a demostrar el motivo de la sospecha para
apreciarlas en la sentencia o el auto que defina el incidente para
el cual fue destinado el testimonio, sin que cambie en nada la
percepcion de la declaracion.®

2.4.3. Tacha en el proceso penal

50 oe penal bajo el sistema adversarial contenido en Ia Ley

sie lcehaig no contempla la posibilidad de tachar a los testigos po
ica del testi monio s¢ realiza
parte, la pract
bajo la técni Ad ‘| . una
aut “n ee cruzado, el cual ofrece los medios |
necesarios
:
nara ; al testigo y, de la otra, la misma
entica ry acreditar

8 Lo1pe
4 z BLANCO,
HERNAN Fapio (2008
biano. Pruebas, t. Il, Bogo ), Instituciones de derecho procesal civil colo”
ta, Dupré, p, 192,
 Tituro
III - Los meDios ve pruEBA EN PARTICULAR
.

resior,on 66 sospecha No es compatible con la presunci¢

99

On co ns ti ituc cio-
tu
sy
cla consagra, da en el art. 29 perior, que prefiere la ex-
| de inleocending”?
esion “indict . De alli que la Ley> Procesal a“i Penal
Endiciahubjer
do ”. sustituido
ca bl o “ aaa Pros po r el de
de antafino el vo
o f e s o r P a r r a e xpone:
EI pr
En materia procesal penal no existen las tachas y el juez re-
suelve si toma la declaracién, teniendo en cuenta lo dispuesto
en los arts. 266 del CPP y 430 del CPM. Lo anterior significa
que si, por ej emplo, a la Justicia penal ordinaria o militar com-
parece un testigo y se prueba que es interdicto por demencia,
su testimonio se le recibe, pues no se establece restriccién
alguna.”

2.4.4. Tacha en el proceso laboral

El Cédigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social no establece

un régimen especial para la practica del testimonio, por lo que se remite
la actuacion a las reglas previstas en el CPC, las cuales se aplicaran
mutatis mutandis, atendiendo a la especial proteccion consagrada a
favor del trabajador.

Parra estima:

lab ora l, cu an do se tra t a de tes tigo sospechoso, el

En el proceso val orara, en el
rec ibe y se juz gar a, est o.e s, se
testimonio se le
dic tar se sen ten cia . En los demas casos, es decir,
momento de
inh abi lid ad, el jue z res olv era si lo recibe en
cuando se trate de
o en ot ra op or tu ni da
r
d. ©,
90
ese mo me nt o

decimoséptima edicion,
. ; . ef
. ,

de der ech o pro bat ori o,

Manual ene
PARRA QUIJANO, JAIRO [2009],
oo

|
" fesional, pp- 299-300.
del Pro
Bogota, Libreria Ediciones de der ech o pro batorio, decimoséptima edi
cion,
[2009] Ma nu al
| a PARRA QUIJANO, JAIRO 30
Bog ota , Lib rer ia Edi cio nes del Profesional, p-
|
>=
NatTan NISIMBLAT

9.5. LimtAciON DE LA EFICACIA DEL TESTIMONIO:

CONDUCENCIA o aa iileatl |
jusiaues SINC s.quque ; . do
e le consten, » atendien
El testigo debe declarar sobre-hecho s, ° , an) a

la regla de conducencia y, en tal medida, no er admisible UN testing,

Medio
nio que verse sobre hechos sobre los cuales. a Jey Impone otro
de prueba, como son los actos sometidos a requisitos ad SUbStanticn
actus 0 ad probationem.

Son ejemplos de testimonios inconducentes: el que tiende a proba,

compraventa de bienes inmuebles; el que tiende a demostrar el matri.
monio; el que tiene como fin demostrar la representacion legal de un,
persona juridica, y, el que propende por la prueba del estado Civil, este
Ultimo, en la medida en que lo que se busque es demostrar la calidag
de una persona en proceso distinto al de filiacion, como quien declara
que A es hijo de B, para demostrar su vocacion hereditaria.”!

9! “La prueba es eficaz o ineficaz segtin que tenga o no poder demostrativo como elemento
de conviccién [...] Por ejemplo, los testimonios pueden ser pertinentes en un proceso en
que se debate la propiedad de un inmueble, porque se relaciona con el asunto materia del
asunto, pero seran ineficaces de entrada 0 in limine, porque el legislador exige para el
caso una prueba solemne, especial y exclusiva, cual es la escritura publica debidamente
registrada” (TIRADO HERNANDEZ, Jorge (2006), Curso de pruebas judiciales, Bogota,
Doctrina y Ley, p. 250); “Existen eventos taxativamente determinados por la ley donde
la prueba testimonial no es conducente, es decir, no es apta para demostrar determinados
aspectos, tal como sucede, por ejemplo, con el art. 1046 del C. de Co., modificado por
la Ley 389 de 1997, donde se establece que en materia de demostracién del contrato de
seguro solo es admisible la prueba documental escritay la de confesion, lo que, al rompé,
implica la inconducencia de los testimonios para efectos ‘de acreditar dicho contrato;
adicionalmente, el inciso 1.° del art. 232 del CPC consagra que “la prueba de testigos
foot suplir el eroaty que la ley le exija como solemnidad para la existencia 0 validez

deterrtinade nogotie iaridioo otal Tecoge todos los casos en los que para que ex
como sucede, por ejemplo, con i ati ladies ane conste Po stament0
solemne, la tradicién de biene Sieh ine Soa een materia
civil [.-] el tes dno
. e l i t STaices
se limita al escrito, sino a una determ} [...] advirtiéndose es la solemnidae”
. ohn
de escritura publica” (1 ¢ €rminada modalidad del mismo, es decir,4 que S¢ trate
ura publica” (LOPEZ BLANCO Hernan Fabio [2 ituciones de derecho
procesal civil colombiano, P bas: ‘ 4 10 [ 008], Institucion ellos
_. /uebas, t. I, Bogota, Dupré, p. 236); “Se trata de aq
p<
 | Timo I. Los mepios pe PRUEBA EN PARTICULAR
T, ‘ |
2.6. LIMITACION DEL NUMERO pe TESTIGOs:S: TARI LEGAL'Y
UTILIDAD | ) FA

De acuerdo con lo previsto en ela tt.219 delc -

oni el CP C,
r 1a recepcion de los testim
- ‘el juez podra
jimita

superior cite de oficio a los dems testig

os, con las limitaciones
de tiempo y de procedibilidad contempl
adas en los arts. 180 y 361
‘bidem. autt ty ardent
del .CGP, el que,
Parecida previsiOn se encuentra en el art. 212
sin embargo, suprime la facultad oficiosa del superior jerarquico para!
quo.
escuchar a los testigos declarados inutiles por ela

A pesar de que en los sistemas procesales modernos se elimin6 el

concepto de “tarifa legal”, persiste el concepto de “utilidad”, segtin
el cual si en un proceso el juez cuenta con suficientes testigos que le
lleven convencimiento, debera limitar la practica de todos aquellos
que no sean necesarios, aunque sean pedidos por las partes,” tal y

Viene de la Nota No. 91

de la escritura publica, el documento para la promesa de contrato, ete. Esta prueba
(PARRA QUIJANO,
no puede ser suplida por la prueba testimonial, ni por la confesion
Libreria
Jairo [2009], Manual de derecho probatorio, decimoséptima edicion, Bogota,
Ediciones del Profesional, p. 301).
primero no existe
“Existen tres sistemas, con relacion a | nimero de testigos. 1) En el
" o, sistema
limite en cuanto al numero que puede ser postulado por las parte en el proces o sistema,
Penal Militar;2) el segund
que acogen los Cédigos de Procedimiento Pena Ly al jue imor
z la facultad de reduci
numero de test1gos, P ero oto rga
que tampoco fija limite al maxi ri
por las partes, CPC; 3) en el tercero, la ley yeapear anes
el propuesto
POE
edicion, sae oT anicamente
. cane mencionar
debeProfesiona
Ediciones del l,
heprobatorio
derecho
dor cada Ue tima
ero boner, decimosép dems pan

P-373); “Le basta al funcionarioae

profeni abled i do lo que se quiere probar y negar
Ave con las declar acione s recibie es (0 osgn4 oi de ahi la gran utilidad que reviste,
la practica de los restantes, decision inimpu ‘ eal ivo de dilacion del i
i urso se vendr ia a erigir en un mot!
|
_~
ues si 4
Pues si se permitiera cualquier rec! 008], Instituciones de derecho procesa
_ Proceso” (LOpEz BLANCO, HERNAN FaBio [ ,

—.,
3
NATIAN NisI
MBLAT
s o 3 . ° d e l art. . 439 dey
on del in c i
o n la r e d a c c i
2 2 8 2 de CPe
b s e r v a el De c r e t o
com o se o
c ‘on 243 del art. 1.° d 2 0 1 0 ) , s e A ae
giin
(con la modifica 8 de la Ley 1 3 9 5 d e
e n e l ar t. 2 x i m o de do s CUal 5,
se mantuvo t e s t i m o n i o s 4 U n ma (8 pang
limita la recepcion
de
l C G P en el inci so 2.° del sae son 3Telatiy )
incluida e ne .
0
regla que fue
tive

o c e s o v e r b a l sumario.
al p r
ia c o n t e n ida en los articulos a
ri a es
- precision ne ce sa
de l C P C y 212 del C.G.P *9 tiunnylog
cial el 21 9
cionados y en espe p r a c t i c a de lo s t e s t imonios, p
al es , el j u e z p o d r a l i mitar la la c
Su
cu pr ev is io n legal, como Ontenj
qu e, sa lv o
decreto, lo que indica ma ri
.
os co nt em pl ad os en los ia Iculos
ve rb al es su
para los procesos proceso), c
CP C y 39 2 de l C. G. P. (dos para cada
439 del de cretarlos * rea ar :la
s en ex ce so el ju ez de be ra
pidan testimonio

el decreto.
{

Viene de la Nota No. 92 :

. Pr uebas,t. II, B
,
es pr oc ed en te cuando el
l co lo mb ia no 2 ; “[...]
civi
b i a s ha st a de te y a pe sa r de quedat
eats 7 con
lo s T o
inado moment o ,
a es ta n s u f i c i ec id os lo s hechos objeto
an de recepcionar,Z, J suficientemente es cl ar
ju diciales, Bogotd,
de es a IRADO HE RN AN DE Curso de pr ue ba s
Do ie rueba” (T in fi er e ve l te x (2006), tr ri to qu e la limitacion requict®,
ri me si ee s p. 251)se; de“Scre eten a instancia ea an sc
n
“emonios a — qu e
te e van ve
‘ s e i n e n Oe ma
os be establecer un
ie nt on a segundo ET se
Y finalmen'®, a
ve vi se nd
se hayan wecibilosnfidenterietnedne pero estén © O O S
he ch o
oe demostrado el
juez consider e
. El co o
equicie ne pr
' pretende establecer ii aaiioaene qu e el ju ez ti en e de
r ted ridads |
ir de lo s ea ti am Tos. Se e
prescind que srovenga de
ed io pr re qu ie re ié n a “ferenci®®
quier otro ni la disp os ic
sinopecdeto”cual io, por cuanto go™ |
' res (AZULAC pr ob
Jaime
AMACHO, » Jai m [2008], ], Me Manual de derecho procesal, 3° ed., Bo
at or
Temis, p. 136).

394
ee
 Tinto | Il - Los
MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR
2.7. RATIFICACION DE
TESTIMONIOS PRAC
DEL PROCESO: PR TICADOS po
UEBA SUMARIA Y
PRUEBA ritstanan
s

cj el testimonio que se nar pretende cir e 1UN proceso fue practicado

aduotro
0 en
4 instancias de otro funcio io Proceso judicial, se debera
n
las sig uie nte s reglas:™
observar

1. P rueba
ae trasladada.
orocese S Si ae trata de prueba trasladada y en el
primer p Se practico sin audiencia de todas las partes
que
participan del nuevo proceso donde quiere hacerse valer, el juez
decretara que se practique nuevamente. En la nueva dili gencia
el testigo no podra leer lo que fue objeto de su declaracién
inicial.

2. Declaracion extrajudicial. Si la declaracién se obtuvo extra-

judicialmente ante notario, debe citarse nuevamente al testigo,
quien no podra leer lo que fue objeto de su declaracién inicial.
No tendra valor alguno la prueba testimonial extrajuicio (su-
maria), a menos que la ley le asigne mérito de conviccién, tal
como ocurre en el proceso de restitucién de inmueble arren-
dado, como se explicé ampliamente en el capitulo relativo al
principio de contradiccién respecto de la prueba sumaria.”

la accion de aprobar o con-

“Ratificar (del latin ratus, confirmado; y facere, hacer):
por valederos 0 ciertos (PARRA QUUJANO,
firmar actos, palabras 0 escritos, dandolos
ptima edicion, Bogota, Libreria
Jairo [2009], Manual de derecho probatorio, decimose
Ediciones del Profesional, p. 370); “La ratificacién es la misma formula ae existe
que no se hubiera sui’ sna
para completar la prueba testimonial trasladada
t e ‘s Sever
ee feno o,, eld
° tatif
e ‘aSer solo
ecacién see
Eeiitwvo,paratil lacual se tons Dare adicc ion. Ese meno
querida permision de la contr ats -
es factible cuan do se trata de prueba testimonial, entendida ° an se Ne
so, sin importa el cari oe Bogoté, Doctrina y
toda declaracion hecha en un proce
juaiciares, ,
(Tirapo HERNANDEZ, Jorge [2006], Curso de pruebas ae
Ley, pp. 328 y 329 ). de receptat testimonios anticipados ante
, 1 a pos ibi lid ad
“El : . Tam bién pueden hacerlo con
iales
iudic
Notarwr
. e0 alcal
ios s siem
Ude, a pre que sean sin fines judic contrarapa caso,eti
iacena
pero,, en este
te, per
parrte, el
ida la cit aci.son de la fut ura
ci s, sin‘ que se p
judiici
fines Jud se entiende prestado con la pr
| ale
Peticionario deberd afirmar bajo juramento, qu°
>=
 ,
encuentra en los articulos 189 229
Natran NisiMBLAT. ©
a
Distinta previsi e r de oode]
g r a n el d e b
de l P* roceso; que consa
Cédigo General a¢°
ent e SI la Pa oer ile qui en se aduc .
rat
erect venacat ifi car uni
east t cam te notari: o o el Juez lo sol ic;
Citan, ca,
| o recibido an siste a la audiencia la decla; ..:.
el testim ont la cigy
ra
dette -tes tigo no a : ,
en el cual sj el
s.
quedara sin efecto

al sec ues tro . En la di li ge nc ia de oposicion al Secues.

3. Oposicion
68 6 del CP C, si lo qu e se aportan sop
‘tro de que trata el art.
ext raj uic io (p ru eb a su ma ri a), el juez podra Citarlos
test im on io s
lo di ch o co n au diencia de las partes® (par, 7°
‘a qu e rat ifi que n
a reg la que si gu e el nu me ra l 6.° del art. 309 del
inc. 8°), mi sm
secuestro
CGP, aplicable por remision directa en el caso del
secuestro de
por el numeral 2.° del art. 596, que consagra el
acticaran en
‘bienes, salvo que, en este caso, las pruebas se pr
a que consagra
audiencia, en atencin a la regla de oralidad plen
~~ la Ley 1564'de 2012.
!
“)3

Viene de la Nota No. 94

del escrito, que solo estan destinados a servir como prueba sumaria en determinado
asunto para el cual la ley autoriza esta clase de prueba, y solo tendran valor para dicho
fin [...] De los medios de prueba la sumaria que mas se emplea es la testimonial, regu-
lada por el art. 299 del CPC. Ella es siempre extrajudicial y se practica ante notarios y
| alcaldes; para su practica hay que tener en cuenta también el Decreto 1557 de 1989, y
puede ser con fines judiciales 0 sin fines judiciales [...] Esta prueba para ser completada,
a m A er osm ent decision de ménito, requiere la ratificacién, mediante la cual
Sead machabit or unidad de contradiccién” (TiRADO HERNANDEZ, Jorge [2006],

424, que
art.ere Gaet . rae
a soompi prueba
ordena Ley, pp.
testimyonial siquie 348); a’“El quemir
328ra y sumari a te
demues ,
ntrato de arrendamiento b itucién del inmueble
arrendado, en este evento y en los dema » para obtener la restieucio® ar dala
recepcion testimonial
notario
fuera deQuay
s o alcaldes” (Parra
~ “cae
cainey sin
Ja auditencia de la<2 futura
citacionplan, part®,™ ante
de autort
entiencontra e

decimoséptima edicién, Bogota, Librer; airo [2009], Manual de derecho proball!””

» Libreria Ediciones del Profesional, p. 366): , ||
95 .
pru bas 0 transcurrida la oportunidad sefialada para ello, s¢ resolver
“Practicadas las prue |
_ Ja oposicién con b : e |
hd ase en aquella durante la diligenc!4, para qv
los testimonios presentadne — S y en las practicadas
ficados” (art. 686 del CPC), neP# Sumaria puedan apreciarse, deberan set
ee

yr
 Tituto III - Los ME
DIOS DE PRUEBA EN PA
RTICULAR

4. Establece el Codigo General de] Proceso:

que “Sélo podran ratificarse en yy proceso J sua rticulo 222
cla
9 testigos cuando se hayan rendido en otro be . raciones
forma antici-
pada sin citacion o intervencion dela piers g ontra quien se
aduzcan, siempre que esta lo solicite”.

2.8. REQUISITOS DE LA PETICION DEL TEsTIMONIO

Son requisitos para la solicitud del testimonio:% 7

|. Que se solicite en tiempo. Los testimonios, por regla general

podran solicitarse en la demanda y su contestacion, en los inci-
dentes, en las diligencias de secuestro y, en general, en cualquier
actuacion cuya decision dependa de la practica de, pruebas,”
siendo necesario advertir que por disposicién de la Ley 1395
de 2010, en la audiencia prevista en el art. 101.del CPC ya no
se podran solicitar nuevas pruebas, por lo que tampoco sera
admisible la peticion del testimonio en esta etapa procesal.
icilio y su
2. Que se especifique el nombre del testigo, su dom
residencia®® (art. 219, inc. 1.°, del CPC)...

96
tim oni o pre sen ta dos reg lam ent aci one s diferentes, que debemos
“La practica del tes mat eri a civi l y en las ramas que Henan sus
separadamente; de una part e, en
analizar es Ys de
con ese ord ena mie nto , com o el laboral y el contenciosos admninistaiy
vacios
906 de 200 4, que ofr ece peculiaridades en razon a siste-
otra, el adoptado por la Ley me [20 08] , Man ual de derecho procesal, = ed.,
MA CH O, Jai
ma acusatorio” (AZULA CA
Bogota, Temis, p. 133). 3 debe
97 ar id ad en su practica, la prueba
.Ademéas de los requisitos de legalidad y regu! mandan los arts. 174 del CPC, 232
lo
Introducirse o producirse oportunamente, segun lo Ley 906 de 2004, a fin de facilitar

pbs las
_ dela Ley 600 de 2000 y las normas pert inentes de la

d)- e ne
d fe

p i n t el p i
oe

O HERNANDEZ, JOIge 17"

de las partes [...]” (THRAD | id
Bogota, Doctrina y Ley, p. 287 | bre, domicilio y residencia de los
ando
se pi da n te st im on . ar oe ueba” art. 219 del CPC); “Cu ae
ios debera expres
os,o y enunciarse sucintamente ¢ 1 objeto de Be
uand
“Ctig
tes On indicar el domicilio y
es nec
as partes
o es sol ici tad o por cua lqu ier ? ‘ el objeto
el testim oni ia stig puede ser encontrado, y
—
la direccién de la residencia u oficina don
 NatTan NisiMBLAT
o n d e s t a P revision ; en el art, 5 he
El CGP adi c i 212, Con «

d e n s e r c i t a d os .
donde pue
n c i a d e l t e s t i monio. rs
u e se a c r e d i t e la pertine
Q
cual se cita al testigo a g €e
3. Sari,
acreditar el motivo Por el la contraparte y asegy; claray ,
a
cual impide ocultamientos C se fi al a qu e la 2 el Dri ng:
. 21 9 de l CP
nio de lealtad.” Bl inarttamente”, mientras que el C gp te
se acreditara “suc nt e los hechos obje; m Pong
en un ci ar “c o nc re ta me
la carga de nal para diien ur la
Jo cu al su po ne un a car ga adi cio
prueba ” lita
el actual régimen basta con me
su practica, pu es en NCion,
én de] ms ar
ne ra su ci nt a, bre ve, el mo ti vo de la citaci
de ma ga.
ntr as que baj o el nu ev o mo de lo de en juiciamiento eg
mie
de su aneicitber
de quien pide la prueba concretar el motivo ud
| actitud que previene ocultamientos, sorpresas a la contra
mayor oportunidad de preparaciOn al momento de biercer, cod
Con-

tradiccién, recordando que el Codigo General prevé un tramitite

oral pleno, por audiencias, con inmediacion y concentracié n.

. Sise trata de prueba de oficio, que el nombre del testigo aparez-

ca previamente mencionado en el proceso. Esta prevision tiene
fan Ph ag ae
fundamento en el principio de imparcialidad, pues si el juez
os oor ~ as que no aparecen mencionadas en el expediente,
| que tuvo conocimiento de ellas de manera excepcional,

Viene de la Nota No. 98

T 1 e
. e re i

y, Si es el caso, ordenar la comision

. ; el de denunciar el objeto del testimoni
o, preten™ d

establecer que .
y pertinente” (AZULA CAMACHO,
es conducente Bogo
Jaim e (200 8), alee area 10 procesal, , 3° ed., ., ta :
Bogota, Temis, p. 133).
99 “ET fun cio nar io de ,
ario debera requeri
lon que
«
alosh echos
niral testigo para
que tengan relacié

del funcionario on con el objeto de la. investigacion” (at. 276 fel CPC}
acijudici
“a
implica
0 judicial
un juicio d para determinar si un a prueba i ol i mpenny
e fact
que es tema de deme sobre la relacién o no de la teeta oon le situa ion Jabras
pa
ae por cuanto debe precisar,,. en otras
a la Te Se Cifie al amide 7006)
ee {(Tixano Hernanpez, Jorge
sg era 9
pruebas judiciales, Bogota ne
urso de
° na y Ley, p. 246).
 Tir OMll-L
OS MEDIOS p E PRUEBA EN p, ARTICULAR

2.9. _ DECRETO DEL TESTIMoNIO

et ad o por medio d |
El testim on io de be se r de cr
la ho ra pa ra su recepcién a el cual debe-
rg in di ca r la fe ch a y a
ejerciten SU derecho de contradiccién. Te awe las partes

jar
En aplicacion del principio de concentracién, el imjuoneziosdebesirdfuerfien
s test
fechas y horas sucesivas para la practica de lo
varios, para lo cual debera considerar conforme a su experiencia y el
nes.
fin de la prueba, el tiempo que tomara cada una de las declaracio
Ensefia Parra Quijano:

El testimonio debe ser decretado por medio de auto en el cual se

indicaran la fecha y la hora en que se recibira a fin de permitir

, recuérdese que ¢€s menester

10 “Si la prueba Ia va dispone r de manera oficiosa el juez ién no
e como explicac
que el nombre del testigo apare zca citado en el proceso [...] tien que simplemente
permitir que opere directamente el conocimiento privado del juez y ta
de cualquier otra prueba testimonial pregun
se elude si el funcionario en la practica da cumplido el formal
a quien declara si conoce determinada persona, con lo cual que
(LO PEZ BLA NCO , Her nan Fabio [2008], nstituciones
tequisito que debe desaparecer” Bogota, Dupré, p. 194); “En la
de derecho procesal civil colombiano. Pruebas, t. II, o
de 200 0, la Cort e indi co que la prot ecci
tec on
cio n constitucional del derech
Sentencia C-1270 las sig uie ntes garantias en materia
ado r a rec ono cer al men os
de defensa obliga al legisl prue bas; ii) el derecho a Te, as
sentar y soli cita r
probatoria: i) el derecho a pre de a prue _ con
ten en su cont ra, iii) el derecho ala publicidad
pruebas que se presen oci mie nto priv ado del ac A SE ia
tas y el con
el fin de erradicar las pruebas ocul r, la obs erv anc ia “ eae cairn oe
la prueba, es deci
cho a la regularidad de ctvidad
ora cié n de la pru eba al pro ces o: v) © aa a er e sli zac iny efe
¢ inc orp urar el prin cip! © e rea
Pruebas que resulten necesarias para aseg ue se ev alpor el juzgador
ue n
las
de los derechos (arts. 2 y 228); y vi)i el ee as reglas de la sana critica” (Sentencia
Ga lv is , A- , Bo go ta , 20 de septiembre de
sM- 1:P: Tafur
C-7
C 90,
r Ref
o .: pe
rexe di en te D-
2 1 9
62 19,
2006).
9 ==
 NatTAN NisiMBLAT

contrainterrogar al testi.
a la parte no postulante de la prueba,
de que quien. va a contrainterrogay Pu
go... con el propo jsito eda
investigar quién es el testigo y, $1 ¢S el caso, preparar 0 ase
las pruebas que aportara para tacharlo, o para demostrary
pueden constarle los hechos que esta relatando.'"!

2.10: PRACTICA DEL TESTIMONIO EN MATERIA Ciyi102

en el att 2
En la diligencia se observaran las reglas contenidas
es, ae
del CPC, o del art. 221 del CGP, segun sea el caso, las cual
litu d, se estu diar an en conj unto con las modificacione,
z6n de su simi
supresiones:o adiciones de la nueva redaccion.

~ Especial atencion merece la redacciOn del art. 25 de la Ley 1395

de 2010, que reformé el art. 432 del CPC, que prevé la audiencia en
proceso verbal, asi como la contenida en el art. 181 de la Ley 1437
de 2011, que regula el proceso ordinario por audiencias, y la actual
redaccion del literal b) del numeral 3.° del art. 373 del CGP, que prevé
la audiencia de instruccion y juzgamiento, pues, por una parte, todas
establecen que el testimonio se practicara en una sola audiencia con-
centrada, con inmediacion del juez y las partes (audiencia de instruc-
cidn y juzgamiento para la Ley 1395 de 2010 y para el CGP y de solo

101 PARRA QUIJANO, JAIRO [2009], Manual de derecho probatorio, decimoséptima edicién,
Bogota, Libreria Ediciones del Profesional, p. 375.
102 “El testimonio en materia civil, laboral y contencioso administrativa, se recibe en au-
-_diencia publica presidida por el juez; el interrogatorio es oral, salvo que la parte haya
_ enviado pliego escrito por no poder comparecer, pero en ese caso el juez lo formulara
oralmente y puede, si es necesario, complementarlo” (PARRA QUIJANO, Jairo [2009],
_ Manual de derecho probatorio, decimoséptima edicién, Bogota, Libreria Ediciones
~ Profesional, p. 382); “Las partes en materia civil y con fundamento en lo estatuidopo
el art. 226 del CPC, pueden hacerlo también verbalmente, si lo prefieren, elaborari"
escrito que contenga las preguntas, escrito que se entrega al secretario antes de la 0 |
diencia, lo cual significa que con el comienzo de esta precluye la oportunidad. El ne |
ve |
puede presentarse en sobre cerrado o abierto y es susceptible de sustituirse antes de
finalice la oportunidad o bien prescindir de él y formular el interrogatorio Ta is)
(AZULA CAMACHO, JAIME [2008], Manual de derecho procesal, 3* ed., Bog° a,

p. 141). |
===
 Tituto 1 - Los
mepios pr PRUEBA
EN PARTICULAR
__ctruccion para la Ley 14
37 de
es ablece el orden ni las reglas pa

€ un sistema €scritural
, mientras
25 de la Ley 1395 de 20
de la Ley 1437 establecen un proces ‘oral; 10 y 181
publico y conc entrado.
Seguin los citados arts. 228 del CPC y 221 del
CGP, la ntciica del
testimonio se realizara teniendo en Cuenta la S siguientes reglas
y etapas:
{ rs eae i

1. Preguntas de autenticacién y de
acreditacion. E\ juez interro-
gara al testigo acerca de su nombre,
apellido, edad, domicilio,
profesion, ocupacién, estudios que haya cur
sado, demas cir-
cunstancias que sirvan para éstablecer su pe
rsonalidad, y si
existe en relacion con él algiin motivo de sospecha
(0 que afecte
su imparcialidad: CGP) (se sustituye la palabra “cu
rsado” por
“realizado” en el CGP, lo que indica que, aho
ra,
no solo se po-
dra acreditar al testigo mediante estudios formales, sino
otros
de lo que se pueda deducir su capacitacion).

Informe al testigo. A continuacién el juez informara sucinta-

mente al testigo acerca de los hechos objeto de su declaracion
y le ordenara que haga un relato de cuanto le conste sobre los
mismos. Cumplido lo anterior continuara-interrogandolo para
precisar el conocimiento que pueda tener sobre esos hechos y
obtener del testigo un informe espontaneo sobre ellos. Si el juez
incumple este requisito, incurrira en causal de mala conducta.

El CGP trae aqui dos modificaciones IB OESILES: la primera,

en cuanto a la expresion “de cuanto le conste”, pues se adiciona
con la expresion “de cuanto conozca 0 le conste”, lo que podria
indicar que en el proceso civil la calidad de testigo directo o
 os
Nattan NisIMBLAT
ida para efectos de declata,
r objeto de una severa Calificagig. e|
n al
loc ficacia del testimonio.
de evaluar la €

es tr ib a en la su pr es io n dela Causal q
cacion
Lasegun da modifi ue incurre e] juez sino cumple con sydeh e
_ mala conducta en q
ac er ca de l mo ti vo de su declaracién
de informar al testigo
er ir lo pa ra qu e de cl ar e, lo cu al se o c ca la naturalez,
requ s a Versarial que g|
pr oc es o ci vi l, de co rt e ma
que adquiere el go de 19 70 , pu es ba jo el nueyy
Cé di
que actualmente rige en el
ig ua l qu e lo qu e oc ur re en la ju st ic ia penal, las part
modelo, al n para efectos dg
aracio
deben procurarse por una mayora. prep
lo que seradebatido en audienci
3. Deber del juez de interrogar. El juez pondra especial empefio
para lo cual exigirg
en que el testimonio sea exacto y completo,
su dicho con
al testigo que exponga la razon de la ciencia de
(cuando), modo
explicacién de las circunstancias de tiempo
de
(cémo) y lugar (d6nde) en que haya ocurrido cada hecho y
en cuenta lo
la forma como Ilegéa su conocimiento teniendo
sobre
dispuesto en el art. 226 del CPC. Si la declaracion versa
expresiones que el testigo hubiere oido, o contiene conceptos
propios, el juez ordenara que explique las circunstancias que
permitan apreciar su verdadero sentido y alcance.'”

ientemente @!
ie “[...] que el testigo debe dar la razén de su dicho, es decir, explicar sufic
funcionario, cuales fueron las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que llegaron
a su conocimiento los hechos que estd narrando [...] ,Cudndo, dénde y como los per
cibid?” (PARRA QUUJANO, Jairo [2009], Manual de derecho probatorio, decimoséptima
edicién, Bogotd, Libreria Ediciones del Profesional, pp. 371 y 378); “Impon® al jue?razon
el deber de buscar que las respuestas sean responsivas es decir, que “expongé Ja
tuciones de derecho
de la ciencia [...]” (LOPEZ BLaNnco, Hernan Fabio [2008] Insti“Si emplea una espe
a, Dupré, p. 4] 4);
procesa civil colombiano. Pruebas, t. II, Bogot
condi cién social o cultur al,] seInsti acer”
indagu® nes
Tem geria
ee ver adero propia de su profe sion,
deen sentido [...]” (Lopez BLANc o, Herna n Fabio [2008 tucio
Prueb as tl B . e Es posible
procesal civil colom biano .
t. I , Bogota, Dupré, p. 219); 4,0 |
que el testigo utilice términ Os 0 expresiones , que hubiere
:
i oido
i , como dice i aM i ae
ue contengan
” Ban conceptos propios [...] El precepto se refiere no a teminos one
402
 Tinto | Il - Lo
s mepios DE PRUEBA EN PART
ICULAR

preguntas verbales, total 0 parcialmente. Dicho pli

ego podra
entregarse al secretario del comitente para que lo rem
ita con
el despacho comisorio, 0 al del comisionado |
La regla se modifica en el CGP, pues el art. 219 permite hacer
entrega del cuestionario escrito “antes del inicio de la audien-
cia”, es decir, puede ser el mismo dia de la audiencia a dife-
rencia del régimen del CPC. !

Cada pregunta versara sobre un hecho y deberd ser clara y con-

cisa; si no retine los anteriores requisitos, el juez la formulara
de la manera indicada.

Cuando la pregunta insinte la respuesta debera ser rechazada,

sin perjuicio de que una vez finalizado el interrogatorio, el juez
la formule eliminando la insinuacion, si la considera necesaria.
Tales decisiones no tendran recurso alguno.

el art. 221 del. CGP su-

Por razon de la regla de oralidad plena,
a que se
primi6 la posibilidad de presentar interrogatorio escrito

ee
Wn

Viene de la Nota No. 103

que son de uso corriente, per o
encuadran en otra modal idad y ya consider. ada, sino a losgiones” (AZULA .
eci al 0 pro pio en cie rta s regi o Hl CAMACHO, Jaime
que tienen un significado esp Bog ota, Temis, P. 149); “Existen otros casos
[2008], Man ual de der ech o pro ces al, 3° ed.,
por fuera de lasala de aud ience com: Nia
en los cuales la prueba se puede practicar
Practica del testimonio del menor, para efectos de su_proteccin y . lie fisicamente
o del an snio del presidente
garantias fundamentales; la recepcion del testimoni
impedido para concurrir a la audiencia publica, la practica ae o especial de realizar
Peto HERNANDEZ Jorge [2006],
y Vicepresidente de la republica, la cual implica el ee
de ellos (TI
la audiencia en el despacho de cada uno i . 303 ).
, Doctrina y Ley, p. 303)
,
Curso de pruebas judiciales, Bogota
>
 Nattan NISIMBLA T
Bilan
a rt, 226 del CPC, por lo que todo int er
refiere el cita do
| !r a Or a] oi
,e tt
lado in: te g r a m e n t e de m a n e
debera ser formu s es cr it as , s i t u a c i g y oo We
pregunta
permita la entreg@ de a l e m p e i i o , si n pe rju; a te
ju ez d e b e r a ve la r con.especi e; eh
el c o m o lo pr ev é e] m
bl ec id o pa ra 1a c—omisiOn, tal
, es tai
Ulp 2Ig

del CGP.

_ Interrogatorio.
A continuacion del juez, las partes podrs an;
tes tig o, co me nz solicit |g " In.
an do po r quien
te rr og ar al TUeba
ne
El juez podra interrogar nuevamente ‘ si lo considera CeSarig
(art. 228, numeral 4.° del CPC).

Se destaca en este modelo de interrogacion del CPC, ’ que a aj as

partes se les concede una sola oportunidad para interroga I, Sin
rép];
__ que se prevean segundas rondas, contrainterrogatorios, S, Teplicas
nico o dapli
duplicas.

. Nose admitira como respuesta la simple expresion de ser cierto

el contenido de la pregunta, ni la reproduccion del texto de
ella (art..228 del CPC, numeral 5°, con idéntica redaccién en
el numeral 5° del art. 221 del CGP).

| ee no podra leer notas 0 apuntes, a menos que el juez

. E e v

ce, cuando se trate de cifras o fechas, y en los demas

eect ae justificados siempre que no afecte la espon-
tei estimonio (art. 228 del CPC, numeral 6°. Idéntica
10n en el art. 221 del CGP, numeral 7°)

. -Los testi gos ,

podran presentar documentos relacionados ©
los- hech Os sobre loslos cycuales decl
aran, los cuales se agregaral
al expediente y se daranpel
en traslado comin por tres (3) dias
5sin necesidad de auto que lo or
dene (art. 228 del CPC, numer
|
|
|
La prevision de]
ac
traslt l i m i n a d
e e principio d voa d e l at t.
c e 22! |
del CGP. » MOtiva an cisacmoemnitne efnu el
principio de
——n
A
 Tituto
lll - Los menios DE PRUEBA EN PARTICULAR
racion Y celeridad
que rige e¢| proceso
Se

por audiencias alli

consagrado.

g. En el acta, si se trata de proceso ager!tural, Se consi

y, las resp ues ignaran4
textualmente las preguntas tas.

En los procesos donde se sigan las reglas de ora

lidad plena se pro-
hibe la transcripcion del contenido de las grabaciones, con
formea
lo dispuesto en el numeral 5° del art. 25 de la Ley 1395 de 2010
norma tambien aplicable a la audiencia de pruebas consagrada
enelart. 181 de la Ley 1437 de 2011 y ala del art: 373 del CGP.
9, Al testigo que sin causa legal rehusare prestar juramento o
declarar, y al que diere respuestas evasivas a pesar de ser
requerido por el juez para que conteste categoricamente, o
injustificadamente no concurriere a la audiencia sefialada para
terminar su interrogatorio, se le aplicara la multa contempla-
da en el art. 225 del CPC, consistente en dos a cinco salarios
minimos mensuales, quedando siempre con la obligacién de
rendir el testimonio, para lo cual se sefialara nueva audiencia,
excepto cuando manifieste que no recuerda los hechos sobre
los cuales se le interroga (art. 228, numeral 9°).

El Cédigo General contempla en el numeral 8.° del art. 221:

Al testigo que sin causa legal se rehusare a declarar a pesar

de ser requerido por el juez para que conteste, se le impondra
multa de dos (2) a cinco (5) salarios minimos legales mensuales
vigentes (s. m. 1. m. v.) 0 se le impondra arresto inconmutable
de uno (1) a diez (10) dias. El que diere respuestas evasivas a
pesar de ser requerido, se le impondra unicamente la sancion
pecuniaria.

l 0. Concluida la declaracion, ausenta

aepodraeae
6 el testigigo solo atea cuan-
rse tit

| do el juez lo autorice para ello (art.

pre vis ion fue su pr im id a en el art. 221 del CGP).
na Pst
405
 Nattan NISIMBLAT
diencia se sujeta; ra a lo dispuesty e
—————_—_—_—_———
a
° . : 1 A 1

11. El acta de | au
si fuerenrn varve ios los test; imonig, al :
09 del CPC, pero anye
a, cada test ig o de be rg et
recibirse en la misma audienci io, 0 al finaliza, atl
am en te te rm in e su in te rr og at or
inmediat sa lv o lo ya di ch , or laa,
sp on ga ,
djencia, segun el juez lo di conforme a las repjo.__ es Petty
se a delanten Blas prey;
de los procesos que
en los sa 25 de la Ley 1395 de 2010 yel 181 de la Ley laa
(esta prevision fue suprimida
en CGP). e
2011

a r momento de la instancia, amplig

“12. Bl juez podra, en cualquie
los interrogatorios y exigir al testigo aclaraciones Y €Xplicg
ciones.

- 13. El CGP contempla, finalmente, en el numeral 9° de] art, 27]

que cuando el declarante manifieste que el conocimiento de jg,
hechos lo tiene otra persona, debera indicar el nombre de és,
y explicar la razon de su conocimiento. En este caso el Juez,
si lo considera conveniente, citara de oficio a esa persona atin
‘cuando se haya vencido el término probatorio.

2.10.1. Interrogatorio cruzado al testigo en el Codigo

General del Proceso
EL CGP introduce en el numeral 4.° del art. 221 el sistema de inte-
Trogatorio cruzado, bajo la siguiente formula:

A continuacién del juez podra interrogar quien solicit la prueba

y contrainterrogar la parte contraria. En el mismo orden, 1as
partes tendran derecho por una sola vez, si lo consider
an nece-
_ _ $arlo, a interrogar nuevamente al testigo, con fines de
aclaracion
y refutacion: El juez podra interrogar
en cualquier momento.
|
] a noLey 906
acogede entonces
2004, neroun sinmodelo adversarial
las duras similar
exigencias al previsto qui ||
de pertinen¢!
hero aren °° €xpondran respecto de ca
eatonlo en Materia penal, manteniend da una de las etapas ee ‘0 |
o sin embargo el print
<5
 | . Ti
TULO Hl - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

al juez decivil,
Permute estado
tivo5 enquecualquier a dife renci a del penal, formular |
la actuacign
pfeb
ela redaccion del articulo se deduce que cinco so
n las etapas u
nidades previstas para formular pr guntas al test
op? storio del juez; 2) interrogatorio de qu igo: 1) inte-
1€n pidid el testimonio; 3)
airaintertogatorio de la contraparte; 4) nterrogatorio de aclaracion
m futaciOn, y 5) contrainterrogatorio de aclaracién y refutacion,
stendiendo algunas reglas que se extraen de la lectura de este numeral,

{, Orden de interrogacion: si fue el juez quien decreté la prueba,

iniciara primero él y a continuacién el demandante, finalizando
el demandado.

2. Por el contrario, si la prueba fue decretada a solicitud de parte,

sera esta quien Siga en turno al juez, terminando por quien no
la pidio.

3. Si hubieren otros sujetos procesales (Ministerio Publico, ter-

ceros incidentales, etc.), interrogaran en el orden definido por
el juez, pues no se previd una regla especifica para el caso en
que a la diligencia asistan otros sujetos distintos de quienes
tienen la calidad de parte.

Enel caso de terceros y demas sujetos procesales, la posibilidad

quienes le
de formular preguntas se atiene a lo ya dicho por
antecedieron, pero en caso de que se postulen hechos nuevos
no fuer on obje to de los prim eros inter rogat orios , se per-
que caso a las partes
mitird la intervencién, concediendo en todo
o de refutacion,
el derecho a formular preguntas de aclaracion
es decir, el derecho a repreguntar.

ble ce, por reg la de ana log ia con el der echo procesal pe-
- Seesta torio,
directo, contrainterroga
nal, un sistema de interrogatorio
y contrainterrogatorio al redirecto (contradirecto o
S_SMltecto
407
NatTAN NISIMBLAT

di re ct o) , pu di en do fo rm ul ar se en todo cago
- recontra rt e, y sin lin, .
ce rr ad as , a el ec ci n de la pa nt
abiertas o
qu e hu bi er e pr op ue st o ¢ | juez civil en su inte toga
tema Bator,
inicial, |
pty

imonio (0 el deman da
-6. Por lo dicho, la parte que pidid el test dei a
uin el caso), iniciara con preguntas que bien pue
» seg
49 no relacién con lo que fue matareritea mpdel Intoerr ogator io Inis x
+ yealizado por juez, pu di en do fij or al esp aci alm ent

testimonio por fuera de lo declarado prevme iamente, sin que “

par tes pu ed an adv ert ir, diante la objecign
ello el juez o las
impertinencia en la pregunta (como si ocurre en el interroga.
torio cruzado en lo penal). '

7. Sin embargo, la facultad de interrogar nuevamente prevista en

- el numéral 4.°, conocida en lo penal como el “redirecto”, estar,
'' limitada’ ésa si, por expresa disposicion del propio articulo, a
preguntas de “aclaracién” o de “refutacion”, es decir que, en
este caso, la parte que formule su redirecto o su contrainterro-
' .°°“gatorio no podra desviarse de lo que fue objeto de declaracién
> en las etapas anteriores, mediante la proposicion de nuevos
temas, pues en este caso se abrira paso la objecion por imper-
' tinencia, debiéndose limitar a solicitar al testigo que aclare lo
que es motivo de duda respecto de una respuesta anterior, 0
_enmiende su declaracién, por considerar que ha faltado a la
_ verdad (refutacion). |

he . 8. Finalmente, se entiende que el testigo podra declarar amplia-

' *” mente’sobre lo que es objeto del proceso y de su testimonlo,
sin que sé permita, como si ocurre en el interrogatorio ¢? lo
‘penal, que se limiten sus respuestas al tema que es materi?
del cuestionario formulado por la parte, pues nada se dice al |
respecto en la norma que prevé este modelo de interrogaton”?
cruzado. Por lo tanto, al testigo no se le podra interrumpit |
desea formular aclaraciones 0 explicaciones a SU testimon!
<<a
 Tituto II - Los mepios pe PRUEBA EN PARTICULAR

2.10.2. Precisiones sobre la Prueba de Ofi

cio y el deber
del juez de interrogar Losers egtyteg

Las reglas sobre interrogacion cruzada demandan del juez la su-

‘cin a las limitaciones impuestas por la ley en
materia de prueba de
ficio y Su practica, tal como lo indican Jos
articulos 42-4 y 170 del
CGP, que le imponen, de una parte, el deber de averig
uar unicamente
aquello que las partes hubieren alegado y, de otra, -permitir la contra-
diccién de las pruebas que practique de o ficio.

Asi, en materia testimonial, asi como en cualquier otra, sera menes-

ter identificar plenamente si la prueba fue decretada por iniciativa del
juez o de las partes, ya que dicha génesis marca profundas diferencias
al momento de su practica, como que: _ ?
i. Ante la prueba decretada de oficio no procede ‘el interrogatorio
cruzado, sino unicamente la contradiccién de las partes frenté a las
preguntas del juez, que siempre seguiran el orden de postulacién
procesal, es decir, primero el demandantey a continuacion el de-
‘mandado, ya que, por no haber sido solicitada por ninguiia de las
partes en litigio no es procedente aplicar el orden establecido en el
numeral 4° del articulo 221, que ordena que a continuacion del juez
interrogara la parte que solicité laprueba;) |
li.’ En este caso, es decir, si la prueba fue decretada'de oficio, no
existe limitacién frente al tema de la prueba, como si lo impo-
nen el articulo 212 y el numeral 2° del articulo 221 del CGP, que
disponen que al haber sido pedida la prueba de manera concreta
por una de las partes, su practica se debe limitar a desarrollar
el tema propuesto, es decir, que el testigo declarara tinicamente
sobre aquello para lo cual fue llamado, restriccién que no se
encuentra para cuando el decreto se produjo de manera Oficiosa.

iii. Por el contrario, como se indicé, si el decreto dela poye

no fue de oficio, el juez no podra formular preguntas en
~ relacién con temas distintos a los que la
parte propuso en
ba

Se
==
 toes ria e
vu ln er a | de rechointrao la
dy c ONtra,
on ; ya qu e el lo ta ri an
Ja petici dida en que se es las pa a 0
diccion, en 1a acmeion adas con aspectos que
preguntas rel e c r e t a d o el t e s t imo es
~ Qo
a lo cual no fue d Mo,| 0
conocian y pat ru eb a no plena.
P
que conduciria a una

AC TI CA DEL IN TE RR OG AT OR IO AL TE ST IG O EN Marg
2.11. PR lA
|
PENAL

En el pr oc es o in qu is it iv o (L ey 60 0 de 2000, art, 276)

2.11,
en las reglas baj la pra
para las cti deluisinte
ca inq iti rrg
vas
Acontinuacion se tran
scrib o reg las
ces o pen al que se adelanta S
gatorio en el pro
rit ura les de la Ley 600 de 200 0, vig ent e ultraactivamente para ¢|
y esc
en vigencia de la
juzgamiento de delitos cometidos hasta la entrada
nacional:
Ley 906 de 2004 en todo el territorio

1. Presente e identificado el testigo, el funcionario le tomara el

juramento y le advertira sobre las excepciones al deber de de-
clarar.
Se . 7 .
‘ !

el funcionario le informara sucintamente al

2.

area:
a coeha de los hechos objeto de su declaracién y le orde-
ga un relato de cuanto le conste sobre los mismos.
,

3. Terminad interrogarlo si ®
.

nar io a
Oo

Ca el fun cio
e

considera eters
0,0 fF

ante ec.
tira a
umplido
lo
°

los sujetos procesales interrogar

.
riot, sR

Se permrmit iréa
itir ando S¢*
ent4.
conceptos del declarante cu entos
prov
una persona esnetici mi
<p . . ’
t fi ‘Claimente calificada por sus conoci
’ ° ° a
T
|

El funcionari que 10 |
amomento
estime necesario, Las inerrogar en cualquier
.
©Spuestas se registraran textualmente- BI
jo
 investigacion.

2.11.2. Enel proceso penal ac

usatorio (Ley 906 de 20
04)
Ensefia el profesor Ro
berto Solérzano:

Todo interrogatorio tiene cinco ela

pas que se diferencian por
pueden faltar y.deben res-
» a Saber: i) preguntas de ac
ii) preguntas de introduccién, li) reditacién,
preguntas de transicion, iv)
pregun tas de tema principal, y V) pregunta fina
l.
Preguntas de acreditacién. Las preguntas de acreditac
ion son
aquellas que le permiten al juez saber si el testigo esta en con
di-
ciones de poder dar una declaracién, bien sea porque tenga los
conocimientos especificos, 0 porque pudo percibir los hechos,
0 porque tiene la formacién y la experiencia adecuada para
actuar como investigador. 3

Preguntas de introduccién. Son aquellas con las cuales; como

su nombre lo sefiala, inserta al testigo en el tema materia de su
interrogatorio.

Preguntas de transicién. Son las que permiten cerrar temas y

llevan al testigo de un tema a otro, con lo cual se garantiza que
todos los topicos queden cubiertos, y generalmente van acom-
pafiadas de una pequeiia introducci6n que permite que el testigo
entienda que van a abordar un tema fundamental.

Preguntas de tema principal. Todo testigo puede tener una

pero
muy buena informacion, y podra referirse a varios tdpicos
go fue presencia
Siempre hay un tema principal. Asi, si el testi
el tema principal es la ocurrencia del hecho.

TS
 Narran NisIMBLAT . va fit £0rmacion en el punto mas

fi na l. Bu sc a deja tc
_.., Pregunta
_ alto.'%
Ley 906 de 2004, el interrogatorio debe.
Segun lo previsto en _ sacentrada, respetando el principio de fs
en yausedienci a os las:
ra realizarse 105 ceflirme a a las sigul entes reg
inmediacion,
, ento. Tot da vevia
1. Juram dad a quien
autorimente a quiencorre
sp onda tomar juramen,
debe prestarlo acerca de
to, amon y oral y legal del acto y las sanciones penaleg
la importancl
eci |
das con tra los que dec lar en fa lsamente o incumplan Jo
.sta
est abl
s.
para lo cual se leeran las respectivas disposicione
', Prbrometido, » BAe

Acto seguido se tomara el juramento por medio del cual el testigo

pro met e a deci r toda la ver dad de lo que con oce (art. 389),'%
se com

104 SoL6RZANO GARAVITO, Carlos Roberto (2010), Sistema acusatorio y técnicas del juicio
oral, 3. ed., Nueva Juridica, pp. 238-241.
105
“En el proceso penal acusatorio, la inmediacion se cumple en el sentido estricto, porque
los medios de conocimiento de que trata el art. 382 de la Ley 906 de 2004 se presentan
y se solicitan en la audiencia preparatoria de la etapa del juicio, pero se incorporan
y practican todos en la audiencia del juicio oral, bajo la direccién y control del juez
de conocimiento [...] Es asi como el art. 16 del nuevo codigo dispone, a
fin de hacer
efectiva la inmediacion en todos los casos, que en juicio solo se estimaran
como prueba
la que se haya producido o incorporado en forma publica,
oral, concentrada, y sujetaa

106

"Mento iodeferig
de Prueba en
materia civil, en las modalidades
° Por la ley y juramento deciso
rio.
412
 Tin
0 Ill - Los mepios pe PRUEBA EN PARTICULAR

_ Exame
despues
n « oe “ oe = testigos serin interrogados uno
ee colicietado. ) Orden establecido p por la
parte que los

vadprimero seran interrogados los testigos de la acusacién y hese los

efensa. Antes de iniciar el Interrogatorio a un testigo; el juez
le
gormara de los derechos previstos en la Constitucién y latley, y le
in
‘it el jur.
amento en la forma sefi~ alada en e] arti, culo
anterior. Des-
°

O ; pedira
odicd que S€ 1identifique
q con sus hombrb es y apellidos y demas,
merida de ley (art. 390).'” Oo
3, Interrogatorio cruzado del testigo. Todo declarante, luego de
las formalidades indicadas en el articulo anterior, en primer
término sera interrogado por la parte que hubiere ofrecido su
testimonio como prueba. | ital

Este interrogatorio, denominado directo, se limitard a los aspectos

principales de la controversia, se referira a los hechos objeto del juicio
orelativos a la credibilidad de otro declarante. uy

Viene de la Nota No. 106

En cambio, en materia penal, contrario de lo que sucede en materia civil, el juramento
no ha sido aceptado por el legislador como medio de prueba, para preservar el derecho
del sindicado a no declarar contra si mismo [.:.] En materia procesal, el juramento que
Se exige como requisito previo a la declaracion testifical es distinto del testimonio que
se rinde por el declarante, como quiera que la declaracion sobre el conocimiento del
testigo de unos hechos determinados que interesan’al proceso, es posterior al juramento
que constituye como acto previo una promesa solemne de sujetarse a la verdad y de
declararla completa, so pena de’ la sancién penal que el quebranto de ese juramento
tTaiga consigo” (Sentencia C-782/05, Ref.: expediente D-5515, M. P.: Beltran Sierra,
iy “> Bogota, 28 de julio de 2005). 3 i ee
“Se trata, como se ha dicho, de un proceso de partes, lo cual significa que son validas
las estrategias que cada parte utilice para presentar la pruebas, ello justifica que el art.
390 de la Ley 906 de 2004 establezca que los testigos seran interrogados en el orden

Olecido
* ela parte que los haya solicitado.
por yla luego Primero seran interrogados los testigos
acusacion los de la defensa [.. ]” (PARRA Quuano, Jairo [2009], Manual de
*recho probatorio decimoséptima edicién, Bogota, Libreria Ediciones del Profesional,
P. 766), °
=

~
 5 sugestivas ni Se insinuar, a
Natran NIsIMBLAT

pregunta
No se podran formular 108
la s re sp ue st as .
sentido de
s

la pa rt e di st in ta a la que solicits
si lo desea,
4. En segundo lug ar, un ta s al de cl ar an te en form,
el testimonio po dra
formular pregum'~
io qu e se li mi ta ra a los temas abordado,
de contrainterrogator
cto.
en el interrogatorio dire

pr ac ti ca de la prprueba
u testimonial en el juicio, segin
do se de la
108 “Ahora bien, en tratan de en ju iciamile nto, hay tres formas de procede;
én del respec t iv o mo de lo (
la orientaci en
son ella s: € | di re ct o, el indirecto y € | cruzado: “El directo es aquel eg un ta s
al int err oga tor io;
le di re ct amente al mismo las pr
n a | te st ig o ha ci én do
el que las partes interroga
que el juez o el pres iden t e del trib unal le ha otorgado el permiso 0 la venia para
__una vez
ser van do el 6rga no juri s dicc iona l el cont rol del interrogatorio en cuanto a la
ello, con
se formulan, y pudiendo ampliar en cualquier
pertinencia y utilidad de las preguntas que
las partes comienzan a interrogar una vez e|
momento las que las partes formulen. Pero
ha terminado de examinar a
I testigo con su interrogatorio. En el indirecto,
juez o tribunal
propio del sistema inquisitivo y antiguo, las partes solo pueden hacer
preguntas al tes-
tigo por intermedio del juez o tri bunal, lo cual implica que la pregunta se dirige a
ellos,
quienes a su vez la reformulan al testigo en la forma en que lo consideren apropiado,
procurando no alterar o tergiversar el sentido de la misma a menos que lo consideren
pertinente. El tercer sistema es el de interrogatorio cruzado o cross examination, pro-
pio de los sistemas acusatorios como los imperantes en los paises anglosajones o en
los Estados Unidos. El mismo implica que las partes dirigen al testigo sucesivamente
todas las preguntas, asumiendo el juez una actitud pasiva en principio, interviniendo
solamente en los supuestos en que las partes requicran su decision por impugnaciones
Oo irregularidades del procedimiento; las partes son dueilas del interrogatorio”. En la
legislacion colombiana, esto es, en la Ley 906 de 2004, se acoge expresamente este
ultimo sistema, al disponer en el art. 391 lo siguiente: “/nterrogatorio cruzado del
festigo. Todo declarante, luego de las formalidades indicadas en el articulo anterior, en
prueba, retetutes unter ogado por la parte que hubiere ofrecido su testimonio como
ion errogatorio, denominado directo, se limitara a los aspect incipales
controversia, se referira a los hechos objeto del juici cea laced i
de otro declarante. No se podran formular pr pai acta a la credibiide!
tido de las respuestas. En segundo lugar, sil ie ms Sugestiv as ni se insinuara el _
testimonio, podra formular preguntas al de la ind Llgte nel .
sanneorio
iceraterrogat
se lim
Clarante en forma de contrain que
itara a los temas abordados en el inte
rro o
hubiere intervenid
en el interrogatorio directo podra agot
n
de preguntas dirigidas ala aclaraié
ar un di re ct o. Qu ie n
atorio
de los puntos debatidos en el contrainterr it tumo
, gatorio, el cual se denomina redirecto. En,
estos eventos deberan seguirse | as Mismas
 Tit
LO Ill - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
Quien hubiere intervenido en
e]tiin
gite
d Trogatorio directo podra
de pr eg un ta s di
agotar un turn o
as a la aclaracién de los
te rr o a
puntos debatidos en el contrain torio, el cual se denomina
redirecto.

gn estos eventos deberan seguirse las mismas reglas

del directo

6, Finalmentete,, el declarante podra , ser nuevament

i e preguntado
por la otra parte, si considera necesario hacer claridad sobre

sta s da da s en el red ire cto y suj eto ; a las pauaatas del

las pueerrogatorio.'”.
resint
contra :

2.12. REGLAS SOBRE EL INTERROGATORIO (nix 392, Ley 906

pE 2004) ? “78

Ensefia Carlos Roberto Soldrzano: “Del desarrollo del Codigo de

Procedimiento Penal se desprenden varias reglas que necesariamente
deben ser observadas por el interrogador so pena de que el juez las
rechace de plano o una contraparte habil las objete o se opongaa las
mismas”,'!°

A continuacion se transcriben las reglas previstas por el art. 392

de la Ley 906 de 2004:

al testimonio, la
° “En consecuencia, en materia probatoria, y en particular en lo atinente
y ecuanime frente al desarrollo de la
tegla es que el juez debe mantenerse equidistante o y las singularidades
testig
declaracion, en actitud atenta para captar lo expuesto por el
interviniendo solo para controlar la
a que se refiere el art. 404 de la Ley 906 de 2004,
legalidad y lealtad de las preguntas, asi como la claridad y precision de las respuestas,
rogatorios de
asistiéndole la facultad de hacer preguntas, una ve2 agotados los inter por ducido
orien tadas a perfe ccion ar 0 complementar el nucleo factico intro
las partes ,
de los res pec tiv os inte rrog ante s for mul ado s al testigo, €s decir, que si
aquellas a través a ciente, puede completar,
las partes no construyen esa base que el juez, sila observ defi
iones confeccionar su propio
no le corresponde a este a su libre arbitrio y sin restricc ON PEs enna.
| caudal factico” (CoRTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACI
ota, febrero 4 de 2009.
| 29415, M. P.: Julio Enrique Socha Salamanca, Bog as del
| SOLORzANO GaRAVITO, CARLOS ROBERTO (2010), Sistema acusatorio y técnic
SE oral, 3* ed., Nueva Juridica, p. 205.
Biotaliaeens ar sobre hechos especificos,!"!_
Ss ;

1. Toda pregunta ver

ez
| iuuez pre proh ibir a3 tod a pre
a gun ta sug est
. iva , CA PC IO SA0 con fig 1,
,
2. Elj

3, juezp
ar al testig1,y
EL iuez prohibird toda pregun’a do® tieanofednde
est a de be ve rs ar so br e un solo punto, No deh
eu na pregunta,
Ill “Cada vez que se formul int eré s a la vez , est o dif icu lta la respuesta. A los testigog %e
tocarse varios puntos de
, pe ro qu e se an es pe ci fi co s y ademas que se hubieg,
hos
les deabe integs rrogar sobre hec . ’
acusatorio parte de la base [de] que el testi
go go
- percibido siren uae peruibib directamente” eee GaRavito,Cale
Juidicg
Sist ema acus ator io y técn icas del juicio oral, 3. ed., Nuey a
eee (20t0) unta se debe individualizar déndol
pp. 205-206); “Lo anterior
al hech o preg
sign
unta
ific
do”
a que
(PAR RA
cada
QUU
preg
ANO , Jai ro [ 2 0 9 ] , Manual de derec
PP vidualidad eria Ediciones del Profesional, p. 773)
probatorio, decimoséptima edicion, Bogota, Libr
12 “Son sugestivas las preguntas que sugieren la respuesta. Estas no son validas enel inte-
rrogatorio, aunque si lo seran en el contrainterrogatorio. Y son validas en el Contrainterro-
gatorio, porque parten de lo que ya manifesto el testigo al ser interrogado. Es Capciosa la
pregunta, que por la forma como se elabora, induce en error al testigo, Ilevandolo a que
-» ‘dé una respuesta equivocada” (SOLORZANO GarRavito, Carlos Roberto [2010], Sistema
| acusatorio y técnicas del juicio oral, 3. ed., Nueva Juridica, p. 206); “Las preguntas
_ confusas, sugestivas o capciosa deben ser prohibidas y rechazadas por el juez, que de no
hacerlo deben ser objetadas por la defensa. De presentarse esta situacién debe aflorar de
manera inmediata en la defensa la actitud de objetar la pregunta ante el juez” (El proceso
penal acusatorio colombiano. Nuevo manejo de la prueba, Ediciones Juridicas Andrés
Morales, 2005, p. 264); “La pregunta sugestiva es aquella en que el interrogador le su-
ministra todo el material para la respuesta, le sustituye la supuesta percepcion que haya
tenido el testigo, por el material que él le suministra,
lo cual significa que la pregunta le
sirve al Nealiga comin Sustitutivo de su propia Percepcion y quien resulta declarando es
septa etiaiin ‘ ete Jairo [2009], Manual
de derecho probatorio, decimo-
, Bogota, Libreria Ediciones del Profesional, p. 773).
113

ofender
~ Pregunta sugestiva, Capciosa, confusa, o que tienda a
arante para consultar documentos que le ayuden a su memoria,
‘sea a leale l y que las res
Puestas sean y, €n general, controlar “que el interrogaton?
_ practica del Contrainterr son extensivas 4la
ad,a Precisas”, atribuciones que
ogat Orio reg|a
SALA DE CASACION PEnar Proceso 00 en el art. 393 idem” (Corre SUPREMA DE Jusmicis
de febrero de 2009); “Debe hs Onum. 29415, M. P.: Socha Salamanca, J. E., ogo!
al testigo o lesionen Parte ser cuidadosa en no formular preguntas que ofendal ||
Su dignidad . “6 rencla
> Valorar lo ° dere
chos humanos, Queda a discrecién y Savi |
 Titun Olli I -
Los menios DE PRUEBA EN
PARTICULAR
4, El juez podra autorizar al testigo para c ——.
E onsultar documentos
necesarios que ayuden a su m emotia, -Ene
interrogatorio, se permitira a las demas ee caso, durante el

mismos. Partes el examen de los

5, El juez excluira toda pregun

ta que no seq
, sitteli ei-
a .
6, Eljuez intervendrds con el fin de que el interrogatorio sea leal
ue las respuesta
P sean claras y precisas,!!6 —
yq

Te“En
114 “En desarol del int
desarrollo del interrogatorio cruzado de : ey,
ee ans 2 polaron He
documentos que ayuden a la memoria del
nar su credibilidad [...] con la exigencia unica [de] que se permita a j pauittanaets
y demas intervinientes el examen de los documentos [...] Como la orueba que ce in
troduce al juicio es la declaracion del testigo y no el relato efectuado con antelacion,
que en si es un simple apoyo a la declaracion, la parte contraria puede someterlo al
contrainterrogatorio de acuerdo con el interés que sirve a su teoria del caso, siendo
esta la razon por la cual se le garantiza el examen de los elementos sobre los que el
testigo elabora el proceso de rememoraci6n” (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE
1 de
CASACION PENAL, Proceso num. 28935, M. P.: Bustos Martinez, J. L., Bogota,
julio de 2009).
ia de la investi-
5 “Toda pregunta pertinente es la que tiene relacin con los hechos mater
acusatorio y técnicas
gacién” (SOLORZANO GaRaviTo, Carlos Roberto [2010], Sistema
hele TAO)
del juicio oral, 3." ed., Nueva Juridica, p. 206). °
se dice: ‘Excepcionalmente, el juez
6 “Dicho criterio es reiterado cuando en el art. 397
orio, para que el testigo responda
podrd intervenir en el interrogatorio y contrainterrogat Una vez
la pregunta que le han formulado o que lo haga de manera clara y precisa.
os los inte rrog ator ios de la parte , el juez y el Ministerio Publico podran hacer
terminad caso [...]” (PARRA Qui-
el cabal entendimiento del
preguntas complementarias para probatorio, decimoséptima edicion,
Libreria
9], Manu al de dere cho se
lementarias, en el sentido [de] que
JANO, Jairo [200
comp
Ediciones del Profesional, p. 777); “Son pero real ment e, su objeto es el de
o por las parte s,
agregan al cuestionario formuladoscuros 0 dudosos” (AZULA CAMACHO, Jaime [2008],
hacer claridad sobre los puntos ecuencia, ane
Temis, p. 141); “En cons
Manual de derecho procesal, 3* ed., Bogota, testimonio, la regia es que el ee ‘
en lo atine nte al
particular
teria probatoria, y enante de la declaracion, en
mantenerse equidist y ecudnime frente al desarrollo e el art.
ingularidades a que se refier
at tro lar la leg aliiénd d l.
y lea[altafacu
dad ole de
el t a
tsrviniendo solo al
para a
con vas aast
ona, io
404eade la Ley 906 de 2004 ‘nte
ision d de las respPp ue tag partes, orientadas @
; ad y prec “cian
as preguntas, asi i como la clarid
tad de hacer preguntas, una veZ agotados los inter e aido pot an ellas a través de los
Perfeccionar 0 complementar el nucleo facti; co in tt, 4 aye si las partes no construyen
. 1 4 i 2

; dec
| antes formulados al testigo, es
respectivos interrog
>=
 .
betes ;
Nattan NIsiMBLAT

FL CO NT RA IN TE RR OG AT OR IS (a rr , 393)
T9542.313,. Re[REGLG as SOBRE rid IPT G
0 ensefa:.
EI profe sor S
olorzan
acusa-
- nto Penal establece el sistema s
u n a se ri e de p ostulado
de 20 04 ), 4 través, de ar
BL Cosian 6 de ‘a e Oo a c t o r es procesales puedan actu
torio (Ley 90 los sujet p ero éan,través
qu i l i b r a d a y ju st a, ci
|a al
e noefunddeammeanntearla qeue es el de la contradic que
e r r o gatorio y en las
en el c o n t r a i n t
se desarrolla principalmente
iones.
objeciones u oposic
atadista:
. , Para el citado tr

Viene de la Nota No. 116

el jue z, si la obs erv a de ficie nte, puede completar, no le corresponde a este
esa base que La litera-
ones confeccionar su propio caudal factico.
a su libre arbitrio y sin restricci de
ad e int erp ret aci on que cor res pon d e ala citada norma no deja espacio distinto al
' Jid
que con la mis ma se rest ring e ento nces , igualmente, la posibilidad de inter-
concluir na de las partes,
da a instancia de algu
_ vencién del juez en la prueba testimonial practica sistema, [...]”
cipio de imparcialidad y el caracter adversarial del
para preservar el prin
Proceso num. 29415, M.P:
(CorTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACION PENAL,
Proceso num. 32868, M. P:
' Socha Salamanca, J.E., Bogota, 4 de febrero de 2009, y
spins Teer: Poe ae de 2010); “Caracteristicas del interrogator.
ia eu anal pq bids : ee que, pias como, donde, describa, explique,
siadamaute lator en Ge niente informacion, que permita al juez, entender
; os hechos. El interrogador debe conduct, y
guiar al testigoa través de las preguntas para mantener un orden cron légico y mejor
comprension del asunto. Al testigo debe preparars con anticinacipacton
cion cons s te
oral consi
' , Ilo cual
id sahien Aecintainate Goal ak axanierneria| pararseaci
taiyonte el atid deal Geena ente la inform én que conoce personal y direc-

_ declaracién. Igualmente, elsepanenh nd pred, Ssablaet pn OE eYD eT S°empisa

|, para su interrogatorio y cual para el pare eit aca a 0 es la técnica que
esty anci rrogato™
es una conversacién entre fiscal y testi sania togahec
go sobre los
tario, Enisiiii
hos y las circ unst inteas particu-
lares del caso. Mediante pregunta
fiscal. La idea es que quien form tees Sp ee a t
de ae
ins to fica,
trumentesti para nunc
guiar
wedt imon in x obte ner del Sea le, a las preg unta s, sirv
sustentan su teoria del caso con d € toda informacién util para probar los hechos a
El juici
Adriana [2008], » Lt
estino al conocimiento del juez” (VILLEGAS ARANGO,
JUIC
alia
de la Nacién, p. 44), ‘0 oral en el proceso penal acusatorio, Bogota, Fisc
 Tituto Ill - Los
MEDIOS DE PRUEBA EN PART
ICULAR
—=
Fl contrainterrogatorio es la técnica que se utiliza para
ee

al testigo de la contraparte y que se caracteriza poree ati nar

. 7 izan
reguntas certadas, sugestivas, asertivas y de contr
arle credibilid ad al testigo
se pretende con ello es quitsae es
mostrar
que no es tan seguro como inicialmente se percibid por parte del
juez, y que su informacion deja muchas dudas [...] Enel litigio
el mejor medio o herramienta mas Util para el esclarecimiento
‘de los hechos lo constituye el contrainterrogatorio,
pues coneste
queda en evidencia el testigo amafiado, el testigo adoctrinado
el que tiene un interes no propiamente en que se haga justicia
sino en favorecer a una de las partes dentro del proceso, por
- ello se debe recordar siempre que durante su practica se tenga,
a partir de la previa planificacién, como objetivo central el
cuestionamiento de la credibilidad en las manifestaciones del
testigo que se contrainterroga."” _ |

1. La finalidad del contrainterrogatorio es refutar, ‘en todo o en

parte, lo que el testigo ha contestado."* |

2. Para contrainterrogar se puede utilizar cualquier declaracion

que hubiese hecho el testigo sobre los hechos en entrevista,
en declaracién jurada durante la investigacion o en la propia
audiencia del juicio oral."

ri . rise
7 :
CARL OS ROBE RTO [2010 ], Siste ma acusa torio y técnicas del
SOLORZANO GARAVITO,
juicio oral, 3.4 ed., Nueva Juridica, p. 267.
io
118
el medio ideal para ejercitar el contradictor
“Importancia del contrainterrogatorio. Es herramienta para llegar a la verdad;
una
desarrollando el principio de contradiccion; es fiel del alegato; sirve para examinar is.
permite la construccion racional, persuasiva y su teoria del caso. ranes e
tigos de la contraparte; de él depende el éxito 0 fracaso de ograr
cre dib ili dad del test igo de la par te contra
Contrainterr ogatorio: cue stionar la , a a OT i
de los test igos de la con tra parte, aspectos positivos para nuestro caso
GAR AVITO, Cus 0 me Oe ,
de la con tra par te” (SO LOR ZAN O
Negativos del caso eb :
acu sat ori o y téc nic as del juic io oral, 3.4 ed., Nueva Juridica, pp.
Sistema hace de ser
a ningun tipo de debate, y el que la
“Esta oposicién no debe dar lugar rtinente, sugestiva, y el
Juez
Preciso al formularla, por ejemplo: repetitiva, capcios IMP& caso or dena al testigo que
a, ‘lti
ee es fundada 0 Lae pai oe imo
Tesuelve elve sisi la oposicién
en el ult derecko probatorio, decimo-
. terraaatonio
responda. [...}” (PARRA QUUJANO, Jairo [2009], “El contrainterroé
“ptima edcibn, aver Ediciones del Profesional, P- 776);
419
NAaTTAN NisiMBLAT
a d i s p o s i c i o n de l juez din
ermanecer
rT

be ra p
3. El te st i go de
t e r m i n e , el cu al no p o d r a excedg, ls Oteg
de
término que este de las pruebas, y podra ser Tequetig Uta,
-cion de la practi acl
ca araciono adicién de su testimony, Dor
a ac on ‘t
' JaJass ppartes para) un |
la s re gl as an teriores . —
"acuerdo co n
la parte QUE 10 ee;
4. Oposiciones dura nte el interrogatorio:
st er io Pu bl ic o, po dr an op Onenie 7
interrogando, 0 el Mini e al gu na de lag ral
ad or cu an do vi ol
pregunta del interrog jye, te
“ nteriores o incurra en alguna de las prohibiciones. F}
dada o infund, ts
cidird inmediatamente si la oposicion es fun

2.14. EL TESTIGO INDIRECTO EN MATERIA PENAL

_. Enmateria penal unicamente es admisible la prueba de referencia
cuando el declarante:

Viene de la Nota No. 119

"es el examen realizado por el abogado que no solicité el testimonio. Su finalidad es la
de controvertir lo declarado en el interrogatorio y la de minar la credibilidad del testigo
adverso, ademas de: acentuar y enfatizar los defectos del testigo y de su testimonio; dis-
minuir la importancia del testimonio perjudicial; obtener informacién del testigo sobre:
Hatta aiken wes erates que recibird a cambio de su testimonio; la imposibi-
usualmente se impuens n° Servacion. Durante el desarrollo del contrainterrogaton®,
abordados durante eldésinolt neainterrogatorio
ollo del Os] testigo,directo.
Su contenido
Las oposiciones
se limita sona tt,
el medio
a través del c ual la parte interesada
i ‘sti
busca materializar dichos limites. Caracteristic®
del contrair uerrogatorio:ve se formula con Preguntas cerradas. Su mayor caracteristica, ;
+s
es q que el abo gado que lo dirige, a“
- testifica, y el testigo simplemente sé limita
es quien
aceptar o rechazar lo afirm ado . ; e
| Las preguntas deben Jimitars
a los temas tratados en el inte Por el contrainterrogador.
 Titun 0 lll -
|= Los mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR
Manifiesta bajo juramento qu
jois hechos y es corrob e ha perdido la moria sobre
orada pericialment
e ‘didi cha afirma-

e de
l se
i t
cu es tr
o o, de sa pa ri ci én f !
Es victimdea un d
milar. Wl : on forzada o
evento si

3, Padece de una grave enfermedad que le impide declarar

4. Ha fallecido. |

También se aceptara la prueba de referencia cuando las declara-

regidel
ciones se hallen 438 das .en escritos de pasada memoria 0 archivos
straCPP)
nistoricos (art.

la Ley 906 de 2004 establecen las reglas

Los arts. 439, 440 y 441 de nci es obligada
para valorar la prueba de refere a, por_. lo que su contis sulta ODE
medio. N
al momento de valerse de este

Segun la doctrina nacional:

En el caso colombiano, en el nuevo CPP que se comenta, este.

tipo de testimonio qued6 excluido. La razén esencial es que “
un testimonio de oidas carece de ciencia en relacién con los a
hechos que se investigan por la sencilla razon de no haberlos
al conoci- - .
conocido... hace imposible la‘constatacion referida
miento de los hechos.'”° ee

Estima el profesor Cadena Lozano:

de referencia
Con el Cédigo de Procedimie nto Penal la prueba
fiado una
a, al punto que ha dise
ha sido tratada con gran cautel
contempla |
especie de tarifa legal de pruebas, pues © | art. 381

6), La prueba
CARLOS EDUARDO (200
LDEZ MORENO,
" ARENAS SALAZAR, JORGE y VA rime, P- 34.
Edip
__ inna y técnica, Bogota,
> ==
 Natran NISIMBLAT .
————
e na
'
to
:
ria no podra fund
4
amentarse ex Cly.
sentenciaC ond
pas de referenc!
iq 121 -
que la
sivamente en prue

Procedimiento Penal para el Sistema acusat oy;, |

| El Codigo d e un regim en especial para las
Ley 906 de 20 04, conte mpla
cuya regul acion , si bien no es preci,
de referen cia,
pruebasIlamar
“puede a confusiones, tiende a compasar sus Propésitey
de justic ia. En Colombia g|
con los parametros : nternacionalesadoptado con la Ley 906 de
penal
régimen de procedimiento direct a como norma genera]
2004 consagra la prueba testifi cal
cimie nto person al) que “el testigg
402 (cono
al prever en el art. declar
" Gnicamente podra ar sobre aspectos que en forma directa
y percibir. Ello
y personal hubiese tenido la ocasion de observar
ia probatoria
es asi, porque forma parte de inmediacion en mater
que el contenido de la declaracion se circunscriba a lo visto 0
no romper
escuchado en forma personal sin intermediarios, para
la conexi6n directa que debe existir entre el sujeto que persigue
y el objeto de la percepcién”.'”

En sentencia del 30 de marzo de 2006! la Sala de Casacién Penal

de la Corte Suprema de Justicia analizé la regulacién en Colombia de
la prueba de referencia en materia testimonial, enmarcada dentro de
los principios que rigen en el nuevo sistema penal de corte acusatorio,
implementado mediante la Ley 906 de 2004. En la referida sentencia
la Corte determino:

medine
Acre modo razonable la imposibilidad de que el testigo
oe P arezca, forma parte de las exigencias legales qué

121

122

123
 | | Titu LO
III - Los MEDIOS DE
PRUEBA EN PARTI
sondicionan la perti CULAR
nencia, el decreto
‘moni ‘a. y la pract
Qi: ica
gel testimonio de refe renc ia, Simi lar tipo de con dition
mutatis mutandi, se predica en general de todas las aes
pruebas de
referencia.
nel anterior sentido el art. 375 del Cédigo de Procedimien-
io penal (Ley 906 de 2004), sefiala que el ele
mento
robatorio, 1a evidencia fisica y el medio de pruebamaterial
seran
pertinentes cuando se refieran directa 0 indirectamente,
a los
hechos 0 circunstancias relativos a la comision de la conducta
delictiva y a sus consecuencias, asi como a la identidad 0 a la
responsabilidad penal del acusado; y cuando solo sirvan para
hacer mas o menos probable uno de los hechos o circunstancias
mencionados, 0 se refieran a la credibilidad de un testigo o de
un perito. Y en el mismo orden de ideas, el art. 379 dice una
vez mas que es excepcional la admisibilidad de las pruebas de
referencia, porque la regla general es el acatamiento del prin-
cipio de inmediacion. [...]

Las particularidades de la prueba de referencia y la dificultad

an
practica de controvertir los contenidos referidos determin
nozca un poder
que a ese género de prucbas la legislacion reco
rest ring ido, al esti pula r en el art. 381 que “la senten-
suas orio
exclusivamente en
cia condenatoria no podra fundamentarse legal rl
asi una tarifa
pruebas de referencia”, consagrando de
cuyo desa cata mien to podr ia conf igurar un falso juicio
tiva,
conviccion.'** [...]
o, a solicitud ae ue
Es factible que se decrete un testimoni
calia, la defensa o el Ministerio Publico (por cea
a p-
« escuchroe od
en su desarrollo el testigo directo relate,adem
ciones personales, algunos contenidos referico
a otros. [...]

|| . embre de 2005 , radicacion

Pena l, sent enci a del 94 de novi
"Ch sue de Casacién
24.323.

=
Nattan NISIMBLAT ©! ;
estudio’ del tema en el derecho com-
ra de. eje mpl o del sct ubr e de 2000, proferida
A mane
la sen ten cia del 31 de nc Madrid:5
parado, se trae i o r de Justicia d
a l S u p e r
por-el Tribun
le y re sp on de , c o mo tendencia,
cion de la
“Es cierto que la regula ba , e n t e n d i é n d ose por tal
ion de la prue
al principio de inmediac mas directo y no los simp
les
prueba
la utilizacién del medio de si gn if ic a qu e de ban rechazarse
sobre.este, pero ello no
relatos
te st im on io s de re fe re nc ias u oidas, porque
en forma absoluta los r la pr ueba original y
si bl e ob te ne r y pr ac ti ca
no siempre es po ve ni r imposible, y,en
os su pu es to s pu ed e de
directa) que en much prueba de referencia
, la pr ob le ma ti ca qu e pl an te a la
definitiva vo a su veracidad y
qu ie r ot ra pr ue ba , el re la ti
es, como en cual
credibilidad.

[...]
El Tribunal Constitucional espaiiol sigue la tesis jurisprudencial
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, exigiendo para
desplazar o sustituir totalmente la prueba testifical directa, que
se trate de casos de prueba sumarial anticipada o de imposi-
bilidad material de comparecencia del testigo presencial a la
llamada al juicio oral (sentencia del Tribunal Constitucional
303/93). En este punto la doctrina de este tribunal sigue el
canon hermenéutico proporcionado por el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos (art. 10.2 CE en relacion con el art. 6.°
del Convenio Europeo de Derechos Humanos. Sentencias del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos, caso Delta, del 19
de diciembre; 1990; caso Isgro, del 19 de febrero de 1991; caso
_ Asch, del 26 abril de 1991, entre otras). i e
Gs YO 2h iTi
[.-.] : yrts " @

ote ste espaiiol reconoce que su doctrina

prueba sumarial anticipada o la imposibilidad
material

125 Disponible en: http://www.sc ehn e/ 4. rain. Tecra] |

onurisprudencilTribunl20 |
de1%20Iuradollursprudencsns20.9 oe nt eislaci20ad%20 foewlrado%20-% quem%20-%2083.nim
quem%20-%206.
———
424
 Tity LO II - Los MEDIOS
DE PRUEBA EN PARTICULAR

de Oa aay precedente
gu base eee, “el entestigo Presencial en e| Juicio oral tiiene
la jurispruden Cia del Tribunal Europe
de Derechos Humanos, que
habia declarado como contra
ria ;

a Inasistencia de aquel al ju
icio
oral (entre otras, Delta c. Franci Elena, 19 [de] dicietnbre: Ispro
c. Italia, 19 [de] febrero [de] 1991; Asch c, Austria
abril [de] 1919; 26 [de]
en particular, sobre la prohibicién
de testigos
andnimos, Windisch c. Austria, de 27 [de] septiembre [de]
1990.’
y Ludl c. Suiza, de 15 [de] junio [de] 1992)"! “eehio ob oisercs)

2.14.1. Testigo de oidas.o de re ferencia en el proceso civil

(prueba de referencia) :
Se conoce como testigo de “oidas” 0 de “referencia” -a aquel
que no percibio los hechos de manera directa, sino-por crénica de
otro que se lo relato. A este testigo lo denomina
la doctrina como
ex auditur.'*° nevi as en . —_

El profesor Garcia Valencia ensefia que “el testigo de referencia

0 indirecto es aquel que no ha percibido directamente los hechos que
narra, sino que ha Ilegado a su conocimiento por el relato que, a su
vez, le ha hecho otro testigo”.'’ ibn \ 7

2.14.2. Grados del testigo de oidas

De acuerdo con Parra Quijano, el testimonio de oidas puede ser:

126 ;
El testigo de oidas o ‘de referencia’ es aquel que no ha conocido los hechos de manera
Personal ni directa y cuyo conocimiento se limita a lo que oyd 0 escucho de parte de otra
! Persona que si conocié personalmente el hecho. Los testigos de oidas pueden serlo en
| muchos grados” (ARENAS SALAZAR, Jorge y VALDEZ Moreno, Carlos Eduardo (2006),
| La prueba testimonial y técnica, Bogota, Ediprime, p. 33).
| Garcia VALENCIA, Jess IGNACIO (2003), Las pruebas en el proceso penal, Bogota,
—_stwvo Ibatter, p. 202.
Nattan NisiIMBLAT

si la declarAacion versa sobre expre.

1) De primer gr ad o:
e oi do , o contiene conceptos
st ig o' hu bi er
siones que el te ;
propios; in

si vo : se tr at a de aq ue ll a pe rsona que dice haber

2) De grad 0 suce que esta, a Su VEZ, los habia ofdo
un os he ch os ;
oido a otra relatar
e.
de otra, y asi sucesivament
1
, °

cit ado aut or, “el tes tim oni o de ter cer os puede versar go.
Segun el llamady
bre hechos que ellos oy eron relatar a otras personas, este es
testimonio de oidas”.!”

2.14.3. Oportunidad para solicitar o presentar la prueba

de referencia —

La oportunidad:para presentar una prueba de referencia sera la

misma establecida para presentar las demas pruebas testimoniales,
pues.no es admisible sorprender a la contraparte con declaraciones
indirectas, si a ellas no se hizo expresa referencia en el descubrimiento
o en la etapa respectiva para la solicitud de la prueba.

En tal sentido se pronuncia Castro Ospina, para quien:

No es posible sorprender a la otra parte Ilevando un testigo

para introducir al proceso una prueba de referencia. La leal-
tad, el equilibrio, el respeto al debido proceso y al derecho de
defensa son los principios a seguir en el ejercicio profesional.
Por ello, tanto la Fiscalia como la defensa deben advertir que
presentaran una prueba de referencia y anunciar el medio
probatorio del cual se valdran para conducirla al juicio oral y
publico; la oportunidad para proceder a ello es en la audien-

128 PARRA QUIJANO, JAIRO (2009), Manual d. ed «idon,

? ; : énti
ge Shee ae oda
Bogota, Libreria Ediciones del Profesional Mee decimossa™ edie!
129 P

ARRA QUUJANO, JAIRO (2009), Manual de derecho probatorio, decimoséptima edic™ oF

Bogota, Libreria Ediciones del Profesional p. 268

=<
 |
Titu LO Il - Los
MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR
cia preparatoria, tal como lo s
efiala
procedimiento Penal,!39, = art. 374 del Codigo de

2.15. EL pean INDIRECTO EN MATE

DE LA CORTE Suprema be RIA CIVIL! JURISPR
Justicia 0
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casaci
én Civil sentencia del
de ime de anes magistrado Ponente Edgardo Villamil Portilla,
rad. O2: I
Tradicionalmente se ha mirado con reserva y prudencia el testi-
go que apenas retransmite la versidn de otro, tanto que la doc- |
trina y la jurisprudencia han creado una nominacién especial
Asi se le ha calificado como testimonio de oidas 0 ex auditur
alieno para individualizarlo, por esa especifica circunstancia, |
dentro del género de testigos y asi resaltar su singularidad, |
pues varios principios basilares del derecho probatorio pueden
resultar severamente amenazados con la inadecuada valoracion
de un testigo de estas caracteristicas.

Cuando una declaracion llega al oido del juez a través de un

gico
intermediario, minimas preocupaciones de orden metodold
a, pues el
imponen la busqueda y consulta de la fuente mism
por medio de
conocimiento original es preferible al que circula
ndas voces , que aun sin inten cion pued en falsear la percep-
segu formal,
una cuestion
cién primigenia. No se trata solamente de
al engaf io, es una simp le cons ider acion metodolo-
ni de temor fuent e que los
socia les: es mejo r la
gica propia de las ciencias porq ue uno ¢s el proceso
intermed iari os, y la fuent e es mejo r
del cono cimi ento y muy otro el mecanismo
de aprehension oduce la representacion de
los
repr
mental que opera cuando se
dirig ida a un interlocutor que no
ativa
hechos en funcion narr sino apenas otro testigo,
no
ordinario,
es el destinatario judicial narracion.
s he ch os vi vo s, si no de una
de lo

penal acusatorio colombiano.

. .

| ceso
| (2005)
TTEnes iEcasPee née Morales, p. 237.
| CasTRO OspiNa, SAN DRA JEANNE
Edicio Jur idi
Nuevo manejo de la prueba,
427
NatTan NisIMBLAT
sa es |] : |
srvese cuidadosamente que una a dicij i disp 9Sicign
a de escucha en una audiencia judicial y otra mu
o actitu
-ctinta, la del
distinta, ad test igo que asiste a la
ue hace otro testigo; narraci6n spontanea y
una Cosa es Ja scucha
desprever a A ia simple expectacion pasiva del CUriogg.
a memantd or la narracion esta cruzado por
una serie dive,
sa a v raunsteucitS palite elles e ae rte a 3 cesatenci¢n
de quien oye una historia, a tie “id adc
at - ;
~~ sea pasivamente como testigo. leu. aol : | wee con de|
narrador frente al curioso lejos esta de a solemnidad propia

de visu transite diectamente so percepeiOn en el étad

de la audiencia judicial. En sum, ° oyiels aue Cl testigo

judicial. : a

Desde la arista del testigo original, sus compromisos narratj-

vos son diferentes si la representacion verbalizada tiene como
destinatario un auditorio cualquiera, mas o menos avido de la
novedad, 6 in funcionario judicial interesado oficialmente en
reproducir la representacién de los hechos para hacerla visible
en el juicio. os -

En lo que atafie al momento que rodea la narracion, entre el

episodio judicial formal y la difusién coloquial de una noticia
de los hech hayos,
notorias diferencias, como quiera que los
participantesen la audiencia, jueces y apoderados, tienen interés
directo en conocer las aristas singulares de cada caso seguin sus
particulares intereses, lo que no acontece en la desprevenida
escucha que hace el testigo intermediari
o.
Todo indica entonces, que si el testigo pristino
esta identificado,
es ann entorio evitar la interposicién y provocar que se reciba
version original y directa, en cuyo cas la
o el declarante de oidas
tendria ¢ fat Peihigs jy’ oe
[ty i pone funcién Principal dar noticia sobre la existencia
misma del testj i
 los oliciten de comun acueerdo rdo””, de lo cual cuandoe las partes
se sigu que si tal
es el tratam
formalm por: —la
ente.iento ratificaci6n—
otro juéz: von na ane ‘ ose escuchado
. n debe. acontecer
respecto del testigo que apenas declaré ante otro testigo. Por
su parte, el art. 179 del Cédigo de Procedimiento Civil exige
para decretar la declaracién de testigos, que “estos aparezcan
mencionados” en otras pruebas o en cualquier otro acto pro-
cesal, lo cual exige necesariamente la identificacién plena o
los elementos necesarios para precisar de quién se trata, como
cuando se usan las expresiones “el cufiado”, “el hermano”, “el
ayudante” de alguien, 0 voces equivalentes que permitan indi-
vidualizar la persona referida. on

En el mismo sentido, el art. 228, numeral 3.°, del Codigo de

Procedimiento Civil, descarta la posibilidad de recoger en el
proceso “las expresiones que el testigo hubiere oido”, pues en
tal caso han de exigirse explicaciones adicionales, las cuales
en primer lugar tendran como objetivo identificar la fuente,
que en concreto podria ser una de las partes, u otro testigo ple-
namente identificado, para con su citacion cumplir el requisito
metodoldgico de preferir la fuente al intermediario. No poca
deba
cosa significa, se afiade, que en la peticién de la prueba se
a la-direc-
identificar el testigo con las adehalas concernientes
cién y objeto de la probanza.
es una wuz
Es notorio entonces que cu ando la fuente remota
el pelig ro que se ci¢ re sob re la fiabilidad del meto-
anonima, tolerables,
escuc har al testi go de oida
da s ll eg a a limites in
do de ia a la libertad
con Ia s! mp le re fe re nc
que no pueden salvarse critica.
Probatoria oa los dictados de la sa na
429

~~
Nattan NisiMBLAT
relacionady So
e

nte for mal |

.

pec to | net ame

En lo que atafie al aspecto contra
dicciot"n; es| evidenteoa que la parte :
el principio de contradice pi erde la Preciosa
un te st im on io de oid as,
quien se opone rsién Original
ib le op or tu ni da d de co nf ro nt ar la ve
imprescind
n a
mediante el interrogatorio cruzado. Una primera reflexié
tificado e]
este propdsito mostraria queSI esta plenamente iden
testigo primigenio, la posibilidad de tacharlo 218 oportunamente
pec hos o a la luz del art. del Cédigg
como decl aran te sos
faltaria Ja
de Procedimiento Civil, se resentiria, como también
sospecha. Pero si la
ocasion para acreditar los motivos de la
se disminuye cuando
posibilidad de tachar al testigo original
sep-
esta plenamente identificado.o es identificable, tal derecho
cillamente desaparece frente al testigo anonimo del que hace eco
ectar
el. testigo de ofdas, pues desde Ja penumbra pueden proy
su influjo las propias partes o terceros interesados.

Frente al testigo anonimo que habla a través de otro, cémo

develar sus intenciones, sus dudas, sus vacilaciones Si se man-
tiene en las tinieblas, como preguntarle, como pedirle la razon
de la ciencia de su dicho, de qué forma hacerlo responsable
penalmente, cémo hacer para someterlo al careo de que trata
el art. 230 del Cédigo de Procedimiento Civil, cual la forma de
examinar su personalidad, la fuerza y conviccion de sus expre-
siones, qué sera de la exigencia para que su narracion sea exacta
y completa, son todas preguntas que no tienen satisfactoria
respuesta cuando se otorga credibilidad al testigo de oidas. En
suma, qué sera el derecho de defensa de aquel contra quien se
blande un testimonio rendido por medio de un emisario que por
todo lo dicho ningun poder suasorio puede tener.

Por ello, la Corte en sentencia de 1° de septiembre de 2003, des-

taco la gran probabilidad de error a que puede llevar el testigo
ex auditur alieno y record6 que “Tales declaraciones, valoradas
conforme las reglas de la sana critica, no merecen credibilidad
y, en consecuencia, no crean convencimiento... como
quicra

SecSn uso mayors as robb

que, segun lo tiene dicho esta corporacién, en los testimonios

ra’, de donde ‘esta desprovisto d¢

 Tituto Ill -
Los MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR
_—_—_—_—_—_....__,

gel que afirma

cualaniet ine por haberlo
hecho iva,
unsemostrat Con mayor de Le pike
ofdo razén 3
wi
el testimoni 0
o
q sus causahabientes, en cuanto esa af TMAaciOn sea f misma
estas” (G. J., t. CLXVI, pp. 21 y 22) (exp. 6943) avorable a

2.16. WALORACION DEL TESTIMoONIO EN

MATERIA CIVIL
JURISP
RUDENCIA DE La Corte Suprema
DE Justicia
Corte Suprema de Justicia, Sala de Cas
acién Civil, sentencia del 5
demayo de 1999, magistrado ponente J orge Antonio Castillo
Rugeles,
rad. 4978:

Entre los diversos aspectos a cuyo analisis debe dedicarse el

juez para ponderar la eficacia probatoria del testimonio, ‘se
encuentran algunos de naturaleza subjetiva, que le permiten
establecer la idoneidad del testigo para rendir declaracién judi-
cial, aptitud que debe enjuiciarse, entonces, desde dos Opticas
claramente definidas por el legislador: de un lado, la habilidad
fisiolégica del declarante para percibir:los hechos sin equivo-
carse, requerimiento este que habra de conducirlo a rechazar ab
initio el testimonio de las personas previstas en los arts. 215 y
216 del Codigo de Procedimiento Civil, amén que lo impulsara
a cerciorarse de las condiciones sensoriales de los deponentes;
y, de otro lado, a determinar su idoneidad moral, particulari-
dad que debe apremiarlo a examinar con mayor celo el dicho
de quienes se encuentren en cualquier situaciOn que los torne
proclives a engafiar o mentir, circunstancias estas que, valga la
pena anotarlo, pueden ser, segtin lo prevé el art. 217 ejusdem,
de muy variada indole.

Otras condiciones, por el contrario, apuntan a la forma como

se produce la declaracién, esto es, al modo y la oportunidad de
entre
la misma, aspecto que conducira al juzgador a establecer,
otros, el adecuado discernimiento del lenguaje utilizado por el
a un estilo
testigo y a preocuparse por advertir si este recurrio
ado
artificioso o afectado, lo que de ordinario denota un premedit
esfuerzo mental por engafiar.
 . .
Natran NisiMBLAT .

cu restim
ando algunas osexptes esos,y Piv
iononi cisiones se
De igual modo, podra Colegir
nic ame nte .
i eca s
repiten mece to afan de los deponente por nalrar un libreto
el juzgador cier que les podria restar crédito habida
rrencia : os
ancig
‘

pr eestablecido, 0C¥ “identi dad de inspirac

.
ion” 0 concord
“%
cuenta [de] que es4 inusitada. También estar4
los testigos ©, “ pues
© turbac iones del declarante,
a no Eur.
- ne a las vacila
aten ciones mor a ser descubierio,
suelen obedecer al te
-ellas ? se dice la la
ac onu ete ce r Cu an do
nadda de lo cual suele
trr adecirse, , na
> ‘verdad.
si la re spuesta del atestiguante |
As im is mo , deb era est abl ece r
que lo pondra de
no fue sugerida por el interrogador, analisis
s de la prueba
cara a uno de los aspectos mas controversiale
era ser que
testifical porque, si bien lo ideal en el punto pareciert
abi o que le
el declarante deba ser sometido a un examen
él conocidos,
permitiera la libre exposicion de los hechos por
uencia malsana
librado subsecuentemente de cualquier infl
ia la esponta-
de quien interroga, tal método que garantizar
pero,
neidad y sinceridad de su version podria aparejar, em
la vaguedad y falta de colorido de su deposicion, la cual se
caracterizaria, entonces, por la poca concrecién del testigo y
la ausencia de pormenores que enriquezcan su testificacion.
De ahi que sea admitida la técnica de la declaracion provo-
cada, que, por supuesto, favorece un testimonio mas con-
creto y acaso més preciso, pero que trae consigo la eventual
sugestién.a;que pueda ser sometido el deponente, amén de
que la espontaneidad de su dicho flaquearia en provecho de
la concrecion del mismo.

Para salir al paso a estos inconvenientes, el Cédigo de Proce-

dimiento Civil prohija una técnica mixta en virtud de la cual el
juez debe apremiar al declarante para que realice una narracion
era ee hechos, interrogéndolo, en seguida, en procura de
paar “ ‘meee que pueda tener sobre esos hechos
298 del Codigo set informe espontaneo sobre ellos” (art.
el testimonio sea “exatto 0am ae
train
mpleto, para doseexigir
lo cual eda al
432
 Tituto Ill - Lo
s MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR
di ———_——
testigo que exponga la razon de Ja ciencia de su
po, mod icho con ex-
jicacion de las circunstancias de tiem que
a hec ho y de la forma ¢ Oy luga r en
haya ocurrido cad
,
wjmiento teniendo en cuen
Tma como lleg¢
ta lo dispuesto en e] aL
08 ejus dem), todo ello, obviamente, na 6taart
con el fin de fecoretiunna
atestiguacion espontanea y sincera que se erija en un val ad r
frente a las eventuales preguntas insinuantes de las sath on
cuales, como se sabe, también estan facultadas para siting
al
deponente, sujetandase, empero, a lo previsto.en los arts fe
227 y 228 ibidem. En lo pertinente, el art. 226 impele al juez
a rechazar las preguntas que sugieran la contestacién, como
acontece con todas aquellas que exigen del testigo una despuesta
afirmativa 0 negativa, generandole lagunas en la memoria que
aquel pretendera colmar de la manera mas facil y convincente
posible, o, primordialmente, con aquellas otras en las cuales se
enuncia la respuesta que se espera; si no obstante las precau-
ciones que el juez adopte en el transcurso del interrogatorio
para impedir la formulaci6n de esa especie de preguntas, estas
se plantearen, el fallador debera examinar con especial celo el
testimonio, con miras a establecer si la respuesta del deponente
es en verdad el fruto de la pregunta sugestiva. -
{

desmesurada
Mas tal afan del juzgador no debe trocarse en
que la prueba tes-
severidad, toda vez que, si bien es deseable
reglas legales prescritas
timonial se cifia ajustadamente a las
no lo es menos que esa labor
en los preceptos mencionados, es
ars e con “[.. .] ‘de sme did o rigor, puesto que
no puede eje cut
su poca locua-
comun que los declarantes, por su escasa cultura,
mes ura 0 pru den cia , sus limitantes
cidad, su misma dis cre ciO n,
tra nsc urr ido entr e la ocu rre ncia de los
psicolégicos, el tiempo aran , tengan que ser inquitl-
mom ent o en que decl
hechos y el r de que estos
los hechos, en luga
dos sobre el conocimiento de Por estas circuns-
un rela to de los mis mos .
inicialmente hagan suge stivo 0 insinuante
cier to mar ge”
tancias, se debe tolerarcom o hoy lo acep ta la doctrin’ mane
en el interrogatorio, calculado
es verb al, que, com o norma general, no €s
cuando
viene habilmente dirigido.
=
 No
_NR de ideas y como se : Presentan
. ,deci
: o porque su IMPTe Parac idn log
ta lo que contiene la pregunta
pero no del todo inex.
i e] juez no dispuso que el testigg
pero
s objeto de su declaracién,
hiciera un re torio y contr ainterrogatorio que |e
e en © | interroga
p o r o t r a p a r t
; ha expue sto los hechos por él conocidos,
rte
formulan las pa preci sion y clari dad, aquella omisién
gi o, con
atinentes al liti toda efica cia probatoria a ta|
ci r qa restar le
no puede condu dentr o de un aceptable margen
m p o co cuand o
prueba. Como ta
se formu lan pregu ntas sugestivas al declarante,
de tolerancia de
en pocas palab ras lo que le consta, pero
o este responde 30 de julio de 1980, 6
y correcta’ (Cas. Civ. de
manera clara entencia del 30 de
y 25 de jul io de 19 90 )” (s
de julio de 1987
mayo de 1996).

En consecuencia, para efectos de aquilatar el testimonio, incum-

bird al juzgador distinguir las preguntas abiertamente sugesti-
vas o sugerentes, en las que el “hecho real o supuesto que el
interrogador espera y desea ver confirmado con la respuesta, se
indica al interrogado mediante la pregunta”, de aquellas interro-
gaciones meramente determinativas que se imponen cuando por
causa de la divagacion, inexactitud o parquedad del declarante,
el interrogador se ve compelido a inquirirlo para que precise su
respuesta, interrogacién que suele caracterizarse porque parte,
la mayoria de las veces, de conceptos que el mismo testigo ha
esbozado con anterioridad o ha dejado apenas bosquejad
os en
su deposicién.

Finalmente, cabe dest

acar a qui que el sentenciador debe
reparar en las condicj
la declaracié
clon y que le j
Mponen el escrutinio de aspectos
. e

Intrinsecos de la mij
. , ]

si sma seas
militud, la indole aserti no dunn: erosimilitud 0 inverosy
de la misma, la detet-
va . .
. Oe
minacion de las cir 0 dubitativa
 Tituto Ill - Lo
s MEDIOS DE PRUE
BA EN PARTICULAR
° ° e —

en que hubiere incurrido con otros testimonios consid

mas fiables. Iderados

3, DECLARACION DE PARTE y CONFESION

La declaracion es la deposicion que sobre un h
echo realiza un
sujeto procesal denominado “parte”. Es parte quie
n pide y contra
quien se pide una pretension. No es parte, por lo
tanto, quien no
astente la calidad de demandante 0 demandado
, in cidentante o in-
cidentado.

La declaracion de parte puede tener dos fines, segiin el momento

procesal en que se practique y segiin quien solicite y practique la prue-
ba. Asi, si quien solicita la prueba es la contraparte, la declaracion de
parte busca el fin de la confesion. Si, por el contrario, quien ordena la
prueba es el juez, la declaracion tendra fines meramente aclarativos
de la controversia.

La declaracion de parte es, en si, un medio de prueba. SerA prueba

laconfesién que se busca con ella, tanto en la Ley Procesal Civil, como
en la Ley Procesal Penal (indagatoria en la Ley 600 de 2000).

3.1. LA CONFESION
que
La confesién es la declaracion que hace la parte sobre un hecho
es confesion
le perjudica (definicion del antiguo Codigo Judicial). No
él simple testimonio que se hace de hechos que benefician a la parte o
ya que esto
aclaran puntos sobre derechos de terceros en el proceso,
°onstituira testimonio
.
e indica
La confesién puede ser espont anea O provocada, lo qu
nfesion
| que, en algunos procesos y atendien do al fin perseguido, la co
ocurre en
Puede ser obtenida aun por medios in ductivos, tal y como
“Proceso civil.

— 35

~
 A
MBLAT
NATTAN NIsI
ESION
n DE LA CONF
3.2. CiasiFicAcioN
e q u i e n se realice
3.2.1. Segun ant ejetcicio
i o n a r i o e n
n t e un func
i c i a l : se r e a l i z q a
O c e s o0 con e| one oy
1. Jud a nscurs o d e un P I
y © e l t r Jeti, 0
funciones a | a
ws geiniciarlo, u n p r oceso, pero ep
o r f u e r a d e
cial: se realiza p
on 2. Extrajudi a d a e n el j u i c i o Y pat me
t e s t i g o s . D ebe ser prob
“1 “ genc i a d e
o s m e d i o s ( p rueba <
la a l e g a , v a l erse de otr
puede, quien
prueba). os nh

oni La confesion extrajudicial puede ser verbal 0 escrita (art, ¢

tos de establecg,
0)" qumeral 3°, de la Ley 7° de 1968, para efec
slow filiacién).
ci a de la Co rt e Su pr em a de Ju st ic ia en materia de
(Jurispruden
confesion extrajudicial)

a de Jus ti ci a, Sa la de Ca sa cién Civil y Agraria, sen-

Corte Suprem
de octubre de ] 997, magistrado po
nente Carlos Esteban
tencia del 21
Jaramillo Scholss, rad. 4922:
a, los autores
Acerca del tema especifico propuesto en la censur
udicial, que el
»,,, tenen dicho, al ocuparse de la confesion extraj
ptar este
. juzgador debe siempre tener presente los riesgos de ace
recogido y
_ tipo de prueba, consistentes en que “puede haberse
tal vez estar
. despues emitido de un modo incompleto, o puede
ee (Carlos Lessona, Teoria general de la prueba
il ech o civi l, t. 1, p. 573 ) 0 que pue de no haber existido
en ¢
Si ella eile confidenti pues “importa sobremanera que
resa
inteaga do en a 9a'Ce l acredite d¢
- extraj="udicia
~” sia l ca rt a Pe ar la con fes ién
vitpeedes - el dnimo de confesar de su contrario, esto &»
aa aseriedad de su conducta, , d de su obrar, pues es este el me dio
e evitar abusos y arbitrariedaaded ida de }4
s, ya que en la realidad ae
‘ones
vida social, . de relacié ;
acion, son con stantes las manifestaclot” ZZ
436
 Tituto ll

- Los mepios pe PRUEBA EN PARTICULAR

nersonas , d desprovistas de ver
de.las pe
; .
a
dero al lo
soar
equiv
chas para reso s tr an si t ca nc e y qu
es
hee P d esecha acio ne
ditumentos 9
IvrerpeSi orias; para
so n
compro mi se s, e
| .

sneonsecuenci, No PE ES E q u s e a l o co ne to q u e en ce ct o qu e en esta ma-

dici al es ap li qu e re
teria Los funcionarios ju vn dn if ea t cr iterios de amplitud
r de ci er ta s,
que jlevan a califica an al oa res, de naturaleza
, qu e en si no sf re zc
equivoca, dudosa ac ti co de la cepreciso” (Julio
Manual pr
Gonzalez Velasquez, | ) ae ta prueba civil, 1951,
p. 110).
pa la br as , es no rm a de eo ne ra lt ad an ap iioneiGt
Dicho en otras caall
dinchooxtt_e tiici
tomar a la confelesio
ef el eolnun de losvopr
z oces
y reos
velada mediante
realizada de viva o, co mo un a eneba débil
rla escuchad
que manifiestan habe
a segtn lo expresaba la:
en extremo —deficiente o incomplet
pro ces al de 19 31 — que por si mi sm a no convence
legislacion
y requiere de otros elementos demostrativo s los cuales:
con
que se busca, y
haga juego para que pueda obtenerse la certeza
por el que aqui parece
por eso no ¢s posible aceptar el intento
r cl rec urs o, con sis ten te en am al gamar la declaracion ©
propugna
var ios tes tig os so br e ci rc un st an cias ante ellos relatadas por
de
pa dr e ha st a co nv er ti rl as en una supuesta confesién'!!
el presunto re di ta r por simisma.’:.!
nc e suf ic jen te pa ra ac
extrajudicial con alca n cuando porex-
ac io n en di sp ut a, to da vi a con mayor razo
la fili nu me ra l 3.°, delaLey 75...
e mandato de l ar t. 6° ,
preso y termina nt la s un ic as co nfesiones -
de esta cl as e
de 1968, en controversias bles son las escr
itas, no
admisi
extrajudiciales de paternidad r an te la pa rt e contraria
ha ce
las que verbalmente aquel pue da
0 ante terceros.
s , sino con el fin’
se r r e p e t i t i v o
En fin, no con la intencion de do el punto, impo rta anotar que
e aclara
de dejar completament ha expresado que
con
“no es acorde
ién
esta corporacion tamb en que descansa
icos
los principios jurid clase,
e u n a m a n i f e s t acion de esta s e r i e d a d , h aya de ser ~
el qu dé caracteres de
|
gu n a q u e le
solemnidad al
—
37
NatTan NisiMBLaT
LS

tenida como prueba contra quien la ha hecho” (G. J.t.

28) y en la misma medida, en cita que de Mattirol
o trae Leg. 5 .
_ Seguin pasaje transcrito en sentencia de casacion de 5 ©
julio
de 1935, se dice que “no se puede nunca atribuir la efic
Cia de
una plena prueba legal a la confesion
extrajudicial hecha
tercero, por lo cual seria censurable en casacién la Sentencja a %
le reconociera fuerza de plena prueba,
o Presuncion absoluta no
impugnable por cualquier prueba contraria” G. J., t. XL, ;
309), concepto plenamente valido en vigencia del art,
604 de|
Codigo Judicial de 1931 y que cobra actualidad
€Nn virtud de que
es la fuente conceptual de la que se alimenta e] recur
ren te
sustentar el cargo que se estudia para
en el aparte correspon diente
.

3.2.2.-. Segun la forma como se obtenga

Atendiendo el rito de la obtencién,
la confesién puede Ser:
1. “Provocada. Es aquella que se logra
mediante interrogatorio de
parte. Se admite en el proceso civil, laboral y de famili
a,
No es admisible cuando la pa
rte interrogada es e| representa
de la nacién, los departamentos nte
, las intendencias, las comi
distritos' especiales, los munici sarias, los
pios y los esta blecimientos piublicos
(CPC, art. 199), norma que fue
a mpliada por el CGP, determin
no valdra la.confesién de los ando que
re presentantes de las entidades publ
cualquiera que sea el orden icas
al que pertenezcan 0 el ré gimen juridico
al que estén sometidas.

Empero, de la redaccj
si bien “no valdra la co
n
 A zon las limitaciones del principio
a .

fe? i da en que al sindicado se Je pe

of 4s ser interrogado durante e]

chat ar sat util

“a2 1
izado posterio rmente para efectos de
05 mm
. rian oun
py davant ala condena (Sentencia C:782 de 20
> proterida por la
ve Constitucional).

fn lo que respecta al proceso de tutela consagrado en el Decreto

1591 de 1991, es necesarlo aclarar que mientras en él proceso con-
renci0S0 administrativo es inadmisible la confesion ficta y aun la
jeclaracion de parte (art. 168 del Codigo Contencioso Administrativo
_cCA— y 199 del CPC) en el tramite de amparo constitucional se
reguld una situacion intermedia que apunta a una confesién ficta por
parte del servidor pubblico que es sujeto pasivo de una demanda consti-
ucional de amparo, tal como se desprende de la lectura del art. 20 del
Decreto 2591 de 1991, que establecié: “si el informe no fuere rendido
'?!
dentro del plazo correspondiente, se tendran por ciertos los hechos”.

propia
Ofrecimiento de la declaracion e interrogatrorio por la
parte en el Codigo General del Proceso
o permite con-
La redaccién actual del Codigo General del Proces
que la par te pue de ofr ece r su pro pia dec laracion. Y ello por cuanto
cluir
nor mas act ual es, si bie n per mit en, de una part e, el interrogatorio
las
ogatorio a instancia
exahustivo por el juez (art. 372-7 CGP), o el interr
aut ori zan la ple na con tra dic cion de
de parte (art. 198 CGP), también co nc lu ir que la parte,
, to do lo cu al pe rm it e
a prueba (art. 170 CGP) co ns ec ue nc ia de la practica, pueda
ya 0 co mo
bien sea por peticion su cl ar ecer los hechos ee
ac io n, a fin de es
oftecer su propia declar de re ch o de co nt raaiccio y
la vez, ejerci ta r el
‘e la controversia y, a
.

derecho probatorio
a ee

13] ns ti tu ci on al y
N rocesal co
N ( p
en re Derecho P
"Sn
tietutci arTean n Colom nsa),
onal bia.
439
 Nattan NisIMBLAT ~ ° vn meg _
—<—— Jamen te puede realizarsea . través qe., Jo, eso,
eno solame

de defensa, hy contestacion0 ¢n el alegato de conclusién, Sin a g

tos de demanda | ‘na lo largo del proceso y en particular durany
la deg| Cla
érdese en este aspecto que
ractica de las pruebas. mi fesién, de lo que se infi acig
i rte es divisible, mas no la contesi\""» l-articul “TE gp que Una)
auto noma segunof el artic
w e t 165
ulodios 3 de] ont,
.
es) f praeb i | de confe sion, -
| |
otra la declaracion de ‘parte. :
actua l puede coleg irse que: i. La Datte
Por ello, de la redac cion
desde la demanda o la Contesta.
podra ofrecer su propia declaracién
cual se limitarg ¢
cin, solicitando la respectiva prueba, caso en el
so verbal (29
cuestionario, segin las reglas generales para el proce podra ofrece,
parte
11. La
preguntas) 6 verbal sumario (10 preguntas). ,carece
ac io n, sie n do inter rogad a por . su apode rado, 0 si
su propia declar
orio del juez, g
de él sér escuchada, durante la practica del interrogat
continuacion de él, o de la contraparte.
\,;'2, .Espontdnea. Es aquella que se logra por cualquier otro medio
f)

procesal, siempre que se cumplan los requisitos de libertad y

perjuicio para la parte, antes mencionados (Sentencia C-102
de 2005; proferida por la Corte Constitucional). -

Son ejemplos de confesién espontanea:

a) La que se realiza en la demanda y la contestacion por parte de

__.,.,, los apoderados.

- b) La que se realiza en la audiencia del art. 101 del CPC 9 372

del CGP, salvo en la etapa de conciliacion.

___9) Laque se realiza en cualquier audiencia en procesos de inves!

gacion de la paternidad (filiacién) cuando el demandado acepla
expresamentlae calidad
dé padre.
d) ) ts
La a quesires al introducir
; afirmaciones o negaciones al
interrogar a la contraparte. Esta especial form? °
440
 Tituto
Il - Los mepios pg PRUEBA EN PARTICULAR

confesion
, ocurre cuando
; al formular
; un a pregun od
ta el apode rado
‘ntroduce afirmaciones o Nhegaciones
que le desfavoresen
p r e s e n t a es te tipo ic os
3 Tacita O ficta. Se fesion ante la con-
tumacia 0 la rebeldia l declarante;
de

La primera (contumacia) consiste en-no acudir aun interro-

gatorio, judicial o anticipado, sin excusarse debidamente
La segunda (rebeldia), consiste en acudir al llamado del juez
pero guardar silencio ante las preguntas validamente formu-
ladas.

En ambos casos el juez procedera a calificar la pregunta y si la

encontrare asertiva la tendra por resuelta afirmativamente: Una
pregunta asertiva es aquella en la cual va envuelta la posibilidad
de contestar con un “si” o un “no”. Este tipo de confesién no
es admisible en los procesos contencioso administrativos ni en
los penales o disciplinarios.

Tratandose del proceso por audiencias, segun la regla contenida

en el art. 432 del CPC, tal y como quedo reformado por el art.
25 de la Ley 1395 de 2010, asi como en el caso.contemplado
en el art. 372 del CGP, la inasistencia de alguna de las partes
a la audiencia de tramite, pruebas y sentencia, hara presumir
ciertos los hechos susceptibles de confesion en que se fundan
las pretensiones 0 las excepciones, segun el caso.

_ Las dificultades que ofrece la aplicacion de esta norma en el ré-

el art. 209
simen del CPC son evidentes, pues rifie con lo previsto en siquiera
e
Ce esta Codificacion, el cual establece que si el citado probar
‘Umariamente, dentro de los tres dias siguientes a aquel en que debia
“Omparecer, que no pudo concurrir.a la diligencia por motivos que

if ic ad os , se fij ara nu ev a fe cha y hora pare we

| ez encontrare just id a en el nu meral 3.° de
ac ié n qu e fu e co rr eg i
| ' ol tenga lugar, siittuuaci d
~/2, en el que se determin6:
Te |
 ° |
rtes o de sus apoderados a isesta ay din
Narran NIsIMBLAT i
ee las pa
+ as acl tencia‘a de
is de Ja s p es a la mi ma, solo podra justificars,
La in jor
.
is

cla, por heoru cba antsierquiera sumaria de una justa causa, ¢; I

chos
median pa rt e se e x c u s a n con anterig.
leer ado y 0el sojuloez laacepta la justificacién, se fijarg
parte y su apod ntil
ridad a la a hora para su celebracion, mediante auto que
De see La audiencia debera celebrarse dentro ge

as si gu ie nt es . En n i n g u n ca so podra haber otro

is diez( 10) di
_- aplazamiento.

pa ra la co nf es ié n fi ct a o presunta
3.2.3. Requisitos
(a rt s. 21 0 de l CP C y 205 del CGP)
|
«Por reunir similares elementos materiales, se estudian conjun.
del CPC y 205 del CGP, segun los cuales
tamente los arts. 201
la confesién presunta, tacita o ficta debe reunir los siguientes
requisitos:

1. Que el citado tenga capacidad para confesar. Sobre este punto,

a proposito de la evolucion jurisprudencial, el CGP introdujo la
regla segun la cual los representantes legales tienen el deber de
comparecer y de contestar, sin que pueda alegarse como excusa
la falta de preparacion, la ocurrencia de los hechos antes de la
posesion o circunstancias similares.

2. Que se pretenda provocar la confesién.

: 3.° Que se decrete el interrogatorio a solicitud de parte. El inte

gatorio decretado oficiosamente no busca obtener confesio™
_ Sino aclarar puntos dudosos por parte del juez, aun en
el evento
rontemplado en la nueva redacci6n del art. 101
del CPC, segin
a reforma de la Ley 1395 de 2010.
|
ais: 2s
4, Que el I auto que sefiala fecha y hora sea notificado debidament® |

5. Que el citado seq

contumaz o rebeld
e
_,

ft
 Titu Lo Hl - Los MEDIOS DE PRUEBA
EN PARTICULAR

6. Que la docondu 5
cta, en caso de. rebeldia. » se S€a €vasiiva o que el in-
decid
terrogado decida guardar silencio,
7, Que la pregunta no sea autoincriminativa

g. Que el juez haya advertido sobre las consecuencias

de la re
beldia.

9, Que exista un pliego de preguntas o que existan hechos sus-

ceptibles de confesion en la demanda o en la contestacion y
que sean materia de excepciones.

10. Que el juez califique la pregunta.

11. Que el juez asigne la consecuencia asertiva a la pregunta de-

jada de contestar o a la afirmacion realizada en la demanda o
la contestacion.

12. Que el declarante sea plenamente consciente de las consecuen-

cias de su rebeldia (animus confitendi).

3.2.4. Clasificacién de la confesion segun su contenido

ser:
Atendiendo el contenido, la confesion puede

Cu an do la par te re co no ce el he cho perjudicial, sin

l. Simple. ho.
circunstancla o hec
condicionarlo a ninguna otra

do nf es io n es ac om pafiada de}
an co
2. Calificada. Se presenta cu
la
can te o un a ex cu sa . En este caso, a
una dispensa, de un califi
confesion es indivisible.
d debe
U 3 : “Diga si es cierto que £99uste
n ejemplo ilustra la reg la: pero ya los pagué”.
$100”. Respuesta: “Si, €s cierto,

43 es
 tet’
Natran NisiIMBLAT
L A C O N F E S I ON /
D E
BB. INDIVISIBILIDAD
e g u n t a r e a l i z ada, surgen lg
de l c i t a d o frente a la pr
De la actitu d Ss
b l e s consecue n cias:
siguie nt es p o s i

c i o n : s e ni eg a el hecho.
ara
_, de Simple decl
si mp le : se a c e p t a el hecho.
2. Confesion
ac ep ta el he ch o y se le agrega una
ble: se
3... Confesion indivisi ta r pl en am en te de mo strada, para lo
es
excusa. La excusa debe nt os du ra nt e la diligencia,
ap or t e de do cu me
cual es admisible el

vi si bl e: se ac ep ta el he ch o y se le agrega una ex-

4. Confesion di mostrada.
ser de
cusa, pero la excusa no pueé de
de cl ar ac io n de pa rt e. a la re sp ue st a se le agregan
5. Confesion y
que no gu ar da n in ti ma re la ci én con la pregunta (imper-
hechos |
.5.tinentes).

fes ion y tes tim oni o: a la res pue sta se le agregan hechos
6. Con
nto pero no le
| de los cuales el declarante tiene conocimie
‘.afectan. :

7. Simple testimonio: el declaranté se limita a relatar hechos aje-

ed de parte, pero que son perti nente s al proceso,
a ie seat
a U M L A M P A L Aaa ? Bod oHE a
Oe ao geSale asE
aii 'y todas ellas actian como litis conso rts
a ives (CGP, art. 191, numeral 6°, in fine).

ue Seos ee
3.4 . Regist ITO |S FORMALES od
Y MA TE RI AL ES DE LA CONFESION
(arts. 195 o be P R o c E D I M I E N T O Civil Y
191 DEL Cénie Copic L L PROCESO).
IGO GENERA DE
se 2
Para que lac onfesicrén surt cto deb e reu ie -
; los S18‘oyien
nir
surta ple nos efe s,
os: os:
isitsit
tes reququi
 Titu 0 lil I- -
Los MEDIOS DE PRUE
BA EN PARTICULAR

dades publicas y de la nacién, el cy rador ad litem, el defensor

de oficio y, en general, quien no te
Nga potestad para disponer
{ibremente del de recho litigioso,

), Hechos perjudiciales: la confesién debe ser

sobre hechos
causan un perjuicio al declarante. No es confes
ién la declare.
cién sobre hechos que perjudican a la contraparte

3. Que recaiga sobre hechos sobre los cuales la ley no exige otro
medio de prueba. La confesion debe ser conducente. No se
puede confesar sobre lo que la ley exige formalidades.

Ejemplo: la adquisicion de un bien inmueble, o la celebracion de

una promesa de compraventa, pues ambos actos juridicos son formales,
esctitos, tal como lo expresan el Decreto 1250 de 1970, la Ley 1579
de
de 2012 y el art. 1611 del Codigo Civil (subrogado por la Ley 153
1887), respectivamente.
cos.
4. Que sea expresa: que no dé lugar a equivo

la co nc ie nc ia se ref ier e al an im us con fitendi,

Que sea consciente: fes ar. No tiene
la ca pa ci da d me nt al par a con
el cual proviene de s de sus
im o de co nf es ar , qu ie n no en tiende las consecuencia
an
actos.

e se r ob tenida por ee
nfes io n no pu ed
3. Que sea libre: la co Si pu ed e, si n em argo, S
gnos o vi ol en to s.
coactivos, indi
tas asertivas.
obtenida mediante pregun
so br e lo s cu nga co-
ales teng
o
e he chos personales, ie
cluye 4 los CEOs d
6. Qu e ve rs e so br
ci mi en to : es ta pr ev is io n in es a e e
no tal co m o lo es ta bl ec e
de personas juridicas, l art. 191 del
»4
ral 6°, de
y el inciso 2°, nume
=
 Nattan NIsIMBLAT
— ir de l m o m e n t o queen au
@ part
"el deber de declarar spensa : ee
e
.

o de di
°

m o t i v
s

el cual no a
’ i"

como tales, caso ¢ o de m a n e r a re ci en te , », habe,

ca rg
por ejemplo, agumidcoimielento de to : do aquello relacion
s la ly
el: cono y| adg ‘
pint
_le presume r esenta. |
a la c u a l r e p
‘Ja persona
n t e d e m o s t r a d a , si es extrai,4:
am e
Que se encuentre plen PTL TC igthy | JUdiciay

la parte, € s decir, el dem

8. Que la realice
in ci de nt
el incidentante 0 el
andante 0 el demang
ad o p l e n a m ente capaz,.
ado

~ 9. '\Que, no esté infirmada: toda confesion admit| e infirmag;;10n,

Quien infirma una con fesion tiene la carga de probar los hech 03
en que se funda su alegacion.

3.5. Et POLIGRAFO |

_, El poligrafo, tambien denominado prueba poligrafica 0 psicofisio-

logia forense, consiste en la medicién de las reacciones corporaleso
signos vitales mediante aparatos que registran los cambios y las reac-
ciones de una persona que se somete a un interrogatorio por parte de
un especialista, denominado psicofisidlogo.

es te me di o de pr ue ba ai n se encuentt a én
La na juridica de se trata de una prueba cientifica no vel,
turaleza, para
he. pues algunos,
por tanto no admite
a ee rratada bajo reglas especiales y que
que reg ula n el interrogatorio 0 el
de aquellas
testimonio; al amparo en efecto de un interrogator
asistido
Ue io “ene
s, se trata
pora. un veriio 5 ‘gui 1enon etermina su
_ resnltago:y recomienda al JY
sentido de la valoracién.

_ 3.5.1. Inadmisibilidad en materia penal

Corte e Supr
Si ema de ‘Tusti
Justicia.
cia, sent
<ente,encia del 1 | de agosto de 200
proceso 26470: - :
 Ti
M0 IIL - Los menios ne PRUEBA EN PARTICULAR
]lo que concretamente marca e| —
individuo rents a Precisas situacionsy on eeesond
tridas
ual:

rag
pI (decepeion indicada) sj advert (no alifea come
indicativas de engafio, 0 como NDI deception aes

si no las hay, y como NO cuando no puede dar una ° adie

pero en ningun momento esa diagnosis resulta idéne a pate
para
trasmitirle al funcionario judi cial los conocimie:
.. mien que re-
tos
quiere para adoptar sus decisi ones, que es q
la finalidad det odo
medio de prueba. Desde otro margen, no
es cierto, como algu-
nos afirman, que en el derecho comparado y especific
amente
en Estados Unidos, lugar donde tuvo su origen el examen de
poligrafo, se haya generalizado su aceptacién como medio de
prueba. La literatura informa de lo excepcional de suadmisibi-
lidad, hallandose limitada a los siguientes eventos: (i) cuando
hay estipulacion entre las partes; y (ii) una vez estipulada,
cuando se usa para impugnar o corroborar un testimonio.
Consecuentes con esa tradicién, los tribunales estadounidenses
prosiguen excluyendo la evidencia poligrafica cuando no ha
sido estipulada, salvo el caso excepcional de Nuevo México,
donde se ha admitido sin necesidad de acuerdo previo entre
las partes.

Ahora bien, en Colombia habria dificultades para admitirlo

aun si fuera objeto de estipulacion en los asuntos tramitados
por medio de la Ley 906 de 2004, por cuanto el paragrafo del
ordinal 4° del art. 356 limita su procedencia a hechos o cir-
cunstancias, y como se ha visto el poligrafo no es apto para
demostrar hechos o circunstancias de la conducta punible, sino
en un am-
para ofrecer un dictamen acerca de si una persona,
biente determinado, respondié con la verdad 0 con la mentira
Para finalizar,
las preguntas estructuradas que se le hicieron. y ala
frente a la libertad
la Corte encuentra peligros enormes
del poligrafo
dignidad del sujeto si se admite la utilizacion
ee
Como medio de prueba, pues ese dispositivo antes
metodo e
la tensién entre la finalidad del proceso penal como
la integridad de los
aproximacién a la verdad y la de protege
a
447
NattaN NISIMBLAT - ©
buye a afian.
e

: ntales comprometidos, contri

. e
TS

derechos fundam a
dios, debido . al dramatico proces3 , de
zar mas el fin que los
me
,

Sse so me te a la per son a, de Quien se

instrumentalizacion a que del
s del mo nitoreo de las reacciones
extraen mediciones tomada
a rv io so au to no mo , pa ta co nv er ti r al pr opio Individyg
sistem ne debe
in st ru me nt o de co rr ob or ac io n de una verdad a la que
en eto por
llegar la Administ racion de Justicia con absoluto resp
la dignidad humana.
la Sala a colegir que e/
En suma, todas esas razones llevan a
poligrafo no es admisible como medio de prueba en el contexto
de la teleologia de la investigacién penal y por esa razén se
sy
abstiene de desarrollar el segundo punto relacionado con
confiabilidad, que es de caracter técnico-cientifico, enfatizando
que los motivos que llevan a descartar su uso dentro del proceso
penal nada tienen que;ver con su empleo en otras areas, como
ocurre con los procesos de seleccién de personal. Por lo tanto,
la Sala no apreciara los resultados del poligrafo aportados por
la defensa y mediante los cuales pretende controvertir la prueb
legal y oportunamente allegada al proceso.

3.5.2. El poligrafo en materia laboral

El Ministerio de la Proteccién Social se pronuncié al respecto,
media Concepto 7920 del 27 de noviembre de 2006, al consi-
erar: .
[.--] en criterio de esta Oficina, la practica de la prueba del
poligrafo sin el consentimiento del trabajador puede
llegar
a constituir un irrespeto y ofender su dignidad pero este es
un aspecto que no estan facultados para detanmitat
los fun-
cionarios del Ministerio de la Proteccién Social, por
cuanto
para hacerlo tendria que hacer juicios de valor 1% cual
le esta
prohibido en el numera1.°
l del art. 486 del CST [Codigo
Sustantivo del Trabajo
Jo], subrogado por el art. 41 del Decreto
Ley 2351 de 1965 y modificado
de 2000 [...] por el art. 20 de la Ley 584 |
|
=<
 Tituto in - Los
menios pg PRUEBA
EN ae
COS
A NFESIDOe
N naPOrR) LITISCONSORTE (ar
3.6. ts - 1 196 pe. CPC

gj una de lasvee!
partes es plural y se quiere obtener la confesién deh
es n ec es n e r la confesin, debe
geterminarse S! el litisconsorcio ar io o fa cultativo,

gj el litisconsorte es facultativo, sus actos rocesal 7

s
to es
.
lib re de con fes ar. Pr oc esales solo le per
judican 4 él y por lo tan
Sj el litisconsorcio es necesario, debera obtenerse la confesion de
toda la parte y en tal virtud, la declaracién de los litisconsortes nece-
sarios puede ser:

1. Confesion: todos los litisconsortes aceptan. °!

2. Simple declaracién: ninguno de los litisconsortes acepta.

3. Testimonio: alguno de los litisconsortes acepta. |

3.7. CONFESION POR APODERADO (ARTS. 197 DEL CPC y

193 pEL CGP) cat dey Pandit

Reza el art. 197 del CPC que la confesion por apoderado judicial
valdra cuando para hacerla haya recibido autorizacion de su poder-
las co-
dante, la cual se presume para la demanda y las excepciones,
trata el art. 101.
mespondientes contestaciones y la audiencia de que
P q ue la confesi6n por apo-
Por su parte, establece el art. 193 del CG
dra cua ndo par a hac erl a hay a rec ibi do autorizacién
derado judicial val
cua l se ent ien de oto rga da p ara la demanda y las
de su poderdante, la , la audiencia inicial
las cor res pon die nte s con tes tac ion es
€xcepciones, ipulacion en
Y la audiencia del pro ces o ver bal sum ari o. Cua lq uie r est
Contrario se tendra por no escrita.
do la facul-
| La norma del CGP impide a la parte retirarle a ‘i saeoi esta po-
| tad de confesar en las oportunidades en que la ley lep
“49 =
NattaNn NisIMBLAT

rm ay or re sp on sa bi li da d tanto entre Cliente

testad, con el fin de asegura je to s pr oc es al es , impj donde
tr e es te y los demas su
y abog ad o co mo en
ci on se a un a m e r a fo rmalidag on
en demanda y contes
ta
que lo dicho te hubiese limitado la facultad qe
os ev en to s en qu e & | pode rdan
aquell
confesar de su apoderado.

3.8. Requisitos Y-PRACTI CA DEL INTERROGATORIO DE Pate

Y 208 DEL CPC Y 202 y 203 DEL CGP)
(arts. 207
se seguiran las siguientes réglag:
.-Para la practica del interrogatorio

l. Juramento: al interrogado se le tomara juramento. Si se niega,

el juez lo exhortara a decir la verdad.

Las preguntas autoincriminativas (con consecuencias penales

o disciplinarias) se absolveran sin juramento y se advertira al
declarante que no esta en el deber de responder. En todo caso, si
el declarante accede a la respuesta, ella no tendra consecuencias
en un futuro proceso penal.

Se limitara el interrogatorio a veinte preguntas, salvo en el

_ proceso verbal sumario, que no excederan de diez (CPC, art.
439, y CGP, art. 392).
El declarante puede’ aportar documentos que tengan intima
-relacién con los hechos materia del interrogatorio. También lo
puede hacer quien lo solicita. De todo documento aportado en
_diligencia se correrd traslado a la contraparte por tres dias para
que ejerza su derecho de contradiccién

. El art. 203 del CGP parece eliminar la posibilidad para el de-

peices aportar documentos, asunto no del todo claro po
“ls . . a expresamente prohibido. Sin embargo, si aparece
que, de admitirse el aporte de documentos por la part
_ durante el interrogatorio es e
la eliminaci6n
de la posibilidad 4°
—$=
 Titu olll-
III - Los Mentos DE PRUEBA EN PARTICULAR

corret traslado a i contraparte poren tres

‘el dias para
cual. def, vertrr |
controroverti
los documentos allegados, caso
en la misma audien c; ormularse la
tacha, debera proced erse a.
|
5, Comision: SI el interrogatorio debe realizarse por fuera de. la
sedee del de’ juzgado, se comisionara al juez que
: corresponde, pe TO
sera el juez comitente quien califique las preguntas, a elie
>

que se sustituya el pliego de preguntas el dia antes de la dili:

gencia, caso en el cual debera calificarlas-el comisionado

6. Una vez iniciada la diligencia no se podra suspender, como 9

tampoco para responder una pregunta con fines de consulta.

Sin embargo si se podran consultar y aportar documentos.

7, El juez podra rechazar una pregunta por impertinente, incon-

ducente, inocua o superfiua, capciosa, imprecisa 0 sugestiva.,
unta.
8. Las partes podran objetar por los mismos motivos una preg
pregunta
Si la objecion es fundada se procedera a la siguiente
sin poderla sustituir por una nueva.

dec lar a fun dad a una obj eci on no es sus ceptible de

9. El auto que
recursos. "

ci on es in tr od uc id as en el Codigo General
3.8.1. Modifica
io. me
del Proceso al interrogator
cl ar ac io n de par te en el CG P sufre algunas
El régimen de la de de in terpretar siste-
ce sa ri o de st ac ar a ef ec to s
modificaciones que es ne nforme a todos
so br e est e me di o de pr ue ba co
maticamente las normas | |
los cambios introducidos.
en te la fo rm ul ac ién de pre-
|
im er lu ga r, se pe rm it e expresam interrogado,
| En pr fa cu lt at iv os de l
pa rt e de lo s li tisconsortes en la posicion
(buntas por ecisamente
| Motidificacion que encuentra su sustento pr

>=
 ~ .
NartaN NISIMBLAT 2) 5°02
entié dase
pues CNHEN
——————— en el debate p rocesal, » P
uté asumen estos conlleva la de defensa de un nterésinteré Propig,
ee er,werden de facultativo
que € e van peerage
oh a | ed.
ogre! currir “debid
terrogado de con AMente
introduce deber del intet )
inf r ado"4 (art..203 el af 198
POF ello,tengaen varlos
inc. 3);juridica de! CGP, se 0 preyg
mae une? ersona representante man.
que ‘cuando Une’?
ier de ellos debera
e concurrir a absolver ¢
datarios generales cualqu
ta ci on es de ti em po , cuantia 5
a invocar li mi
‘tarrogstorib sin que pued e no este facultadg
ar que no le co ns ta n los he ch os , qu
materia 0manifest
para obrar separadamente 0 que no esta a de sus competencias
ie 4
funciones 0 atribuciones.
establecida para
Finalmente, el legislador extendio la prevision
ente la
los testimonios en relacion con el interrogatorio a quien ost
condicion de Presidente de’ la Republica o Vicepresidente, cas, o en el
cual la’prueba se practicaré en su despacho.
°\\ Explica Ulises Canosa Suarez que “con el paso a la oralidad, que
acoge la persuasion racional o sana critica para valorar las pruebas
en concreto, se supera la limitacién que negaba todo mérito de con-
viccion al dicho favorable de la propia parte. Ahora, la concepcion
del proceso como una “comunidad de trabajo”, gue reemplaza el
“enfrentamiento de partes”, cotiza el consolidado deber de veracidad
exigido en los procesos orales a las partes y utiliza su declaracion
en diferentes medios de prueba como el jJuramento estimatorio y en
algunos procesos como el monitorio, donde la regulacién de puro le
permite a la parte, con su propio dicho, obtener el requerimiento de
pago.con que se inicia la actuacién frente al demandado.
-o' Asi en el Titteve siste ma oral del CGP
, se j| ; [ sia
se intensifica la presencl y
contacto entre los sujetos de]
rios, desarrollando nuevos
 Tituto I - Los Mepios
bE pRUEBA EN PARTICULAR
sand critica. Asi mismo,
de contera, lq
a sha su declaracion o test Parte podra ofrecer como
imonio de Par
yntar en estas diligencias a sy Propio client

en el sistema del codigo anterior”’.132

3.8.2. Practicaenel proceso verbal

y verbal sumario bajo
reglas de or
alidad plena
Cuando el interrogatorio se adelante en proces
o verbal, segun lo
previsto en el art. 7° de la Ley 1395 de 2010, que modificé el art.
101
del CPC, el juez oficiosamente interrogara de modo exhaustiv a
o las
partes sobre el objeto del proceso, estas podran formul
ar el interro-
gatorio a su contraparte y se acudira al careo si se hicies e necesario;
luego de ello se fijara el objeto del litigio.

Resulta evidente que la norma radica en el Juez el dominus

de la
prueba, lo que destaca una cualidad inquisitiva del nuevo proceso
civil,
pues es él quien debe interrogar “de modo exhaustivo a las partes
sobre
el objeto del proceso”, tal y como ocurre actualmente en el proceso
laboral, contrario a lo que ocurre en el proceso penal por audiencias
previsto en la Ley 906 de 2004, en el cual el interrogatorio es de na-
turaleza cruzada y su dominio corresponde a quien pide la prueba,
quien formula un primer cuestionario que se denomina “directo”, para
Ceder a su contraparte el derecho a contrainterrogar
(ver tramite del
interrogatorio.cruzado en el capitulo sobre la prueba testimonial en
Proceso penal).
|
Debe tenerse en cuenta que este es el unico interrogatorio de las
Partes que se practica en el proceso verbal, tal como quedo redactado
el art. 439 del CPC por la reforma que de él hizo el art’:25 de la Ley
1395 de 2010. | ; a eae

eee
| Canosa SUAREZ, ULIses. Declaracion de parte-documentos. Memorias del XXXV
0
be Colombiano de Derecho Procesal, Cartagena, 2014.
453
Nattan NISIMBLAT

EN M A T E R I A DE CONFESION
JuRISPRUDENCI A
3.9
de la Co rt e Su pr em a de Justicig
3.9.1 Jurisprudenc ia
sa ci on Ci vi l y Ag ra ri a, sen.
Su pr em a de Ju st ic i
ia a , Sala de Ca
Corte
09, magi strado ponente Carlos Ignacio
rencia del 28 de noviembre de 20
5768:
Jaramillo Jaramillo, rad.
un a de las pa rttes ante| un
ion sn judicijudicial, por real i
iz ar la
io ne
on :
es , se ra pr ov oc ad a si se origina
enc
Leez a
ju eji cioede oa
ercid sus func
og at or ! o’ fo rm ul adadoo po r su | adversarioi o
con oc) asion de interr n ja espontanea
zg ad or , en :c on tr ap os ! io n co
‘por el mismo ju
ri va de la de ma nd a, su co ntestacion 0 de cualquier
que se de
siempre:y cuando
otro acto procesal sin previo interrogatorio, 194 y
cias de los arts,
se satisfagan, en lo pertinente, las exigen
il.
siguientes del Codigo de Procedimiento Civ

Aello se agrega que;la confesién también puede producirse,

- como sancion, frente aciertas conductas asumidas por las partes
“durante la tramitacién del litigio, que no se acompasan con el
- principio basilar de lealtad procesal, ni con el deber de colabo-
‘racion parela esclarecimiento de los hechos de incidencia en’
la decision judicial. |

En este senitido, el art. 210 del estatuto procesal civil ha es-

tablecido que la ausencia’ injustificada'del demandante o del -
demandado a su interrogatorio de parte o a su continuacién,
hara tener por ciertos los hechos susceptibles de confesién sobre
los cuales versen las preguntas asertivas que sean admitidas por
el juez y que consten en el formulario escrito aportado para el
~\-, efecto; 0, en su defecto, que se hayan alegado en la demanda, las

| mento
dis heme so. - Esta 0 sus respecti vas. contestaeeciones, segun
m
asistir, la parte es rouehletemieae A © derivard oneness ds;
sia pesar de verificarse la amonestacion j ticki owes Se lath
208 ibidem en su alti Judicial que prevé el art.
incj .
antepenultimo
« nia t Incis 0, el absolvente persiste
en su reticencia,

|
—<—$—=
45
 Titun Oo fll-
I- Los menios pe PRUEB EN
A PARTICULAR

y no podia ser de otra manera, en tanto

que “teconocido el
derecho de interrogar judicialmente al naaq versario por las ra-
que hemos digs
zones y con los fines ce €n el interrogado
1a obligacion de responder. E] silencio no puede interpretarse,
salvo prueba en contrario, Sino como la admision de] °s hechos
propuestos, y asi debe sostenerse, ya cuando ali
no comparezca, ya cuando rehuse responder emg ee
legitimo, El no alts ue no
justifique un impedimento
carece de valor para presentarse y a atten
a probar que se
hecho; y el no querer responder, cuando no se cuestiona sobre
la admision del interrogatorio o cuando fue denegado, signifi-
ca un pretexto de no querer | decir una verdad
.
que redunda ei
propio dafio.'*

Al fin y al cabo, como lo puntualiza Pescatore, citado por el

referido autor Lessona, “El silencio del interrogado se atribuye
a la conciencia de no poder negar, e induce la confesion tacita:
el silencio es el efecto, y la conciencia de la verdad es su causa
y
determinante; la induccién marcha desde el efecto a la causa
eliminando
descubre la verdad en la conciencia del interrogado,
cualquier otro motivo del silencio” (ibidem).
la confe-
cia de presumir
Ahora bien, la mencionada consecuen interro-
mo sec uel a de la reb eld ia inj ust ifi cada frente al
sin co
ori o pr es up on e que est e hay a sido necesariamente convocado
gat
del derecho que confiere el art.
a instancia de parte, en ejercicio Asi se desprende del
de Pr oc ed im ie nt o Civ il.
203 del Cédigo no rm a seg uin la cual “El
en to pro ces al,
art. 207 del ordenami ta coneurre ala
ser a ora l, si la parte que lo solici
interrogatorio era formularlo
rio, el peticionario deb
audiencia. En caso contra
ab ie rt o 0 ce rr ad o [...]” (se uesalle),
por escrito en pliego
r a c n iza
se hiibzo
ir
nd ir - - d e c l a io
si la | c o n v ocatoria 4 re o deres de 1
Por tanto, rc ic io de lo s p
oficiosamente por el. juez, en SJ ‘e { t
}

de re ch o ci vi l, t. I, s. d., p.
133 de la P reba enel
neh
general
f.), Teoria
Leon = Cartos (s.

———
Nartan NisiMBLAT
; le han sido conferidos, tal como lo habilita el art,
truceién que 1a contumacia nosegutendr
nada codificacion,ituir g
[a de const
que un indicio, n lo
902 de la meni
otra consecuen’ iisposiciONs motivo por el cual los pliego,
precisa la msm? F apart
contr e presente con el propisito de
de preguntas que la cuenta no esta an llamados a generar ningijn
1: .
sean tenidos en de diligencias solo el juez
enesta clase
afefec to probatorio _ pues
puede interrogar.

Justificase ampliamente la precitada dislatinind eion Kealtead Pore

era que cua ndo agacion devien
el legislador, com o qui
es el adv ers arl o de la liti s qui en se esfuerza en
de oficio, no en aras de lograr
de las partes
provocar la confesién de una
as, sino el Juzgador,
el despacho favorable de sus suplic nto
motu proprio, quien sé interesa en obtener el conocimie
para recrear y fun-
e identificacién de los hechos necesarlos
ent ar su dec isi én, sin que , en un sentido ldgico, pueda
dam
oria a los casos de
atribuirse una misma consecuencia probat
a la diligen-
renuencia injustificada de la parte a concurrir
gen de la
cia o a responder las preguntas, sin atender el ori
e por
convocatoria, si se. considera que, cuando ella se hac
peticién de parte, es posible conocer el proposito que ten-
dran las preguntas y, en mayor o menor grado, su contenido,
dado el interés particular en la pretensién o en la oposicion,
mientras que, si se hizo de oficio, no se sabe, en concreto,
cual es la finalidad que tiene el juez al ordenar la practica
de la prueba, en cuanto se entiende que obra en funcion del
interes general en el proceso.

im me ce oa d que el efe cto pr obatorio en cuestion,

7
suj eto pro
e ces al a no tiene cabida ‘en favor de un
iegitimad sate . en la audiencia ordenada de oficio no estaba

vechar oflcaunients ben ¥ que, en su momento, dejo eoapre

vg go Avde geProceddad
el art. 203 del CdiOdi ueo, in abstracto, concede
imient Civil, muy idonea, es po
cierto, para obten er la “verdad”
que es necesari ilitar
el despacho benigno de Sus pedimentos sana be fae
 Jurisprudencia de la Co rte Sy
39h 2. elementos de la confes '
ion 4

. Suprema de Justicia, Sala

de Casacién Civil
ie! de octubre de 2004, magist
(0
rado Ponente Car]
| is illo Jaramillo, exp. 7560: : hii ge staari t
| elprimer inciso del art. 200 del
Cédi go de Procedimi
ento Civil
expres que la confesion “deber4 a c e ptarse conilas mo
a- dific
ciones, aclaraciones y explicacion €S conce
rnienteas] hecho
confesad o, excepto cuando exista prueba
que las desvirtien”
enel segundo, que “[...] cuando la declaraci
én de parte com-
pre nda hechos distintos que no guarden intima
conexion con el
confesado, aquellos se apreciaran Separadamente”, )

La norma anterior consagra, de manera apodictica, la—tllama-

da— indivisibilidad de la confesién, de cuya lectura:se des-
prende que el fundamento toral de la anunciada inescindibilidad
descansa en la intima, amén de acerada, conexidad existente
entre lo que se confiesa y lo que se adiciona o agrega (plus),
por manera que si ella no se verifica, no sera dable pretextar
esta singular caractcristica, lo cual, prima facie, si bien resulta
simple de enunciar, no es menos cierto que, in casu, su examen
yladeterminacion de sus consecuencias se traduce en una labor
no exenta de dificultad. Tanto asi que la confesi6n, se ha dicho,
puede ser simple, cualificada 0 compuesta (entre otras clasifi-
caciones), trinomio este que tiene asignados rasgos y efectos
divergentes, tal y como lo corrobora la jurisprudencia, a la par
que la doctrina vernacula. ee

Tene lugar la primera, cuando el confesante se limita, simple

amen
Y llanraci te, a declarar el hecho que Je perjudica, sin formulat
acla ones y explicaciones (aditivos), de suerte que come lp
nocer
°xplicita el profesor Antonio Rocha, ella “Consiste en reco
«99 134
in salvedades la afirmacion del adversario .

| t i ota , Un iversidad Nacional, p. 79.

949), Bog
| SR“e .
Nonto, De la prueba en derecho (1
ave MOIEeS Don
SUM 25 PO ¢
 «
NarTan NISIMBLAT
parte, “[...] cuando las expli.
66

Hay con fesion cualificada, por SY

| confesante guarden intima relacion con el
. e
esconocid0
dadas por como cierto,
.
cA :
no solo por su naturaleza, Sino

tiempo de su ocurrencia, hasta el punto de inte.

ia bign
tamb1 a el
unidad
por juridica que el principio de la lealtad procesaj
no pueda preva.
a dividir, a fin de que quien la provoco
y se materializa
ese inicamente de lo que ella le beneficia”,
la compuesta“[...] por la ausencia de intima conexidad entre
que se confies a y lo que se agrega. Como el hecho agregadg
lo
la falta de relacién
es aqui distinto y: separado del reconocido,
ya que el primero tiene origen distinto
intima permite dividirlos,
el deber
al del segundo, en frente del cual el confesante asume
de probar.su defensa” (casacion civil de 29 de enero de 1975,
no publicada).

Se comprende, entonces, que como la confesion simple, por su

propia naturaleza, se torna inescindible, el criterio diferencial
consagrado en el articulo antes transcrito, de la indivisibilidad
o divisibilidad de la confesién, deviene predicable de la cuali-
ficada y de la compuesta, segun el caso, siendo la primera, por
regla general, indivisible, al paso que de la ultima no podra
pretextarse tal calidad. :

Claro entonces que no todos los tipos de confesién son suscep-

tibles del mencionado atributo de la indivisibilidad, de suyo
limitado, segun se anotd, debe recordarse que la ratio de la
indivisibilidad de la confesién cualificada radica en dos pun-
tuales circunstancias: la primera, en que el hecho confesado
es
uno solo (unicidad confesional), con todas las “modificaciones,
“Laraciones y explicaciones” que han sido expuestas por el
htehosEe que aluden “[..] a una cierta forma de presentar el
" este, desde luego, no se traza por el absolvente de una
manera escueta, 0:
» 0'S€a, en los mismos térmi |
s términos por los q ue €
preguntante averj ua, si .0 .
diferente. gua, sino que le introduce un matizo faceta

La descripci6n ti
ene u corresponder al hecho del que se trate,
' Solo que sus Notas que
distintivas
no son, en su totalidad,
las que
a
 Tituto III - Los MEDIOS DE
PRUEDA EN PARTICULAR
afirma la contraparte” (CCV
III, 1 13); yla segunda, en
injusto queseria |
y arbitrario, de cara a la anun
declarado, aceptar unicamen
ciada unidad del hecho
te la part e que desfavorece o per-
judica al declarante y no la que
lo beneficia, 0 pueda llegar a
peneficiarle, en la medida en que sirv
a de explicacién causal. Al
fin y al cabo, si ha de darse credibilid al di
ad cho del confesante,
esto eS, en su justa extensién explicat iva, ha de
ti
aceptarse, in
foto, su declaracion, en orden a
extraer de ella determinadas
secuelas juridicas, pues “[...] mal se procede al separar lo
inseparable, para entender como veraz solo aquello que grava
al confesante y negarle credibilidad a cuanto lo favorece. En
lo filosofico ello entrafia notable injusticia y en lo probatorio
constituye grave error (casacién civil de 26 de febrero de 2001 ,
exp. 5861).

En la denominada confesion compuesta, por el contrario, la

declaracion versa sobre dos 0 mas hechos distintos e inde-
pendientes, sin vinculoo conexién intrinseca que los ligue,
de suerte que no constituyendo una unidad, la confesién solo
prueba el hecho perjudicial al declarante, pero no los demas que
puedan favorecerlo, respecto de los cuales este tendra sobre si
la carga probatoria de’ demostrarlos, siendo insuficiente, para
tal propdsito, su mera declaracion.

3.10. EL PRINCIPIO DE NO AUTOINCRIMINACION

El Principio de no autoincriminacién se encuentra consagrado en el

art. 33 de la Constitucién Nacional, asi como en el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Politicos de las Naciones Unidas de 1966 (arts.
“y 14) y en la Convencién Americana de Derechos Humanos de
1969 (art. 8.°), tratados ambos validamente ratificados por Colombia.

| _, Seguin este principio, nadie podra ser obligado a declarar contra si

Msmo 9 Contra su cényuge, compafiero permanente 0 parientes dentro
| ey “Uarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero
| Vil,

=
 Nartan NIsIMBLAT
o l o| s c a s o s e n que Ig
e n c i a d e la C o r t e ha definido id
La jurisprud
per 80na
nd o de la no
u a r d a r si le nc io, ya que, dependie
tiene derecho a g
y la na tu ra le za de l as un to , sy alice
d a d q u e r e g u l e el proceso
vi 7
e n e c o n d i c i o n a n tes.
t i

co ns ti tu ci on al de la no au to incriming,;
3.10.1. Tratamiento
en Colombia
ci on al ha di st i n g u i d o el fo ro en el que debe
La Corte Constitu en t o d o s lo s c a s o s es p r o c e d e n t
cipio, pues no
puede invocarse el prin
ocimien to de la regla.
acusar violaciones por. descon

3.10.2. El principio de la no autoincriminacién com—o valor

absoluto, “re

Tratandose de derecho criminal, disciplinario, policivo y en general

sancionatorio, el principio de la no autoincriminacion tiene un valor
absoluto. Es decir,:cuando se trate de un proceso en que la persona sea
investigada, imputada, acusada, sindicada o aun condenada, el dere-
cho a guardar silencio implica una doble connotacion: 1) el derecho
a no confesar, es decir, a permanecer callado; y 2) el derecho’a que el
silencio no sea usado en su contra.
——
El derechao perman eae
sil enc io, in di ca la Co nstitucion, sé &
ecer en
tiende hasta 103; vedo an guinidad, segundo deue
ane afi,nida
ta ca na ta ee :oO? de. nsTp
coIS rete > S
Pr Ra
y pr imero civil, e implic
pa ra el
FI
in
CE
te rr og ad o la fa cu lt ad de participat
abiertamente de un ipl ica
es a én el que se le formulen preguntas
sobre su respinisehlitad St0 bi en as umir un a cc atw eligiendo
oer
CO ntestaro no asistir. , une eoaduet P ee ele .
nonO co Poo
-
Ne min
twolee
.

5
E

S necesario distin syi ;

3 inguir la
las dos si tu ac io ne s, pu es .c ada una de ella
tiene regulacion espec; guir
special en nuestro: sis
ri
ree’ “ll nuestro sistema juridico.
‘uridico. — ||
a
veLey de nj
an en‘la !
inquj
Bajo el sistema teoonn satin Meat
‘contémpladd
ciamiento Crimina]
0 (Ley 600), es deber del fiscal YT
=a

A
 Tituto Il -
Los MEDIOS DE P
RUEBA EN PARTIC
ULAR

putado o al sindicad |

Siendo imperativa la citacién, es igualment

e obligatoria la com-
parecencia, y es alli donde elA Inimputad 0 (version libre) 0 el
(in sindicado
dagatoria), pueden hacer uso del derecho
a no contestar, es decir, a
guardar silencio. Se |
Ya en la regulacién del sistema de corte acusatorio, implementado
por la Ley Procesal Penal de 2004 (Ley 906, que implementé el juicio
oral y adversarial), al sindicado le asiste el derecho de no comparecer
ante el juez, quien tampoco podra citarlo, ni aun en uso de su facultad
inquisitiva.!%° ‘bycon nbios!

3.10.3. El principio de no autoincriminacién en el derecho

procesal civil | Pott
En el derecho procesal civil'’ el tratamiento es distinto y por lo
tanto el derecho a guardar silencio no tendra la misma regulacion.

Aunque la Constitucién no distinguid en la redaccion del art. 33,

la Corte Constitucional, bajo una interpretacion historica, con motivo
(el andlisis del art. 194 del CPC; puntualiz6:
{
|
.

la afirmacion
La pregunta asertiva es aquella que solo busca< una respuesta derivada de e una pre-
. ella, es decir, un si o un no. Por “ta es comin que al formulars
Implicita en .
nes “diga usted si es cierto...
Sunta asertiva, la frase comience con las exp
Recientemente reconocida por | de la Corte Suprema de Justicia ,
la Salad erca del principio eminentemente
4 pesar de la prohibicién legal contenida en la ley ac SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE
'Spositivo que rige el nuevo proceso pee bans Trujillo, E.).
by CASACION PENAL, radicacién 24.468, M. y P: - victrativo
: y el cons tituc ional.
ba cual nutren el laboral, el contencioso adminis
_ 1
 te-

Nattan NisiMBLAT t

PePara la Corte esclaro que conforme a lo expuesto én la Senten.

e i tada, la garantia constitucional a Ja p,
cia19 C C- 422. deein no se opone en ningin
2002, yae ino’
caso a la confesign
a
» medio
-autoincrimit de pr. eba, siempre
; que esta sea libre, es decir, sin
come it alguna exista coaccién que afecte la voluntag
que
toda clase de
del confesante requisito igualmente exigible en
procesos. ;.-),0 ji ittl!
soll oda fesigit estoes la aceptacion de hechos personales de los
~ cuales pueda derivarse una consecuencla juridica desfavorable, |
como medio de prueba no implica por si misma una autoin-
criminacion en procesos civiles, laborales O administrativos,
“\)." De 14 misma manera, ese medio de prueba es admisible en el
015111 proceso penal, pero en todo caso, en ninguna clase de procesos
‘~« ‘puede ser compélida’la persona a la aceptacion de un hecho
. |Uodelictuoso, que es en lo que consiste la autoincriminacion, que
la Constitucién repudia.'** “| CHS

Autoincriminarse es, entonces, confesar la comisi6n de un delito.

En tal virtud, por no versar los procesos civiles, laborales, contenciosos
y aun los constitucionales subjetivos (tutela) sobre aspectos relativosal
delito, es admisible que una persona que es sometida a interrogatorio
pueda confesar. oo); — adescth bat
4

Es mas, del estudio de las normas que la Corte declara exequibles

se desprende una conclusi6n: la confesién puede ser provocada y pa!
ello se admiten las preguntas asertivas (desterradas
del proceso penal
inguisitivo!™ pero utiles en el proceso civil),
ya que de alli es que*
dee eek el derecho de quien pretende
incoar accion conn
mente al aioceser ©omo Ocurre con la confesién obtenida anticip i
» Tegulada
cordancia con lo previsto enpor los arts; 295 y 488 del CPC, en eon
el art. 12 de la Ley 446
de 1998, nem

: ' ” ota
Sentencias, “Contencia C-102 ;Bog
oo

Tituto HII - Los mMepios DE PRUEBA EN PARTICULAR

e preven explicitamente la posibilidad de provocar la declaracion

qv parte para lograr la confesion. :
de la

Lo propio se deduce de la redaccién del CGP, que consagra la

asibilidad de obtener confesiOn extraprocesalmente en el art. 184,
ral como 10 expresa el art. 422 (que corresponden al 295 y al 488
jel CPC), agregando en este punto el valioso aporte que en esta
materia introdujo el proceso monitorio, en el cual se permite que
yna persona que pretenda el pago de una obligacién en dinero, de
de minima
naturaleza contractual, determinada y exigible que sea
quantia, pueda promover proceso contra su presunto deudor, para lo
de
cual bastara que formule una demanda expresando la pretension
pago con precision y claridad, manifestando ademas que el pago de
la suma adeudada no depende del cumplimiento de una contrapres-
tacion a cargo del acreedor, para que, previa notificacion y. reque-
rimiento al demandado, una vez declarada su no comparecencia se
tenga por cierta la obligacion, lo cual constituye, ano dudarlo, una
forma excepcional de obtener la confesion ficta procesalmente que
da paso a la ejecucion, pues recuérdese en este punto que conforme
lo establecia el mismo art. 488 del CPC y el ahora 422 del CGP. La
confesidn hecha en el curso de un proceso no constituye titulo eje-
cutivo, pero si la que conste en el interrogatorio previsto en el art.
184 (295 del CPC). :

3.11. INFIRMACION DE LA CONFESION

on Finalmente, sea en el proceso penal, sea en el proceso civil, aun
¢l evento de haberse producido la confesion (autoincriminativa 0 . or
ho
ad, Segun
7
la naturaleza del proceso), tanto la Constitucion como la ley
cn infirmacién, es decir, el derecho a retractarse de lo confesado
C, art. 201; y CGP, art. 197).
P ‘

—— -?p . ;
y otro caso varian,
&§ m “TO, como quiera que las consecuencias en uno
Nester aclarar dos puntos fundamentales:
e - j .

SS
 NatTan NisIMBLAT
_ nt

El primero y respecto del proceso penal, segiin e| cual «.

‘ &

retracta, infirma. Es decir, que quien ha confesado la COMISi6n ga”

« 5 len |

3 e °

hecho es libre de desconocer su propio dicho, caso en g| Cual, Cony

Cy

antes se anoté, tal conducta no podra ser utilizada en sy Contra ¢

indicio de la ocurrencia del hecho confesado o de algiin otro, ’ 0 |

E] segundo atafie al proceso civil y por ende al contenci

ogs 0,
ral y el constitucional, ya que alli lo que se discute noes lare el labo.
SPOnsabj.
lidad penal o disciplinaria, sino la ocurrencia 0 no de un hecho al Cual |
la ley sustancial le asigna consecuencias juridicas de orden
patrimonial, y es por ello que la regulacién adjetiva prevé Personaly
frente a la’ confesidn, aun la obtenida por la mer
Soluciones
a conduct @ Pasiva de
la parte (c
onfesién ficta e indicios), pudiendo el
confeso desvirtuarla
pero con carga:de probar, descontando por
supuesto, el hecho incon. _
fesable, esto es, el hecho que no ad
mite presuncion, com O.lo es
sobre el cual no se tiene libre di aquel
sposicién, el hecho imposibl
juridicamente, el obje e fisica0 |
to ilicito o la causa llicita,
prueba de confesi6n, tampoco pues n 0 admitiend
requieren infirmaci6n.
fry !
 Titu
O III - Los mepios DE PRUEBA EN PARTICULAR

4.1. JURAMENTO ESTIMATORIO EN La LEY 1395 pe 2010

segun lo previsto en el art. 10 de la Ley 1395. de 2010
form el art. 211 del CPC, quien pretenda el reconocimiento de una
jdemnizacion, compensacion 0 el pago de ‘frutos O mejoras, debera
estimarlo razonadamente bajo juramento en la demanda o peticién
sorrespondiente.

Dicho juramento hara prueba de su monto mientras su cuantia no

sea objetada por la parte contraria dentro del traslado respectivo. El
juez, de oficio, podra ordenar la regulacién cuando considere que la
estimacion es notoriamente injusta o sospeche fraude o colusi6n. Si
lacantidad estimada excediere del 30 % de la que resulte en la regu-
suma
lacion, Se condenara a quien la hizo a pagar a la otra parte una
© an
equivalente al 10% de ladiferencia.

Esta disposicion, sin embargo, rige exclusivamente en el caso

, que
de pretensiones que se funden en situaciones consolidadas
invoque dafio,
el accionante o incidentante y, en general, quien
hechos pasados, a
pueda demostrar mediante la invocacion de
ido a su de-
los cuales queda atado procesalmente y compromet
mostracion. | |

rre con los daf ios y los per jui cio s q e, o bien son de
No asi ocu
cil dem ost rac ion o bie n est an def eri dos al arbitrium iudicis, tales
difi
riales, pues tales rubros
como los dafios futuros o los perjuicios inmate
cié n, si bie n se fun dan en pru eba s y en afi rma ciones de
de indemniza del
a la est ima cio n raz ona da
a parte que los invoca, est an sometidos
cas o en cua l hab ra ‘qu e dis tin gui t plenamente
Juez en su decisién, de juramento, siendo
se est a dis pen sad o de pre sta r est e tip o
Cuando
“emplo de ello:
mor ale s, psi qui cos , y 4 la vida de
dafios
lL. Laestimacién de los
|
relacion.

=
 Nartan NIsIMBLAT
—_—___
———

n c e 0 P e r t e . d'un chance.'*°
h a
—_—_—_

2. La pérdida del.c
la op or tu ni da d de desarrollo profesional, "41
mAs 3, La'pérdida de
LO. I ta ates 142
trimonial.
Oue lO)
Oportunidad 0 chan ce ma
eer maly
. 4

or tu ni dad de ga na nc ia consiste en que el perju _

cha nce u op
140 “BE dafio por pérdida de iv a 0 co n seg uir o ten er un bien, material o inmaterial
o expe ct at
pierde la posibilidad finida por la doctrina francesa como la
a pert e d'un chance, de nidag
Se trata de la llamad un su ce so favorable’ o pérdida de la oportu
pr ob ab il id ad de
‘desaparicion de la rictiva y sy
r una gan anc ia, la cual tien e que contemplarse de una forma orest no se hubierg
' . de obtene en los mis mos tér : que si el dafi
inoos
min
nte : arse
reparacion nunca puede pla o.
a sido favorable al perjudicad
‘producido y el resultado hubier
la opo rtu nid a dd eb e ser in de mn izada cuando alcanza un determinado grado
“La pérdida de las probabilidades
~ .de probabilidad. Se basa so bre un pronéstico acerca de cuales eran
pro yeccion de lo que hubiera ocurrido eliminando
de ganancia de las victimas, en una
ética mente el hecho dafio so. Para ser indem nizable, la oportunidad perdida deber
hipot
, debie ndo existi r posib ilida d de pond erac ion de su probabilidad o improba-
ser cierta
+2.‘ bilidad”.
perdid a, ha indicado la doctrina:
Con relacion a la cuantificacion de la oportunidad
11) “Es ‘muy importante tener presente qu e lo indemniz
able es la oportunidad o chance
que se hubiere obtenido si los
considerado en si mismo, no la totalida d de la ganancia
rcible es la eliminacion del
hechos hubiesen ocurrido de la manera esp erada, ‘lo resa
chance mismo; lo cual import a un resarcimiento menor en comparacion co n el que
corresponde otorgar cuando se resarcen dafios de otra indole’.
odo
La cuantificacion de la pérdida de la oportunidad debe hacerse util izando un mét
desen-
prospectivo, esto es, planteando escenarios hipotéticos de cémo pod ria haberse
los
vuelto la situacién de la victima de no haber ocurrido el dafio. Una vez determinados
. y condiciones particulares de cae”
; cunstancias
cir
esce nari
scenariosos p o s i
posi bles , de acu erd o con las
er a
caso, el juez determinara cual de ellos era mas probable que se produj era y proced
ee ot ee con la posibilidad de ocurrencia. Una vez establecida
se procede a realizar un j estimaci on
de la inistba’ (I ro probabil idad, jon ae
econdmica
dato, Bogoti, emis, p,40-42)° 0
ss , AZA F'OSSE i isti
nna Eh Oe la cuantificacon
141
Elos Consej — que
passlo oe.Eeato ha reconocido : priva a la victim
el hecho dafioso
rtu rta de desarrollo profesional (CoNsEIO DE ESTADO, SALA DE LO ’ 0 06. s
T - 9 EC [E E nt i 4 ici

:
142
El dafio que da lu ae 4€ orig e®
ie nt tdid a de opor tuni dad (cha nce maritalis) es
estético, originado en la elas que le ha dejado el hecho ilicito
cult ad que las secu
originan para contraer matrimonj
monia Maria. Cristina
Posse, . ae [s. f.], De la cuantt ‘
cacion del dafio, Bogota, Temis D
a .
 Tituto Hl - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PART
ICULAR

5, La estimacion del lucro cesante futuro,

6, La estimacion del dafio emergente futuro.

'”
7, Los dafios punitivos.

Lo s ca lc ul os ac tu ar ia le s (Ley 446 de 1998).

g.
9, En general, cualquier dafio o perjuicio inmaterial.

Debe tenerse en cuenta, finalmente, que la Corte Suprema de Jus-

ticia determino desde el afio 2009 que la pretension innominada “lo
que se pruebe”, es admisible en el proceso civil, situacién que puede
servir de elusion a la norma aqui planteada, pues la indeterminaci6n de
la pretension hace nugatoria la imposicion del juramento estimatorio,
aclarando que, segun el contenido de los arts. 75 y 82 del CPC, no es
admisible acumular en un mismo titulo pretensiones nominadas e in-
nominadas, pues las unas hacen parte de la manifestacién inequivoca
de tasacion del monto por parte del accionante y las otras del futuro
resultado probatorio.

Un ejemplo de lo anterior seria acumular en la misma pretensi6n,

por una parte, la solicitud de condena al pago de la suma de cien mi-
llones de pesos, y por la otra la expresiOn “o lo que se pruebe”, ya que
son pretensiones evidentemente excluyentes, tanto por su construccion
gtamatical (uso del “o” disyuntivo), como por su destino procesal,
pues, 0 bien sabe el peticionario que su perjuicio son cien millones,
0 desconoce cual es el monto de los perjuicios causados y para ello
aporta o solicita pruebas que le van a suplir su deficiencia probatoria,
tales como los documentos, los libros de comercio, la exhibicion, la

Cee,

Este tipo de dafios provienen del derecho anglosajon y conshiluyen una Sane civil
. oF . .
ov
143

Aun no se conocen Iallos en

4 quien ha causado dafio doloso o gravemente culposo.
Nuestro derecho que los reconozcan, pero nada impide que un replanteamiento de la
teoria de los dafios pueda reconocer este tipo de indemnizacionesa cargo Ce oe na
| Suftido un dajio injusto por parte de quien, a sabiendas, quebranté el orden juridico y
Social,
67 =
Nattan NisiMBLAT

inspeccidn judicat ial y el perititaie

aje,, las c uales tienen vocacié N de dete,
minacion del perjuicio. | <4y
\

4.1.1. | Juramento estimatorio en el Codigo Generg| de]

Proceso, :

El art. 211 del CPC fue derogado a partir del 1 de octubre de 2012
(art. 626, lit. b), fecha
en la cual entr6 a regir el art. 206 del C.G.P. (an
627, num. 4), bajo el siguiente tenor:

oH Juramento estimatorio. Quien pretenda el. reconocimien

to de
~~" tuna inldemnizacién, compensacién o el pago de fruto
s o me-
~ |“ joras, debera estimarlo razonadamente bajo jura
mento en la
demanda’'o peticion correspondiente; discriminando ‘cada
uno
de sus conceptos. Dicho juramento hard prueba de su
- “mientras su cuantia no sea objetada por
monto
la parte contraria dentro
‘del traslado respectivo. Sélo se'considerara
la objecién que
especifique razonadamente la inexac
titud que se le atribuya.a
la estimacion.

«>. Formulada la objecién el juez

concedera el término de cinco (5)
-irn ;, dias la parte que hizo la es
timacién, para que aporte o solici
_ las pruebas pertinentes. te
vs PAN OG elt OQ}
( i wou ¢ f : J st

—_—-46
 Ti TULO IIT - Los menios DE PRUEBA
EN PARTICULAR
BI juez no podra reconocer suma
superior a Ja indicad |
juramento estimatorio, salvo
los perjuicios que se cause 001
posterioridad a la presentacion de la demandao cuando lay oe
con |
traria lo objete. Seran ineficaces de ple
no derecho : d ;
Jas expresiones que pretendan desvirtuar 0 dej
ar sin efecto la
condicién de suma maxima pretendida en relacién con la suma
indicada en el juramento. pana a
El juramento estimatorio no aplicara a la cuantificacién
de los
dafios extrapatrimoniales. Tampoco procedera cuando quien”
reclame la indemnizacion, compensacion, los frutos o mejoras,” fl
sea un incapaz. ! | SONU ,!

Paragrafo. Modificado por el articulo 13-de la Ley 1743 de:

2014: También habra lugar a la condena a la que se refiere este
articulo a favor del Consejo Superior de la Judicatura, Direccion
Ejecutiva de Administracion Judicial, o quien haga sus veces,
en los eventos en que se nieguen las pretensiones por falta
de demostracion de los perjuicios. En este evento, la sancion
equivaldra al cinco por ciento (5%) del valor pretendido en la
demanda cuyas pretensiones fueron desestimadas.) 0315: ¢

La aplicacién de la sancién prevista en el presente paragrafo

solo procedera cuando la causa de la falta de demostracion de
los perjuicios sea imputable al actuar negligente o temerariI o
' > cet a
de la parte.
as C-157 de 2013 y
La Corte Constitucional, mediante sentenci
C-279 de 2013, declaré condicionalmente exequible el paragrafo de
-por falta de demos-
“ste articulo, bajo el entendido de que tal sancion
no proc ede cuan do la caus a de la misma sea
Macién de los perjuicios-, ntad de la parte, ocurridos
lmputable a hech os o moti vos ajen os a la volu
4 Pesar de que su obrar haya sido diligente y esmerado.

| Igualmente la Corte, mediante sentencia C-279 de 2013, an

| “Xequibles los incisos primero, segundo, tercero, cuarto, a sexto
| ‘l articulo 206 de la Ley 1564 de 9012 por los cargos 4

———
Nattan NisiMBLAT
ci6n difcontemn;: €mplada &
TT
de lalatisanva'a ilar
dicha sentencia. Sin emb arg o, resp ecto
al va 1eren
el inciso cuarto del citado articulo 206 (re al 50%), Se des
do y lo pro bad o en cua n tia superior
on ea l tacan log
lo est ima
os Gabriel Eduard,
salyantidinbapaclales de voto-de los magistrad
quienes Votaron a
Mendoza Martelo y Jorge Ignacio Pr etelt Chaljub,
de la con sti tit uci ona lid ad de la nor ma per o en los mismos ténpj.
favor
condicionando la
nos previstos en la sentencia C-157 de 201 3, €8 decir,
o que tal sancién -por
idde
declaratoria de exequibilidad bajo el entend
falta de demostraci6n de los perjuicios-, no procede cuando la causa de
la misma sea imputable a hechos 0 motivos ajenos a la voluntad de |g
parte, ocurridos a pesar de que su obrar haya sido diligente y esmerado,

en la sentencia aludida, la Corte expreso:

En sintesis,

“T_a Corte ratificd que el Legislador goza de una amplia libertad

de configuracién en materia de procedimientos; recordo los
limites a los que esta sujeta esta libertad; admitio que dentro de
estos limites, el legislador puede imponer a la partes cargas para
ejercer sus\derechos y acceder a la administracion de justicia;
analizo, a partir de escenarios hipotéticos, las posibles causas
de que se profiera una decisién que niegue las pretensiones por
no haberse demostrado los perjuicios.En el analisis precedente,
encontr6 que existe un-escenario hipotético, relativo a una in-
terpretacion posible de la norma en el cual se podria sancionar
a la parte pese a que su obrar haya sido diligente, cuando la
. decision de negar las pretensiones obedece a hechos o motivos
_ " ‘\ajenos a la voluntad de la parte, ocurridos a pesar de que su

la Cate qe pesta xt nti

| obrar haya sido diligente y esmerado, lo cual resulta despro-

Ein n,
_ prio
hipotéticos, por lo cual
Porcionada en los restantes escenarios
ae ke Opto onté por proferir una decision de exe-
quibilidad condicionada. £4. " a decisio
id

Al aplicar los parametros q

, Senados Ss |la Sentenciaia C-C-662 de 200 A,
empleados también en Ja t
blecer si la norma demar eusla C-227 de 2009, para esta-
Corte pudopreveia
despropoprrcioporcionada, laemandada una sancién excesiva 0
establec
7 er que la finalidad de
470
 desestimular la presentacién de pre
temerarias es acorde con el org en ani
lento COnsti.
esta norma es potencialmente adecya da tucional; que
Pata cumplir
jidad; y que solo en uno de los escenario dicha fina-
S hipotéticos pla
-en el de que la causa de no satisfa nteados
‘tacer la carga de
la prueba sea
©nos a la volunta
d de la parte,

8. Regla de la decision.

Si bien el legislador goza de una amplia libertad para confi-

gurar los procedimientos, no puede prever sanciones para una
persona, a partir de un resultado, como el de que se nieguen
las pretensiones por no haber demostrado los perjuicios, cuya
causa sea imputable a hechos o motivos ajenos a la voluntad de
la parte, ocurridos a pesar de que su obrar haya sido diligente
y esmerado”’.

ci6n in tr od uc id a po r la Le y 17 43 de 2014,
Respecto de la modifica
un cl ar an do la ex eq ui bilidad en
la Corte Constitucional se pron cio de
entre la canti-
de la expr esio n “Ja di fe re nc ia
sentencia C-067 de 2016 art. 206.
inciso cuarto del
dad estimada y la probada” contenida en € |
Expresé la Corte:
, isar, We que
oy 156
“En primer término, la Corte considero noes
el articulo 206 del Codigo General del es fue objeto de
2012), del cual hace parte la expresion a LEP 1 743 de 2014.
modificacion mediante el articulo PS i
Las modificaciones introducidas ‘dra
ubican en el inciso cuarto Y el pa exam
é bajo a pag
206 y en cuanto interesa al caso ©
ace, © xcede del- 50% atorideo; (ii)la
Se refirieron a: (i) el sweto obligtim ada
e juramento estimator
. a’ ‘
S€. origina cuando la cantid
Cifra probada, esto es, que”
pS
>
Nattan NIsIMBLAT ' °

la sancién del 109%

la claridad.en cuanto a que el monto de
estimada y lq que
corresponde a la diferencia entre la cantidad a al: Consejo
resulte probada; y (iii) la destinacion de esa sum
Superior de la Judicatura. F
bb
ri fo!
nte
En segundo lugar, Ja'corporacion estableciO que solame
artj-
existia cosa: juzgada relativa respecto del inciso cuarto del
culo 206, habida cuenta que en la sentencia C-279 de 2013, se
pronuncio sobre su exequibilidad frente a la proporcionalidad
y razonabilidad de la medida, fundada en el principio de lealtad
procesal y en la tutela del bien juridico de la administracién de
justicia, cargos diferentes a los que se plantean en esta oportu-
nidad. En este caso, los demandantes cuestionan el factor que
cuantifica la sancién por el exceso en el juramento estimatorio,
en relacién con “la diferencia entre la cantidad estimada y la
probada”, que consideran vulnera el principio de legalidad y
en consecuencia, los derechos al debido proceso y el acceso a
la administracion de justicia, al modificar el método que esta-
blece la norma para calcular el monto de la sancién a quienes
se excedan en el juramento estimatorio.

La Corte comenzo por reiterar el amplio margen de configu-

racion del legislador en la regulacién de los procedimientos, ’
‘’ “que en todo caso no es absoluta, en la medida en que debe —
uo respetar los principios y valores constitucionales, los derechos
~ -fundamentales y'en el especial, las garantias que conforman ° ©
el debido proceso y el acceso efectivo a la administracién de:
justicia. Al mismo tiempo, aludié al origen y evolucién del
juramento estimatorio como un medio de prueba
legitimo y 4
los criterios que la jurisprudencia constitucional ha establecido
en torno de esta figura. De igual modo, reafirmé los lineamien-
tos que-ha fijado ‘en relacién' con el contenido esencial del
7 a de legalidad de las sanciones, dirigido a garantizar
_ lickin sta administrados y a controlar
la arbitrariedad |
: i aa ministrativa; mediante el sefialamiento previo en
in z aH sal oO 4 eae aplicables, ‘de conformidad
Onstitucién Politica. En particular,
recordo q que las S Sanciones
san; Previstas con oc
asién del jura n
en =72
4
 Titu LO Ill - Los MEDIOS DE
PRUEBA EN PARTICULAR

estimatorio
46
tienen finalidades legitimas referentes a la pre¢
rvacion de la lealtad procesal de las partes y la —— a
jemandas “temerarias” y “fabulosas” en el sistema
procesal
colombiano. Tales sanciones se fundamentan en Ja violacién
de un bien juridico inherente al Estado de derecho, como es
la eficaz Y recta administracidén de Justicia, que se puede ver
afectada por la inutil, fraudulenta o despro porcionada puesta
en marcha de un proceso judicial. :

En el caso concreto, los demandantes sostienen que el mé-

todo para calcular el monto de la sancién introducido por el
articulo 13 de la Ley 1743 de 2014, desconoce el margen de
error que el inciso cuarto del articulo 206 del Cédigo General
del Proceso concede a quien hace juramento estimatorio y. _
de esta forma vulnera el principio de legalidad, puesto que - °°
_ implica una carga pecuniaria sobre un supuesto que no esta
prohibido en la ley.

Al comparar el texto original del inciso cuarto del articulo 206

y el modificado por el articulo 13 de la Ley 1743 de 2014, la
Corte encontré que la modificacién se refirid unicamente a la .
destinacién de la suma que se pague por concepto de la sancion
que alli se impone, més no al método para el calculo de la san-
cién. Es claro queel monto de dicha sanci6n se sigue calculando’
sobre el excedente probado y el estimadoy el cincuenta por
ciento (50%), el cual ha sido’ siempre el margen de error que
desde el Codigo Judicial de 1931 ha establecido el legislador,
como causa para su imposicion. En la expresion acusada no
se desconocid ese margen de error, sino que por el contrario,
precis6 atin mas los extremos entre los cuales se
el legislador solo
calcula la sancién, toda vez que el articulo’206 original
aludia al diez por ciento (10%) “de la diferencia”. Aunque, se
estimado y al
entendia que esta ‘diferencia se referiaal valor
se probaba en el curso del proceso, la Ley 1743
| que finalmente
é a darle claridad a-la norma, lo cual resulta
| € 2014 contribuy
| acorde con el principio de legalidad de las sanciones, el “ i °
cua = a
| Proceso y la-finalidad que se busca con la norma,
Ss Stlividad de la administracion de Justicia.
|
 Nattan NISIMBLAT

hacen los
Para la Corte, no hay lugar a la interpretacion que
la cantidad
demandantes en cuanto a que se hubiera cambiado
sobre la cual se calcula la sancién, lo cual segun ellos, llegaria
del mal
a ser irrisoria y no aseguraria ser un factor disuasorio
uso de la administracién de justicia. Este entendimiento desco-
noceria el espiritu mismo de la normay de la sancion, relativo
a garantizar el deber de lealtad y el principio de buena fe entre
las partes, asi como el de conseguir la celeridad y economia
procesales. En consecuencia, los cargos de inconstitucionali-
dad formulados contra la expresi6n normativa demandada, no
estaban llamados a prosperar”.
| Lt
Varios son los comentarios que suscita la norma, pues si bien ge
solucionaron algunos problemas y vacios que gener6 la aplicacién
del art. 211 del CPC; atin quedan puntos que deben ser resueltos para
los procesos que se iniciaron por demanda radicada después del | de
octubre de 2012.

En primer lugar, debe destacarse que los requisitos y las san-

ciones previstas en el-art. 211 del CPC son, en lo atinente a por-
centajes, mds severas que las previstas
en el art. 206 del CGP, pero
en lo relativo a las cargas, consecuencias y actitudes procesales,
ciertamente es mas riguroso el ultimo de los postulados, lo que im-
pone la revision del art. 40 de la Ley 153 de 1887, pues recuérdese
que la Ley 1564 de 2012 reformé a partir de su entrada en vigencia
dicho texto, asi: ‘|; Yeo te | I

Articulo 40. Las leyes. concernientes a la sustanciacion y Ti-

tualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el
momento en que deben empezar.a regir. we
Sin embargo, los recursos interpuestos
, la practica de pruebas
decretadas, las audiencias convocadas, las dili
gencias iniciadas,
los términos que hubieren comenzado a correr, los
incidentes
en curso y las notificaciones que se estén
surtiendo, se regiran

ers pruentes
on las Vige se ndo
bas, cua se
iaro ninterpusieron los recursos, Se
inic las audiencias o diligencias,

474
—————
 Ti TULO III - Los MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

empezaro n onaesurtiiersetermi nos,

notif se prom
icaci ovieron los incidentes
ones,
9 comenzar on las

La competencia para tramitar el proceso se regira por la

legislacion vigente en el momento de formulacién de la de-
manda con que se promueva, salvo que la ley elimine dicha
autoridad.

Notese como en la nueva redaccion del art. 40 no se incluyé nin-

guna regla de ultractividad de las normas que imponen la ritualidad
de la demanda, pues tan solo se hizo referencia a la competencia para
tramitar el proceso, de donde se colige que, aun en el evento de haber
sido presentada antes del 1 de octubre de 2012, si esta debi6 ser estu-
diada con posterioridad a la citada fecha, bien por razones de demora
enel reparto, ora por rechazo por factor objetivo, subjetivo o territorial,
es menester en todo su admision, pues es claro que lo alli contemplado
una
es una norma de caracter sancionatorio y mal puede retrotraerse
por
prevision de tal linaje a la fecha de presentacion de la demanda,
Politica,
razon de lo normado en los arts. 29 y 58 de la Constitucién
en que se afecten
que prohibe la retroactividad de la ley, en los casos
derechos adquiridos. |

lug ar, se man tie ne la nat ura lez a suc eda nea del jura-
En segundo al que lo hizo el
mento estimatorio, pues el art. 206 determina, al igu
su monto mientras
211 del CPC, que dicho juramento hard prueba de slado
traria dentro del tra
su cuantia no sea objetada por la parte con
pensa para la parte
tespectivo, lo que puede entenderse como una dis
an do una inv ers ion leg al de la carga probatoria
que alega, determ in
o de frutos y de
€n materia de inde mnizaciones, compensaciones, pag
sol o pue de des car gar s® la par te con tra ria especifi-
mejoras, de la cual a la estimacion,
ine xac tit ud que s¢ le atr ibu ya
cando razonadamente la que el juez adv ierta que
te la obj eci én, sal vo
lo cual procede median ile gal , 0 sos pec he que haya
es notoriamente inj ust a,
| la estimacién r, caso en el ea
fraude, colusién o cualquier otra situacion simila s para tasar e
sidere necesaria
| decretara de oficio las pruebas que con
_ Valor pretendido.
=
 s
NaTTan NisIMBLAT
cadi e for
‘debS mulars © €n log
ma, e n t
La objecion, como lo indica la esnor dec if, po a que se
mismos tér Srmi minos que el juram ento, ion, fi oie © mejo.,
‘ac iG co mp s
acién,
refiere la pretension de indemniz o Juramen”® © ; objecién a
estima baj
ras, luego tanto lo que se rubros sino en Su valor, es decir
causa de estos
éste no se fundan en la
que se estimo. Es s obre este unico punto de hecho sobre ¢|
en la suma
sp en se al qu e lo al eg a de pr ob ar y na da mas, luego el objetante
que se di decir, a la suma, de otra
asunto, ¢s
debe dirigir su ataque a este mismo
a in co ns on an te la ob je ci on co n el ju ramento y Sse entiende
forma ser
que no ha sido formulada.
o epen-
~~ En tercer lugar, se advierte que la norma trae un términ ind -
indemniza
diente al que normalmente se le concedea quien postula la
a
cién, la compensacion 0 el pago de frutos y mejoras de cinco dias par
que aporte o solicite las pruebas que considere pertinentes dentro del
proceso, tramite o incidente en el que las hubiere reclamado, pues tanto
el CPC, donde actualmente se aplica la norma, como el CGP, prevén
en algunos casos trasla la contestacion o la réplica al accionante,
dedo
como ocurre en los procesos declarativos y ejecutivos, pero no en los
tramites incidentales, lo que adiciona un nuevo término de trasladoa
todos los procesos judiciales, con independencia de si el tramite ori-
ginario lo tenia previsto 0 no.

_ En cuarto lugar, se destaca la excepcién consagrada al art. 305 del

CPC yal art. 281 del CGP, normas que consagran el principio de la con-
gruencia, ambos con similar redaccién (salvo lo relativo a los asuntos
de familia y agrarios y a la oportunidad para alegar hechos sobrevinien-
tes a la demanda), que prohibe al Juez fallar ultra petita, cir por
; one Jaber es decir,
4:
pedi , eri la medida en que, si media objecién por pasiva 0
mas deCe lolo pedido
mas
r

si se demuestran periuicios cay, Bl

ti nuestran Perjuicios causados con posterioridad ,
a la d emanda
talA limitacion d parece, ce, | lo cual supo
ntne una alteracién sustancial al
insti
nstrurtutoo de ce | '@ congruencia, pues rrecuérdes
quee la posibilidad de fallat
 En quinto lugar, se reconocié
lo que algunos de los chttientaets
del art. 211 del CPC, incluido tas
el autor de la presente obra, habi
an re-
clamado respecto de los dafios y los Perjuicios que, o bien
demostracion son de dificil
o bien estan deferidos a] arbitrium iudicis,
tales como los
dafios futuros 0 los perjuicios inmateriales,
para lo cual se ratifica lo
dicho en lineas anteriores respecto de tales tubros, lo
que fue objeto de
regulacion, determinando el inciso 6.° que el juramento
estimatorio no
aplicara a la cuantificacion de los dafios extrapatrimonia
les. Tampoco
procedera cuando quien reclame la indemnizacion, compensa
cidn, los
frutos 0 mejoras, sea un incapaz.

En sexto lugar, respecto de la sancién contemplada en el pardgrafo

del art. 206, imponiendo una condena equivalente al pago del 5 % del
valor pretendido en la demanda cuyas pretensiones fueron desestima-
das, cuando se nieguen las pretensiones por falta de demostracién de
los perjuicios, debe considerarse que tal previsién solo es aplicable
para los procesos iniciados a partir del 1 de octubre de 2012; 0 sea
que la demanda no hubiere sido presentada con anterioridad, pues'en
este caso no se hace referencia al juramento prestado con la deman-
daoasu objecién, casos regulados en los incisos anteriores, sino al
‘vento en que, por causal objetiva, el demandante hubiere presentado
tna demanda manifiestamente infundada, en lo que a la prueba de sus
Pretensiones patrimoniales se refiere.

Por supuesto, esta previsién de linaje eminentemente sancionatorio

deberg ser interpretada a la luz de los postulados del debido proceso,
Bues si bien es clara la intencién del legislador al sancionar al litigante
lemerario, también es evidente que en la redaccion del CGP se plasma-
"On otras normas que impiden sanciones por responsabilidad objetiva,

>
NATTAN NISIMBLA
T
de l ar t. 95 , qu e ev it a sae
g r a d a e n e] numnuen ral 5° operancig ‘ ar
como | a consa la pr es cr ip ci on € in
1 qupc1on de
interr de mands e] a
i n e f i c a c i a de se nc ia de cu lp a de l
c o n
c a s o de n u l i dad co n au nc s o r d enato,nt e,
caducidad en o de p o t e s t a d e
o p t adas en ejercici
4 d oce dimion ag
estar precedidas de pr
s i o n e s
asi como deci
p l i n a r i a s , la s cu a al es deben iv a del litigante,
y disci o n s a b i l i d a d su bj et
c u a l e s se d e t e r mine la resp
en los
el ca so pr ev is to en el pardgrafy de
en
Y es que, entiéndase que 9
em és de la s co st as procesal es y las agencias en derecho,
art. 20 6, ad
le co nd en ar é al pa go de l 5 % de lo al eg adoa titulo
o
litigante vencid se
io n, fr ut os , me jo ra s O co mp en sa ci on es, lo cual supone
de indemniz ac
ch o, qu e si em pr e qu e un a pr et en si on pa tr imonial resulte
de pleno dere
ante, Jo
‘natendida, tendra como causal inexorable la culpa del demand
a
cual:atenta desde todo punto de vista con la presuncion de inocenci
y el debido proceso.

En séptimo lugar, sefiala el art. 77 que el poder faculta al apo-

derado para realizar el juramento estimatorio, para lo cual asume el
deber de informar oportunamente a su cliente sobre el alcance y con-
secuencias de: prestarlo. Tal facultad no podra ser, al igual que la de
conmesar removida del poder, por cuanto es requisito de la demanda
an i, one de acuerdo con los arts. 82, 90, 96 y 97 del CGE,

los articulos citados ia falta Pare que, de acuerdo con e! 7 ‘

sea considerada la respectiva sechatanans estimatorio impedira que
concrete la estimacion juramentad Be a Salvo ao
ada dentro de los cinco dias siguien'
a la notificacién del requerim
miento que para tal efecto le haga el Jue
| Por ultim 0, elemen
se realice al momento dtales reglas de técnica imponen que el juramen?
en la demanda, en| la ocurrencia de los hechos, bien
Postular
€po :

4 contestaci¢ .
conclu sién, ¢ " 1on 0 en el incid ente o su réplica. No° y
puede ser la a ley que
One ng wedid a en que es la propi
 Timur 0 Ill - Los MEDIOS DE PRUERA
EN PARTICULAR

4.2. | JURAMENTO DEFERIDO Por LA LEY

Una breve definicion dada por la Corte Constitucional determina

que “en el del juramento estimatorio (art. 211 C.P.C,), la ley defiere al
acreedor la facultad de “estimar en dinero el derecho demandado” y,
enel otro, en el del juramento deferido por la ley o supletorio (art. 212
C.P.C.), se faculta al juez “para pedir el juramento a una de las partes”,
a fin de suplir una prueba que por renuencia de'la parte contraria no
pudo ser practicada”, prueba que en la practica ninguna utilidad presta,
pues actualmente la renuencia, la falta‘de colaboracién'o el impedir
la practica de pruebas, tiene asignadas consecuencias especificas,
como lo son el indicio en contra de la parte, para los primeros casos,
o aun la prueba de confesién respecto de'los hechos alegatos por su
contradictor. Aogtiles

4.3. | OTROS JURAMENTOS

Finalmente, es necesario ilustrar casos en que tanto el CPC como

tiene
el CGP ordenan prestar juramento, aclarando que tal prevision
‘ustento en la buena fe procesal y no en la estimaciOn de perjuicios.

como una formalidad

En materia procesal, se conoce el juramento i-
ue antecede a ciertos actos juridicos declarativos, tales cons los test
tente en la “declaracion
“onios, los informes o las peritaciones, consis 3 set materia
e el dec lar ant e sob re los hec hos que van
© verdad ” que hac
“SU exposicién. Este tipo de juramento no ¢s considerado medio ie
sino com pro mis o de leal tad, de ser ied ad y de responsabilidad,
Prueba,
NAatTAN NisIMBLAT

ramento:
21 SO ni, entonces, ejemplos del_ju

me El que presta el agente ofic

ioso (arts. 47 del CPC y 57 de] CGp)

jue prestapresta q quien

El que
en pleito, su residencia, |
afirm aa ignorar el ieee
domicilio del denung
de su habitacion , lado
u Oficina 0 Ja de Su

representante.

El que presta el abogado principal, cuando afirma que log

sustitutos estan ausentes o faltan por otro motivo 0 no quieren,
ejercer el poder (art. 66 del CPC).

. El que presta el demandante cuando afirma ignorar el domicilig

del demandado o su apoderado (art. 75 del CPC, numerales 2,°y
‘11. No aparece el deber de declarar tal situacion bajo juramento
en el art: 82: del CGP). |

' El que presta quien afirma no tener la representacién de una

~. 1 sociedad de hecho (art. 78 del CPC. No aparece el deber de
declarar talisituacién bajo juramento en el art. 85 del CGP. Sin
~ embargo, se modifica el procedimiento para informar quién
tiene tal calidad).

El que realiza el demandado respecto del lugar de habitacion

o de trabajo donde el demandado o su representante
0 apo-
derado recibirén notificaciones (art. 92 del CP
el deber de declarar
C, No aparece
tal situacién bajo juramento en el art. 96
del CGP),
El que afirma la perdid
a.o de strucci é de la primera cop ja (att.
eclon
115, numeral 2°, de] CPC),

: en él (art. 133 de] ence 3 eso y la sea S

el proc
ida
|
Cpe),

—
 CGP).

11. El que presta el demandante en el

caso, este juramento no tiene el caracter de estima

torio).
12. El que presta el ejecutante, cuando lo
ae pretendido es la ajecu!
cion por obligacién de dar o hacer (art. 493 del CPC) (estima-
torio). sy fob buniv exiles
po

13. El que presta el ejecutante cuando lo pretendido es el pago de

perjuicios por la no entrega de una especie mueble o de bienes
de género distintos de dinero, 0 por la ejecucién o no ejecucion
de un hecho (art. 495 del CPC) (estimatorio).

14. El que presta el acreedor del asignatario que repudia la asigna-

cion y afirma que la repudiacion le causa perjuicio (arts. 592
del CPC y 493 del CGP).

IS. El que presta el demandante en proceso monitorio cuando

afirma que no existen soportes documentales de su crédito (art.
420 del CGP).
una obliga-
16. EI que presta el acreedor que persigue el pago de
cién en dinero, exclusivamente con el producto de los bienes
e
stavados con hipoteca o prenda, cuando en ane ar
Tegistrador aparece que sobre los bienes grave Se eo.
© hipoteca existe algun embargo ordenado en p |
|
cu al de be in fo rm ar si i ©) aquel ha sido citado
as| , Caso en el
48]
 Nattan NIsiMBLAT

lo sido; la fecha de la notificacién (ar

_» el acreéedor,y de haber
i) ) 468 del CGP)

© 117. El que presta la persona natural no comerciante Para acogers,

">a los procedimientos' de insolvencia cuando se encuentre -
2° cesacién de pagos, al momento de afirmar que el valor Por.
centual de las obligaciones representa no menos del 50 % gg
pasivo total a su cargo (art. 538 del CGP).

“i, 18: La denuncia de bienés que hace el guardador testamentarig

para efectos de tomar posesién del cargo (art. 582 del CGP),

Notese, de la lista anterior, que el CGP suprimio el deber de prestar

juramento en muchas de las actuaciones de las partes y de los terceros,
motivado por la confusidn que gener6 la expresi6on respecto del acto
que se realiza, en virtud del cambio introducido al art. 211 del CPC
y ahora con la introduccion del art. 206, que consagran el juramento
estimatorio, ‘lo cual no significa que las partes o los terceros 0 los
auxiliares, al realizar sus declaraciones0 sus actos procesales, estén
exentos de los deberes que el cddigo 0 el juez les imponen.