sono 15:44 Morera, Aldo Rubin s/ Racurso de Casacién
ha N° de Resolu
ACUERDO
En la cludad de La Plata, Provincia de Buenos Aires, Sede de la Sala | del Tribunal de Casacién Penal (Cf.
Ac, 1805 de la $.C.J.B.A.), el 02 de Febrero de dos mil dieciséis se retinen en Acuerdo Ordinario los
sefiores jueces doctores Daniel Carral y RICARDO BORINSKY (art. 451 del Cédigo Procesal Penal), con la
presidencia del primero de los nombrados, a los efectos de resolver la Causa N° 74320 caratulada
“MOREIRA ALDO RUBEN S/RECURSO DE CASACION INTERPUESTO POR FISCAL GENERAL", conforme al
siguiente orden de votacién: CARRAL - BORINSKY.
ANTECEDENTES
Finalmente, se dispuso la excarcelacién det imputado, bajo la caucién y/u obligaciones que establezcan en
la instancia, previa verificacién de la inexistencia de impediments.
Critica el recurrente la solucién mencionada por entender que la resolucién que dectaré ta nutidad det
allanamiento carece de a debida fundamentacién para concluir de tal manera y su parte resolutiva, como
légica consecuencia de tal omisin, implica un ejercicio de facultades que excede el rol asignado a los
Jueces de la Excma. Camara de Apelaciones y Garantias.
Finalmente afirma que, conforme a la evidencia resefiada, se encontraba prima facie justificado que el
imputado comercializaba sustancias estupefacientes en la via publica.
Radicado el recurso en la Sala con debida noticia a las partes (fs. 57 y vta./58), encontrandose la causa en
condiciones de ser resuelta se plantean y votan las siguientes
CUESTIONES:
Primera: Es procedente el recurso de casacién interpuesto?
Segunda: ,Qué pronunciamiento corresponde dictar?
Ala primera cuestién el sefior juez doctor Carral expresé:
En lo atinente a la declarada nulidad del allanamiento de urgencia que se llevara a cabo en el domicilio
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sito en Madero 1985, segundo piso, 22 de San Fernando, que fuera dispuesto por el Sr. Agente Fiscal y de
todo lo obrado en consecuencia, debo decir que comparto el andlisis efectuado por el a quo, por cuanto -
or mayoria- expresé “..se aprecia en el acta inicial que Moreira fue aprehendido por el personal policial y
se menciona su nro. de D.N.I., sus datos personales y su domicilio. No surge del acta si Moreira llevaba
consigo su documento de identidad y, en ese caso, si el domicilio fue tomado del documento o aportado
por el causante. El hecho de no mencionarse que su identidad estuviese acreditada de manera fehaciente
permite colegir que se trata de los datos suministrados por Moreira...”
Por otra parte, se destaca que en el momento de la detencién, sélo fue hallado en poder del imputado una
cantidad escasa de sustancia estupefaciente.
Es asi que la orden de allanamiento posterior, dictada por el Fiscal a raiz de una supuesta urgencia, carece
también a mi modo de ver- de toda fundamentacién valida:
Aclara el juzgador que “con lo expuesto no se pretende de ningiin modo negar la relevancia social y el
dafo que provoca la comercializacién de estupefacientes a la salud publica. Tampoco se puede
menospreciar las modalidades de comisin de este delito, que importan muchas veces mayor complejidad,
mejor organizacién y logistica y la participacién combinada de diversas persona
[Mas alin, el Ministerio Pailico Fiscal -como parte acusadora- no se encuentra habilitado a decidir estos
ingresos que, por su urgencia, deben ser interpretados de manera restrictiva, habida cuenta que importan
luna intromisién a la esfera de privacidad de las personas erigida por la Constitucién Nacional, la
Convencién Interamericana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de derechos civiles y Politicos
incorporados por el art. 75 inc. 22 de la CN.
Como bien destaca el sufragante, en el particular, el allanamiento referido fue dictado por el
representante del Ministerio Fiscal sin requerir la correspondiente orden judicial (fs. 63/64 del principal) y
sin que medien motivos de urgencia que habiliten tal excepcional forma de proceder.
En este sentido, cabe recordar que el articulo 219 del C.P.P. reglamenta en el Ambito de esta provincia la
garantia constitucional que ampara al domicilio frente a injerencias arbitrarias e flegitimas que puedan
afectar el derecho a la intimidad de algin ciudadano y que uno de los presupuestos necesarios que debe
verificarse con antelacién para reputar como legitima una medida intrusiva de este tenor, es que sea
ordenada por el juez mediante un auto fundado, lo cual congenia con la necesaria division de poderes y
controles reciprocos que caracteriza la forma republicana de gobierno (art. 1 de la C.N.)
Tal exigencia de una orden judicial, se encuentra ademas, expresamente prevista en el articulo 24 de la
Constitucién provincial, que a diferencia de la nacional que exige orden de “autoridad competente”
expresamente dispone que “el domicitio de una persona no podra ser allanado sino por orden escrita de
Juez.”
De otro lado, el articulo 59 del C.RP. -citado por el casacionista en sustento de su reclamo- confiere al
Ministerio Fiscal la capacidad de disponer, con conocimiento inmediato del Juez de Garantias, el registro
de lugares a los que hacen referencia los articulos 219, 220 y 221 del mismo cuerpo legal, siempre que
concurran fundados motivos que permitan creer que existe peligro en la demora.
Sin embargo, como bien sefiala el sentenciante, los motivos invocados por el Sr. Agente Fiscal para ordenar
por si mismo el allanamiento serian meramente conjeturales a la luz de los elementos agregados a la
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causa.
Sentado lo anterior, corresponde analizar el agravio que el Fiscal introduce en torno a la calificactén que
se ha adjudicado al evento y en virtud de la cual se ha dispuesto su elevacion a juicio.
En este sentido debo decir que, la hipétesis desarrollada por el Fiscal -tenencia de sustancias
estupefacientes con fines de comercializacion (art. 5 inc. C de la Ley 23.737)- no puede ser avalada.
Es que, conforme se desprende de la resolucién en crisis, sélo se advierte un avistaje policial que da
cuenta de la entrega de droga por parte de Moreira a otra persona, aunque se carece de todo otro
elemento que abone el fin de lucro en esta instancia del proceso. A ello se suma que los mensajes de texto
que el acusador refiere, son confusos, poco claros.
En sintesis, la evidencia de cargo podria, a lo sumo, ameritar una imputacién distinta a la pretendida por
el Fiscal (var. suministro a titulo oneroso o gratuito), sin embargo -atin cuando descartan de plano que la
droga estuviera dirigida para el exclusivo consumo personal de Moreira- no autorizan a sostener la
pretendida finalidad de lucro que atribuye la fiscalia.
Asi concluyo -junto al voto en mayoria- que la falta de acreditacién del animo de lucro y por ende, el fin
de comercializacién, sobre la tenencia imputada a Moreira debe ser reconducida como tenencia simple de
estupefacientes en los términos del art. 14 primer parrafo de la Ley 23.737.
Es asi que, también concuerdo, tanto con el analisis como con la solucién a la que se arribara, en torno al
huevo analisis que -respecto de la necesidad de la medida de coercién oportunamente dispuesta- se
efectuara .
‘Apartir de lo expuesto, y a tenor de lo normado en los articulos 450 y 465 del Cédigo Procesal Penal a esta
primera cuestién VOTO POR LA NEGATIVA,
Ala primera cuestién el sefior juez doctor Borinsky dij
‘Adhiero por sus fundamentos al voto de mi colega preopinante, y a esta cuestién VOTO POR LA NEGATIVA,
Ala segunda cuestién el sefior juez doctor Carral
Que de conformidad al resultado que arroja el tratamiento de la cuestién precedente, corresponde
rechazar, sin costas, al recurso de casacisn (articulos 18 de la Constitucién Nacional; 15 de la Constitucién
Provincial; 450, 451, 465, 530 y 532 det Cédigo Procesal Penal).
ASI LO VOTO.
‘Ala segunda cuestin el sefior juez doctor Borinsky dijo:
Que adhiere, por sus fundamentos, a lo expuesto por el doctor Carral, votando en igual sentido.
Por lo que se dio por finalizado el Acuerdo, dictando el Tribunal la siguiente:
SENTENCIA,
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RECHAZAR, sin costas, al recurso de casacién interpuesto.
Rigen los articulos 18 de la Constituctén Nacional; 15 de la Constitucién Provii
532 del Cédigo Procesal Penal.
; 450, 451, 465, 530 y
Registrese, notifiquese y remitase a la Mesa Unica General de Entradas para su devolucién a origen..
FDO:
)ANIEL CARRAL - RICARDO BORINSKY
Ante mi: Jorge Andrés Alvarez
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