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El primer delito de aborto voluntario en concreto admite distintas formas de ejecución una de
ellas es el auto aborto en que es la propia madre es la que se provoca el aborto, y el otro es el
llamado aborto consentido en que la madre permite que un tercero ejecute la conductas abortivas
en su cuerpo.
Auto aborto que se encuentra en el art. 344, el sujeto activo es la propia mujer embarazada que
ejecuta sobre su cuerpo las conductas consistentes en terminar con el embarazo causando la
muerte de la criatura que está por nacer, en este caso el sujeto pasivo es él bebe pero que se
encuentra en el cuerpo de la madre, para esta figura es la propia mujer quien se ocasiona las
conductas abortivas
Conducta en sí mismo consiste en ejecutar estas maniobras que tienen por objeto poner término
al embarazo con un objeto que es la muerte de la criatura que está por nacer, desde ese punto de
vista, la conducta propiamente tal. Consistente en maniobras destinadas a la interrupción del
embarazo o a poner término al embarazo con la finalidad de poner término al embarazo con la
finalidad de dar muerte es la reconocible del aborto en efecto existen maniobras que están
destinadas a poner término al embarazo pero sin la finalidad de causar la muerte de la criatura,
(pena de presidio menor en su grado máximo). ejemplo:
El procedimiento de un facultativo que tiene como por objeto interrumpir el embarazo pero sin la
finalidad de causar la muerte de la criatura, en estricto rigor no es un aborto, porque si bien,
interrumpe el embarazo de manera definitiva, no lo hace con la finalidad de matar, por lo tanto
sería un tratamiento médico como la cesaría, no constitutivo del delito del aborto.
Cuando hay embarazo? Conforme a la concepción jurídica del delito de aborto. Se entiende
cuando hay embarazo desde la anidación, porque efectivamente es constatable la existencia del
embarazo desde que se produce la anidación en las paredes intrauterinas, de tal suerte que hay
que considerar que existiendo esta anidación, y por tanto, las condiciones de la viabilidad, del
desarrollo podemos estimar el embarazo. Donde se produce la anidación en el útero. Se descarta
entonces anidaciones extrauterinas (embarazo ectópico).
Pues entonces para efectos del delito de aborto se entiende que la conducta que intenten
interrumpir el embarazo causando la muerte del feto o producto de la concepción será posible
solo en la medida que exista embarazo y eso es si hay anidación y tenga viabilidad y desarrollo.
Sujeto pasivo: el embrión o feto anidado
Conducta: será cualquier maniobra destinada a interrumpir el embarazo, causando la muerte del
feto. De tal suerte que se aceptan todo tipo de conducta que se realicen, tanto desde fuera como
dentro del cuerpo de la madre y que tengan la idoneidad para causar la interrupción del embarazo
y la muerte del producto de la concepción ejemplo:
Como el de la abortera le introducían a las madres palillos de tejer vía vaginal, con el objeto de
interrumpir el embarazo o le introducían tallos de apios o formas más elegantes para raspaje etc.
Y en el análisis del auto aborto la propia mujer, la que ejecuta sobre si misma dichas conductas.
También tenemos la posibilidad de que la mujer consienta en que otra persona le cause el aborto,
y en tal caso,
Aborto consentido
Podemos distinguir sujetos activos hay más de una persona que participan en el delito cuales son:
En ambos casos tenemos un delito de participación plural, es decir dos personas que participan de
la conducta, y así la madre que consiente que otro le cause el aborto será castigada con la misma
pena que sí lo ejecutara ella misma (pena de presidio menor en su grado máximo). Y el tercero que
ejecuta la conducta abortiva será sancionado con la pena del art.342 N°3 que será presidio menor
en su grado medio, en aquellas ocasiones que maliciosamente cause el aborto. Con el
consentimiento de la madre.
Y esto tiene una explicación bastante razonable y es que efectivamente el tercero que participa del
aborto ocasionándolo respecto de una mujer que ha prestado su consentimiento. Entorno a los
medios comisivos será cualquier tipo de medio que sea capaz de alcanzar el fin al igual que, el
delito de aborto de auto aborto.
Aborto honoris causa (auto aborto y asistido por un tercero) art. 344 inc. Final.
Consiste en aquella mujer que causa su propio aborto o consiente en que otro lo cause por
razones de honor. Aún se encuentra recogido en el art.344 inc. Final como una circunstancia de
atenuación de la responsabilidad penal de la madre, cuando ha ocasionado el delito de aborto con
el móvil particular de honor, es decir, ejecuta la conducta abortiva, con el objeto de ocultar su
deshonra. Antiguamente tal vez era mucho más aceptada esta posibilidad precisamente por el
hecho de que el honor tenía una connotación social relevante, no obstante, hasta el día de hoy
aquella circunstancia se encuentra vigente. Pero si entendemos esta condición de deshonra como
una potencial condición que le trae aparejada un desprecio social producto del embarazo, es
precisamente aceptable considerar la posibilidad, del punto de vista humanitario de sancionar con
menor severidad a aquella mujer que interrumpe el embarazo con ese objetivo.
Como por ejemplo: la mujer casada que tiene alguna relación extra marital y producto de ella
queda embarazada y precisamente con el objeto de ocultar esta deshonra familiar y social la lleva
a producir un aborto.
En este caso la sanción para ambos, como el tercero que colabore y la madre reciben la misma
sanción (presidio menor en su grado medio). Evidentemente si la mujer que ejecute este aborto
por razones de honor recibe una pena atenuada, con mayor razón el tercero que colabora, ambos
son autores.
Aborto no consentido
En esta figura nos encontramos con aquellas circunstancias en que un tercero extraño ejecuta la
conducta abortiva sin el consentimiento de la mujer embarazada. Entendido este consentimiento
como aquella voluntad que presta para que se ejecute la maniobra de término del embarazo
dando la muerte del feto ya sea por un tercero. Dicho consentimiento, para que exista debe ser
expresado de manera concreta, libre y con el conocimiento del alcance del acto que se va a
ejecutar. Y también debe ser un consentimiento que esté exento de vicios, desde el punto de vista
que no esté sujeto a la violencia, al daño o al error.
Para poder entender que estamos frente de una figura de aborto consentido, como se debe
expresar ese consentimiento esto es de manera concluyente, no necesariamente de manera
verbal de tal forma que, el acto de la mujer consiente, informada y voluntaria este concluyente
destinado a que el tercero que le causa el aborto. Conozca dicha voluntad.
Pues en el caso de que la voluntad no existe estamos frente a la posibilidad de que un extraño
tercero ejecute maniobras destinadas a interrumpir el embarazo causando la muerte del feto, sin
haber obtenido previamente el consentimiento puro y simple de parte de la mujer embarazada.
De tal suerte que, es posible. Hay una forma especial de aborto consentido que es a través del
facultativo.
Aborto consentido por parte del facultativo: se da la posibilidad la mayor parte de la veces en que
se ejecuta un aborto consentido, pero participa de aquel un sujeto que no es inocuo, sino que
tiene la calidad de facultativo y esa está en el art. 345 el cual establece que el facultativo que
abusando de su oficio cause el aborto o cooperare de él incurrirá efectivamente en la penas
señaladas en el art.342 aumentadas en un grado, de tal suerte que el aborto consentido causado
por parte de un facultativo conforme al art.342 N°3 aumentar en un grado la pena. Recibirá la
pena de presidio menor en grado máximo.
Quiero hacer notar que el facultativo, si la mujer consistiere. Si colabora abusando de su oficio sin
consentimiento de la mujer, recibe la misma pena de él que la ejecuta con o sin violencia sin ser
facultativo, aumentada en un grado.
Ello porque evidentemente se espera que el facultativo pesa sobre él una mayor obligación, de tal
suerte que, eleva la pena en un grado respecto del tercero que participa del aborto provocado,
con el consentimiento de la mujer, sin tener la calidad de facultativo, elevándole la pena a presidio
menor en su grado máximo. El mayor reproche viene dado porque respecto de él, la exigencia o la
expectativa social es mayor. Es así que se sostiene en el artículo que el facultativo no debe abusar
de su oficio, entendido por tal situación aquel facultativo que sin una necesidad terapéutica
enmarcada dentro de la lex artis de su ciencia ejecuta una conducta que interrumpe el embarazo
provocando la muerte del feto, cuando no habían razones terapéuticas para que esto se ejecutara,
de tal suerte que adquiere un dolo directo y un abuso sobre la lex artis de la profesión que agrava
su conducta por hacer un uso de sus conocimientos de manera indebida respecto de aquella
ciencia que profesa entorno a la protección de la vida.
Que se entiende como facultativo, para efectos jurídico penal, hay que remitirse al art. 313 CPC
que señala en lo pertinente que se entiende por facultativo a aquellos sujetos que realizan la
profesión de médicos cirujanos, dentista, medico farmacéutico, bioquímico u otras características
análogas relativas a la ciencia de precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano, de tal
suerte que, deberá entenderse para efectos de este art. La calidad de facultativo, todos los
sujetos profesionales de las ciencias médicas.
Con violencia: se encuentra señalado en el art.342 N°1 que señala que el que maliciosamente
causare un aborto será castigado con la pena: Presidio mayor en grado mínimo. Si ejerciera
violencia en la persona, de la mujer embarazada. Con el objeto de dar termino al embarazo
causando la muerte del producto de la concepción, cuando no existe consentimiento de la mujer,
de tal suerte que el sujeto ejecuta fuerza de carácter físico o moral. Quien producto de este actuar
violento alcanza o consigue el término del embarazo ejemplo:
El sujeto que toma a la mujer por la fuerza, la amarra, la amordaza y posteriormente procede a
ejecutar el raspaje, ahí se ejerce derechamente fuerza venciendo su capacidad de resistencia, para
impedir el aborto. Acepta todo tipo de violencia, física y moral.
Eventualmente podría ser que el ejercicio de la violencia ocasionara no solo el aborto sino también
lesiones e incluso la muerte de la mujer embarazada. Su pena seria presidio mayor en su grado
mínimo. En el caso de las lesiones y/o la muerte, si fueren menos graves o leves se consideran
subsumidas; en caso de lesiones graves o más concurso ideal.
Sin violencia: en tal caso el art.342 N°2 sanciona con la pena de presidio menor en su grado
máximo aquel que cause el aborto en la mujer sin causar violencia, el llamado aborto sin
consentimiento en que el sujeto activo el tercero, ejecuta la conducta abortiva, pero sin la
violencia a la mujer pero fundamentalmente sin el consentimiento de la mujer, de tal forma que,
se podrá observar distintas formas de ejecución o maneras de ejecución en que la mujer, sin haber
consentido y aun cuando no se ejerza ninguna maniobra violenta se consiga obtener su aborto, sin
haber atacado la psiquis o el cuerpo de aquella como por ejemplo:
La mujer se acuesta a dormir y yo le ofrezco un vaso con agua y éste lleva un somnífero que la
hace perder el conocimiento, y la duermo, y una vez que la duermo procedo a anestesiarla, para
evitar que despierte, y le ocasiono el aborto, causado sin el consentimiento de la mujer, pero sin
ejecutar violencia. Sin consentimiento, se logra causar el aborto, pero sin ejercer violencia sobre el
cuerpo de la mujer, pena de presidio menor en su grado máximo.
Tenemos una forma de aborto que es muy particular, y que se encuentra en el art.343, que es el
ABORTO SIN PROPOSITO, sanciona con presidio menor en su grado mínimo a medio al que con
violencia ocasionare un aborto, aun cuando no se haya tenido el propósito de causarlo. Con tal
que el estado del embarazo de la mujer sea notorio, o bien, le constare al malhechor. En el fondo
lo que se sanciona al sujeto que aun cuando no actúa con dolo directo de causar el aborto. Ejecuta
sobre la mujer maniobras violentas que son capaz de terminar el embarazo y la muerte de la
víctima, con tal que, el sujeto puede no conocer el estado del embarazo. Pero que si dicho
embarazo es notorio o en su defecto aun cuando el embarazo no fuere notorio, a él si le consta, es
decir, si tiene el conocimiento de la existencia de ese embarazo. Ejemplo:
Voy en el metro, y una mujer con 8 meses de embarazo, quiere ingresar rápidamente al metro, y
un sujeto se molesta producto de que la señora quiso pasar muy rápido y éste le da una patada en
el estómago y la mujer producto de esto pierde la criatura. Probablemente el sujeto podría decir
que no tenía dolo de causar el aborto, puesto que, efectivamente no hubo dolo directo, pero sin
embargo, el hecho que el estado de embarazo fuere notorio y el ejercicio de la violencia en esta
mujer en ese estado, que fue capaz de causar la pérdida de la criatura. Va a ser castigado bajo el
título del art.343, porque al menos ahí tendríamos que entender que hay un dolo eventual. Desde
el punto de vista que el sujeto en conocimiento al estado del embarazo de la mujer, ejerce sobre
ella violencia aun cuando no tenga el dolo directo de ocasionar el aborto, no puede menos que
representare la posibilidad y frente a ésta no tomo o no reparo en el resultado y ejecuto la
conducta de todas formas.
La culpabilidad: la voz maliciosamente, indica dolo directo; se requiere conocimiento del estado de
la mujer y finalidad de terminar el embarazo causando la muerte del feto. A excepción de la figura
del 343, que requiere dolo eventual, esto es el conocimiento del estado o su notoriedad
manifiesta.
Itercriminis: de este punto de vista es perfectamente aceptable todas las etapas del desarrollo,
porque se trata de un delito de resultado, por lo tanto, la maniobra abortiva que hace todo lo
necesario para alcanzar el resultado pero esto no se alcanza quedara en estado de frustrado, por
lo contrario de aquellas maniobras abortivas que no se ejecuta de manera completa y producto de
esto no se alcanza el resultado, pues entonces quedaran en el grado de tentativa por lo tanto,
admite todas las etapas del itercriminis.