Módulo

Marco Legal y Gestión

Contractual Pública

Docente
JAIME DUEÑEZ ROJAS
Desarrollo Social Ético y profesional
1.1. Introducción y presentación del modulo
1.2. Fines del Estado en la contratación pública.
1.3. Acciones constitucionales.
1.4. Delitos para con la Administración pública.
1.5. Código de ética profesional.

1. DESARROLLO SOCIAL ÉTICO Y PROFESIONAL

1.1. Introducción y presentación del modulo

Como parte esencial dentro del deber profesional el concepto de ética es una elemento
de índole especial no solo para los fines del módulo, pues es un aspecto que se extiende
al ejercicio de cada acción laboral dejando como pauta el conjunto de normas y valores
que rodean al profesional para limitar sus acciones con base en los comportamientos
propios del deber y el buen actuar superando el comportamiento general del individuo
promedio destacando así la importancia de sus conocimientos en el plano social dotando
de esta manera al profesional de una posición destacada que por su importancia requiere
de un análisis estructural para así consolidar una base útil que prioriza el buen ejercicio
de su labor en las distintas decisiones que este tome.

Para agrupar dichos conceptos al nivel local, es de un alto nivel categórico revisar de
forma breve las fuentes jurídicas o doctrinales que se han utilizado para regular dichos
aspectos. En un intento por extender las pautas adscritas al deber profesional dentro de
la nación colombiana es menester del estado intervenir en determinados aspectos como
lo es vigilancia del deber laboral y moral exigido a los profesionales, como una obligación
inherente a la condición de estos mismos y con la finalidad de salvaguardar los derechos
de los ciudadanos a quienes pueda afectar dichas acciones. Uno de los ejemplos más
notorios de la participación del estado en este tipo de asuntos se refleja en el código de
ética publicado en el 2013 por el ente ejecutivo del ministerio del trabajo en ese entonces
representado por RAFAEL PARDO RUEDA. En dicho texto, de manera introductoria el
ministerio mencionado define el concepto de ética adoptado por la comentada institución
que será valorado en el documento objeto de análisis “El presente Código parte del
concepto básico de Ética, como un conjunto de normas y costumbres que regulan las
relaciones humanas, la relación consigo mismo, con el otro (las demás personas) y con
lo otro (las cosas y el ambiente).

https://www.mintrabajo.gov.co/documents/20147/255248/codigo_etica.pdf

De acuerdo al concepto anterior que se menciona en el presente texto se vincula al

estudiante un elemento esencial de análisis en el que se puede destacar la importancia
de la relación con individuos y objetos de distinto índole velando por la protección de la
dignidad e integridad de los compendios que afecten en mayor o menor medida su esfera
laboral, por este motivo se toma a la ética como el aspecto general en el que se orienta
el profesional no solo velar por la dignidad con la que ofrece sus servicios sino a la
protección de los usuarios que requieren los mismos.

Dejando claro el plano general descrito con anterioridad, resulta a todas luces necesario
continuar con el análisis de los temas vinculados a las profesiones que resaltan la
especial importancia de la contratación estatal como un tipo de contrato que tiene
elementos claros de la ética profesional que se dotan de un carácter de especialidad y
deber mayor por quienes intervienen en dicha relación contractual. Por este motivo el
marco normativo colombiano tipifico los aspectos regulados dentro de las relaciones
jurídicas que se pacten con el estado que por dicha categoría individual la vigilancia por
los entes de control que se encuentren vinculados debe actuar conforme a lo regulado
por la ley 435 de 1998 quien se encarga de la vigilancia individual en asuntos propios de
la profesión de arquitectura y las profesiones con aspectos similares mediante el ejercicio
de sus labores éticas.

Como profundidad de dicho tema es necesario tener claros los deberes y derechos que
existen por parte del área de arquitectura y profesiones afines con el plano social,
deberes para los cuales la legislación colombiana delimito la ley objeto de estudio (ley
435 de 1998) la cual se encarga de ocupar distintos compendios del deber profesional
dejando claro desde el mismo preámbulo el contenido categórico que intenta regular:
 “LEY 435 DE 1998

Por la cual se reglamenta el ejercicio de la profesión de Arquitectura y sus profesiones

auxiliares, se crea el Consejo Profesional Nacional de Arquitectura y sus profesiones
auxiliares, se dicta el Código de Etica Profesional, se establece el Régimen
Disciplinario para estas profesiones, se reestructura el Consejo Profesional Nacional de
Ingeniería y Arquitectura en Consejo Profesional Nacional de Ingeniería y sus
profesiones auxiliares y otras disposiciones.

TITULO I.

DE LA PROFESION DE ARQUITECTURA Y SUS PROFESIONES AUXILIARES

ARTICULO 1o. DEFINICIONES. Para todos los efectos legales, entiéndase por
arquitectura, la profesión a nivel universitario, cuya formación consiste en el arte de
diseñar y crear espacios, de construir obras materiales para el uso y comodidad de los
seres humanos, cuyo campo de acción se desarrolla fundamentalmente con un conjunto
de principios técnicos y artísticos que regulan dicho arte.

El ejercicio profesional de la arquitectura es la actividad desarrollada por los arquitectos

en materia de diseño, construcción, ampliación, conservación, alteración o restauración
de un edificio o de un grupo de edificios. Este ejercicio profesional incluye la planificación
estratégica y del uso de la tierra, el urbanismo y el diseño urbano. En desarrollo de las
anteriores actividades, el arquitecto puede realizar estudios preliminares, diseños,
modelos, dibujos, especificaciones y documentación técnica, coordinación de
documentación técnica y actividades de otros profesionales especializados,
planificación, economía, coordinación, administración y vigilancia del proyecto y de la
construcción.

Son profesiones auxiliares de la arquitectura, aquéllas amparadas por el título académico

de formación técnica profesional, tecnológica, conferido por instituciones de Educación
Superior, legalmente autorizadas y que tengan relación con la ejecución o el desarrollo
de las tareas, obras o actividades de la arquitectura en cualesquiera de sus ramas.”

e) Rechazar toda clase de recomendaciones en trabajos que impliquen daños evitables

para el entorno humano y la naturaleza tanto en espacios abiertos, como en el interior
de edificios evaluando su impacto ambiental, tanto en corto como en largo plazo;
f) Ejercer la profesión sin supeditar sus conceptos o sus criterios profesionales a
actividades partidistas;
g) Ofrecer desinteresadamente sus servicios profesionales en caso de calamidad
pública;
h) Proteger la vida y salud de los miembros de la comunidad, evitando riesgos
innecesarios, en la ejecución de los trabajos;
i) Abstenerse de emitir conceptos profesionales, sin tener la convicción absoluta de estar
debidamente informados al respecto;
j) Velar por la protección de la integridad del patrimonio nacional.”
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0435_1998.html

Es de imperante necesidad aproximar el deber que existe en las profesiones

relacionadas a la contratación estatal de un valor abstracto a uno concreto como suele
suceder en los casos de la contratación pública pues de dichos actos se adquieren
facultades especiales en el manejo de recursos públicos, lo cual dota al contratante de
una especial responsabilidad en el área sensible y por momentos controversial del
manejo de fondos públicos por uno o varios elementos del sector privado, lo cual conlleva
al ejercicio ético del mismo para someter su voluntad a un juicio de valor propio que
conlleve a rechazar comportamientos indecorosos o de corrupción que transgreden con
el deber de su profesión siendo un obstáculo que el contratado se encamina a superar
como una obligación inherente que nace desde la celebración misma del contrato
público.

1.2. Fines del Estado en la contratación pública.

En el cumplimiento del objeto contractual, las entidades estatales están obligadas a

cumplir con los fines estatales tal como lo expone el artículo 3 del estatuto de contratación
estatal “…las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y
eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses
de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.” Servir
a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los
principios, derechos y deberes consagrados en la constitución, entre otros, es un
mandato constitucional que debe orientar a quienes se hacen participes en los procesos
que generan las entidades estatales parala adjudicación del contrato estatal.

Las entidades estatales deben velar por el efectivo cumplimiento del objeto contratado y
es así que el estado les da un especial trato para asegurar dicho cumplimiento. La
interventoría, las cláusulas exorbitantes o excepcionales y las garantías son medios que
el estado concede a las entidades estales para asegurar la correcta ejecución en el
cumplimiento del objeto contratado. Entendemos entonces que la función pública está al
servicio del interés general y que se puede cumplir con estos procesos por medio de los
mecanismos de contratación estatal.

Es de entender que la legislación concede a la administración mecanismos o

herramientas exclusivos, ausentes en las formas de contractuales privadas, que se
encuentran dispuestas para asegurar el cumplimento de los fines estatales y del interés
general. En consecuencia, las entidades estatales no pueden exponer la correcta
obtención de aquel interés general, depositando la ejecución de los objetivos
contractuales en manos de sujetos que no cumplan con los perfiles, garantías y
condiciones suficientes. Es mas se le impone el entusiasmo especial en la escogencia
de aquel proponente que mejores condiciones y garantías presenta.

Es claro que de esta manera se cerciora que la entidad que va a realizar el proceso de
selección, y contratar elija a los proponentes que cumplan las condiciones, requisitos y
objetivos necesarios para participar en la convocatoria , y que entre ellos valoren las
propuestas, de conformidad con los documentos de selección planteados, de manera
tal que al realizar la selección se obtenga una propuesta que en su oferta presente las
mejores garantías al interés general que debe proteger la administración.

De igual manera los particulares que se hacen participes en los proceso de selección y
adjudicación del contrato estatal bajo la condición de contratista, deberán tener en
cuenta de manera clara que su única finalidad no es la obtención de ganancias
económicas , si no del mismo modo y como lo más trascendental, la coadyuvancia para
la consecución de los fines públicos del estado, por lo tanto el contratista asume diversas
responsabilidades que están sujetas a controles en el cumplimiento dela función social
emanada de la contratación estatal.

1.3. Acciones constitucionales.

Desde el origen, el estado el derecho constitucional ha evolucionado en beneficio de los

intereses de la sociedad, precisamente entregando mecanismos que garanticen la
protección de estos mismos. Es evidente dentro del marco jurídico mundial la imperante
necesidad en la que la mayoría de los estados en el mundo se encuentran inmersos,
teniendo como una especial finalidad entregar mecanismo que los ciudadanos de una
nación puedan utilizar para salvaguardar sus derechos como para garantizar la vigilancia
de los servidores estatales en su desempeño, transformando así la labor publica en un
oficio de especial categoría que genera en dichos entes un control de su ética conforme
a su labor funcional y acorde lo demandado por su posición de cara a sus facultades
derivadas de la administración pública, la cual será sometida a la calificación
correspondiente del grupo de ciudadanos a los que pueda afectar.

Es válido resaltar entre los estudiantes de la actual asignatura la condición de elite y

responsabilidad que deriva del contrato estatal generando un compromiso de las partes
con su deber constitucional que podrá ser vigilado por los organismos de control y la
sociedad en general. Haciendo un énfasis en el plano social es necesario tomar como
objeto de estudio las acciones que el ciudadano tiene para exigir un comportamiento
ético sobre los agentes del estado que los puedan afectar con base en los elementos
constitucionales que la norma suprema le otorga:
ACCIÓN DE TUTELA:

C.P ARTICULO 86º—Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los
jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por
sí misma o por quien actúe a su nombre, la protección inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública.

La acción de tutela es distinguida como el mecanismo de intervención ciudadana frente

al estado para garantizar los derechos fundamentales que el individuo al fungir como
parte activa de la sociedad obtiene desde el momento preciso del nacimiento en el
territorio colombiano o debido a la consagración de su nacionalidad causada por solicitud
de este. Es lógico pensar que en asuntos relacionados a la ética los intervinientes del
contrato estatal están sujetos a normas de comportamiento tipificadas dentro del marco
jurídico colombiano que se encuentran directamente vinculadas a la protección de
derechos fundamentales obviando el deber ético y la responsabilidad que existe de los
contratantes para los ciudadanos que de forma directa o colateral pueda afectar.

ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO:

C.P ARTICULO 87º—Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer
efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
Es un mecanismo constitucional que beneficia de forma concisa a aquella persona
natural que directamente interviene en el ejercicio de las autoridades públicas o agentes
del estado con la finalidad de hacer cumplir una acción u omisión sustentada en un
mandato legal. Resulta de lo anteriormente dicho otra acción constitucional con la que la
sociedad puede exigir lo referente al caso particular que maneja la asignatura, con el
cumplimiento ético de quienes celebran acuerdos o contratos con el estado a causa de
un mandato legal, mismo elemento que acarrea para estos intervinientes obligaciones
éticas con el entorno propio de su profesión.

ACCIÓN DE REPETICIÓN

C.P Artículo 90. El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que
le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En
el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños,
que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente
suyo, aquél deberá repetir contra éste.

La presente es una acción de base constitucional que garantiza en el ciudadano la

posibilidad de reclamar ante entes estatales por el daño que no está obligado a soportar
por la acción u omisión del estado. La diferencia entre esta acción y las tratadas con
anterioridad se sustenta en el hecho determinante a través del cual se causó un daño a
un miembro de la sociedad o un colectivo debido a un acto perjudicial derivado del mal
obrar ético, por este motivo resulta a todas luces considerable que los involucrados
victimas de dicho daño tengan una herramienta estatal para exigir la reparación del
perjuicio.

ACCIÓN POPULAR

C.P Artículo 88: La ley regulará las acciones populares para la protección de los derechos
e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la
salubridad públicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia económica
y otros de similar naturaleza que se definen en ella.

La diferencia esencial existente en el ejercicio de esta acción se sustenta en la protección

de derechos colectivos de determinados grupos sociales como medida preventiva para
no vulnerar dichos derechos, lo que sustenta con claridad la posibilidad de lesionar los
mencionados derechos por quienes se obligan contractualmente con el estado debido al
mal desempeño ético en un plano más amplio al individual diciendo de esta forma que la
equivalencia en esta acción del mal obrar ético no perjudica a una sola persona sino al
deterioro grupal de un buen número de ciudadanos.

1.4. Delitos para con la Administración pública:

COHECHO:

Entre los delitos más conocidos con los que se atenta a la administración pública se
encuentra el cohecho tipificado en cada uno de sus tipos artículos 405, 406 y 407 del
Código Penal Colombiano y se destaca como uno de las acciones mas graves
sancionadas por el estado tomando como significado general la aceptación que tiene
uno de los servidores públicos o agentes institucionales de distinta índole para omitir u
actuar en contra de su función estatal.
Artículo 405: Cohecho propio
Artículos 406: Cohecho impropio
Artículos 407: Cohecho por dar u ofrecer
CONCUSIÓN:

El delito que hace referencia de los elementos propios de la conducta indebida por parte
de los agentes del estado en beneficio de su lucro a través de actividades económicas
abusivas que se dirijan a garantizar un servicio estatal por petición de del funcionario
implicado aprovechando capacidad dentro del cargo que ejerce para intimidar y exigir el
cobro por sus servicios. El marco normativo Colombiano tipifico la conducta acarreando
responsabilidad penal en quienes incurren en la transgresión de esta norma. Dicho
aspecto jurídico está reglamentado en el artículo 404 del código penal y cuyo texto lo
expone de esta forma:

• Artículo 404. Concusión: “El servidor público que abusando de su cargo o de sus
funciones constriña o induzca a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un
tercero, dinero o cualquier otra utilidad indebidos, o los solicite, incurrirá en prisión
de noventa y seis (96) a ciento ochenta (180) meses, multa de sesenta y seis
punto sesenta y seis (66.66) a ciento cincuenta (150) salarios mínimos legales
mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas de ochenta (80) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses".

PECULADO:

Se tiene como peculado al delito en el que se incurre como agente del estado el cual
como sujeto calificado y por motivo de su profesión se apropia de forma corrupta de
bienes o recursos del estado ya sea a través de su obtención directa o a través del desvió
de los mismos a sectores prohibidos dentro de la legislación colombiana. Dicho delito se
tiene como el más sancionado por el marco legal nacional algo que resulta consecuente
para los servidores que no tienen un valor ético funcional y actúan de forma fraudulenta,
sujetos que ante la posibilidad de acceder a los recursos cuantiosos del estado en
provecho de su condición.

El peculado al igual que el cohecho no se sanciona como un objeto normativo general

pues el mismo tipo penal se encuentra dividido en categorías dentro del código penal:

• Artículo 397. Peculado por apropiación.

• Artículo 398: Peculado por uso.
• Artículo 399. Peculado por aplicación oficial diferente.
• Artículo 399-A. Peculado por aplicación oficial diferente frente a recursos de la
seguridad social.
 • Artículo 400. Peculado culposo.
• Artículo 400ª: Peculado culposo frente a recursos de la seguridad social integral.

CELEBRACIÓN INDEBIDA DE CONTRATOS:

Código Penal Artículo 409. Interés indebido en la celebración de contratos: El servidor

público que se interese en provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de
contrato u operación en que deba intervenir por razón de su cargo o de sus funciones,
incurrirá en prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos dieciséis (216) meses, multa
de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a trescientos (300) salarios mínimos
legales mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas de ochenta (80) a doscientos dieciséis (216)meses.

Como análisis final de los delitos con la administración pública se encuentra la

celebración indebida de contratos que a rasgo generales agrupa todo el tipo de
conductas que generen un beneficio de cualquier tipo de forma indecorosa o corrupta
dentro de las obligaciones derivadas del contrato estatal. Resaltando el tipo penal
encargado de la especial vigilancia y control sobre los acuerdos contractuales causados
por la administración con entes públicos de categoría similar o con cualquier otro tipo de
particulares siento este un tema en el que los estudiantes afines al área deberán tratar
con especial cuidado por la cercanía del mismo al mal obrar de la profesión.

1.5. Código de ética profesional.

Como se ha podido ver dentro de lo expuesto en el material documental que actualmente

es objeto de estudio la ética en materia general y especial dentro del ámbito laboral
colombiano es un aspecto de especial importancia dentro del ejercicio de las funciones
derivadas de cualquier profesión. De acuerdo con su importancia al nivel general es de
imperante necesidad filtrar los distintos aspectos normativos que se enfoquen
especialmente en la profesión de arquitectura o carreras afines.

Con la notable necesidad de simplificar el contexto ético de un nivel extenso dentro del
mundo laboral a un campo más especifico propio de la profesión de arquitectura el
análisis ético que se pueda aplicar a quienes cumplan determinados deberes dentro del
ejercicio habitual de sus funciones, la estructura normativa colombiana previo un
 conglomerado de normas que regulan el ejercicio ético de los entes laboralmente
vinculados dentro del aspecto profesional al que están sujetos dejando como resultado
el producto legislativo consagrado en la norma “LEY 435 DE 1998” que se encarga de
ocupar distintos compendios del deber ético profesional.

Como profundidad de dicho tema es necesario tener claros los deberes éticos que
existen por parte del área de arquitectura y profesiones afines con el plano social,
deberes éticos para los cuales la legislación colombiana delimito la ley objeto de estudio
(ley 435 de 1998) los cuales se Inauguran de la siguiente forma:

“ARTICULO 16. <DEBERES ETICOS DE LOS PROFESIONALES>. Son deberes éticos

de los Profesionales de quienes trata este Código para con la sociedad:
a) Interesarse por el bien público con el objeto de contribuir con sus conocimientos,
capacidad y experiencia para servir a la humanidad;
b) Cooperar para el progreso de la sociedad aportando su colaboración intelectual y
material en obras culturales, ilustración técnica, ciencia aplicada e investigación
científica;
c) Aplicar el máximo de su esfuerzo en el sentido de lograr una clara expresión hacia la
comunidad de los aspectos técnicos y de los asuntos relativos con sus respectivas
profesiones y de su ejercicio;
d) Estudiar cuidadosamente el ambiente que será afectado en cada propuesta de tarea,
evaluando los impactos ambientales en los ecosistemas involucrados, urbanizados o
naturales, incluido el entorno socioeconómico, seleccionando la mejor alternativa para
contribuir a un desarrollo ambientalmente sano y sostenible, con el objeto de lograr la
mejor calidad de vida para la población