FAMILIA Y DEL MENOR

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CLASE I
CONCEPTO DE FAMILIA
Se parte de un vínculo solidario ya que tanto heterosexuales como homosexuales
pueden formar una familia
1. Punto de vista sociológico

Hombre + Mujer = Hijos

En el derecho romano significaba poder porque a partir de ahí los hijos

que procreaban podían mandarlos a la guerra es decir era poder
adquisitivo

Pater familia = Control del clan

2. Familias monoafectivas --- del mismo sexo

Proyecto en base a la solidaridad, afecto y ayuda mutua (primero se

permitió adoptar y después casarse)

LGTBIQ+ ---- Gestas sociales

Tal como estableció Fernand Lasalle , se debe tomar en cuenta para las
decisiones del Estado los factores reales del poder

CONSTITUCIONALMENTE
Antes de 1991 , la familia existía pero no se protegía constitucionalmente
(¿Concordato?)
A partir de la Asamblea Nacional Constituyente se empezó a proteger a la familia
CONSTITUCIÓN DE 1991
Art. 15
“Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar (se incluye
a las parejas monoafectivas) y a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y
hacerlos respetar.”
Art.28
“Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o familia, ni
reducido a prisión o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en
virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las
formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.”
Art.33
“Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra su cónyuge,
compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil.”
Es aplicable exclusivamente para el D. penal pero tiene que ver con el derecho
de familia
CONCEPTO FAMILIA
El término “familia” procede del latín “familiae” que significa grupo de siervos y
esclavos , patrimonio del jefe de la gens , derivado de famulus, siervo, esclavo
que a su vez proviene del “osco famel”(pueblo romano).
El término amplió su campo semántico para incluir también a la esposa e hijos
del pater familia a quién legalmente pertenecían hasta que acabó reemplazando
la gens, tradicionalmente se ha vinculado que la palabra “famulus” y sus
términos asociados a la raíz “fames” (hombre) de forma que a la vez se refiere al
conjunto de personas que se alimentan juntas en la misma casa y a las que un
pater familia tiene la obligación de alimentar
En el ordenamiento jurídico colombiano no existe la definición del concepto de
familia. Algunas disposiciones hacen referencia a la familia de la siguiente
manera:
1. Art. 874 / C.C Limitación al uso y habitación
En las necesidades personales del habitador , se incluyen las de su familia

Las personas que vivan

con él y a costa de él
sufragan sus gastos.

2. Art. 4 / L.70 de 1931 – modificado por el art.2 / L.495 de 1999

Patrimonio de la familia
 La familia puede constituirse por:

a. Hombre MATRIMONIO O
Mujer UNION MARITAL
Hijos DE HECHO
Hoy en día, también se hallan
parejas monoafectivas
b. Hombre MATRIMONIO O
(homosexuales)
Mujer UNION
MARITAL DE
HECHO

3. Art. 51 , inciso 2. Decreto 2388 de 1979

El sistema nacional de bienestar familiar señala que “se entiende por
familia el grupo de personas unidos por su vinculo de sangre, de afinidad
(familia del conyuge) o de parentesco civil (hijo en adopción).

4. Art. 2 / L.294 de 1996

La familia se constituye por vínculos naturales o jurídicos

Integran la familia:
a) Los cónyuges o compañeros permanentes;
b) El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo hogar;
c) Los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos;
d) Todas las demás personas que de manera permanente se hallaren
integrados a la unidad doméstica.

5. Art. 8 / L.1361

Introduce el concepto de familia numerosa:

Se consideran familias numerosas aquellas que reúnen más de 3 hijos

En otros ordenamientos jurídicos, se ha definido el concepto de familia. Por
ejemplo (verbigracia):
CÓDIGO DE FAMILIA DEL ESTADO DE HIDALGO
Art. 2
“La familia es una institución social, permanente, compuesta por un conjunto de
personas unidas por el vínculo jurídico del matrimonio o por el concubinato; por
el parentesco de consanguinidad, adopción o afinidad y se reconoce a la familia
como el fundamento primordial de la sociedad y del Estado.”
 T-012/2016 – Violencia económica
Art. 42 de CP.1991
“La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vínculos
naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. (Ley 54/1990)
El Estado y la sociedad garantizan la protección integral de la familia. La ley
podrá determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable.
La honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables.
Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la
pareja y en el respeto recíproco entre todos sus integrantes.
Cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su armonía
y unidad, y será sancionada conforme a la ley.
Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados
LEY 29 /1982 naturalmente o con asistencia científica, tienen iguales derechos y deberes. La
ley reglamentará la progenitura responsable.
La pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el número de sus
hijos, y deberá sostenerlos y educarlos mientras sean menores o impedidos.
Las formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes y
derechos de los cónyuges, su separación y la disolución del vínculo, se rigen por
la ley civil.
Los matrimonios religiosos tendrán efectos civiles en los términos que establezca
la ley.
Los efectos civiles de todo matrimonio cesarán por divorcio con arreglo a la ley
civil.
También tendrán efectos civiles las sentencias de nulidad de los matrimonios
religiosos dictadas por las autoridades de la respectiva religión, en los términos
que establezca la ley.
EN EL DERECHO DE FAMILIA, LAS NORMAS SON DE CARÁCTER PÚBLICO Y NO SE
PUEDEN NEGOCIAR
Sentencia C-271/2003 y C-577/2011
La familia funda su existencia en el amor, el respeto y la solidaridad, que se
caracteriza por la unidad de vida o de destino que liga íntimamente a sus
integrantes más próximos
Familia = Personas emparentadas entre sí con vínculos naturales o jurídicos , y se
funda en el amor y respeto
Art. 44 /CP.1991
Derechos de los niños, se crea una línea jurisprudencial sobre el pago de la
licencia de la maternidad
Sentencia C-075/ 2007
Reconoce los derechos patrimoniales de las parejas homosexuales
Sentencia C-577/ 2011
Reconoce a la familia compuesta por parejas del mismo sexo
Cuando la familia se constituye, todos los miembros hacen parte de la misma
El matrimonio es un contrato solemne y posee unos requisitos
Unión libre: Acto voluntario que tiene la pareja para constituir familia
Concubinato: Tiene más de una pareja, donde una es la estable y las otras son
las ocultas. Tiene efectos patrimoniales y no produce familia
Familia de crianza: Constituidas por personas que no tienen ningún vinculo
consanguíneo y no opera ningún tipo de parentesco
El estado civil es uno solo, no se puede dividir
Familias monoparentales: Solo aparece una figura representativa

Parentesco
En el derecho romano se dividía el parentesco en dos conceptos: agnación y
cognación
Agnación: Las personas unidas por parentesco del sexo masculino
Por ejemplo, el hermano nacido del mismo padre, el hijo del hermano o el nieto
del mismo, igualmente el tío paterno y el hijo del tío paterno y el nieto del
mismo
Cognación: Aquellos que están unidos por parentesco de sexo femenino
Los que nacen siguen la familia (grupo agnaticio) del padre, no de la madre.
Cualidad recíprocamente atribuida a 2 o más personas ligadas por la existencia
de:
- Lazos consanguíneos
 - Lazos de afinidad
- Lazos civiles

Parentesco por consanguinidad

Art. 35 C.C
Es la relación o conexión de las personas que residen sobre un matrimonio o raíz
Relación que existe entre las personas que descienden de un tronco común o que
están unidas por vínculos de sangre
Se divide en líneas:
Ej.
REGLA DE ORO:
Ascendientes
Siempre se empieza de
cero para distinguir grados
Directas de consanguinidad hasta
llegar al grado con el que
se busca el parentesco
Descendientes

Padre (ascendiente) - 1

1er Grado de consanguinidad

directa ascendiente
Hijo (descendiente) - 0

Padre (ascendiente) - 0

1er Grado de consanguinidad

descendiente

Hijo (descendiente) - 1

CLASES DE LÍNEA
 Línea recta o directa – Art. 42 C.C
 Es la que forman las personas que descienden unas de otras , o que solo
comprende personas generantes y personas engendradas (donde se pueden
incluir temas de obligaciones de alimentos, sucesiones, reparaciones)
Art. 140 C.C
Num.9
“Cuando los contrayentes están en la misma línea de ascendientes y
descendientes o son hermanos.”
Art. 43 LINEAS RECTAS DESCENDENTES Y ASCENDENTES
Cuando en la línea recta se cuenta bajando del tronco a los otros miembros, se
llama descendiente, por ejemplo: padre, hijo, nieto, biznieto, tataranieto, etc.;
Cuando se cuenta subiendo de uno de los miembros al tronco, se llama
ascendiente, por ejemplo: hijo, padre, abuelo, bisabuelo, tatarabuelo, etc.

 Línea transversal, lateral u oblicua (Art. 44 C.C)

No proceden los unos de los otros, sí proceden de un tronco común

Ejm:
Primos (tronco común: abuelos)
Hermanos (tronco común: Padres)
Sobrino y tío (tronco común: abuelos)

¿QUÉ GRADO DE CONSANGUINIDAD EXISTE ENTRE LOS PRIMOS?

Abuelos (2)

Padres (1) ---- Hermanos (Tíos) - 3 4to. Grado de

consanguinidad
colateral
Hijos (0) ---- Hijos (4)

PRIMOS

Grado de consanguinidad entre hermanos:

Padre (1)
2do. Grado de
consanguinidad
colateral
 Hijo (0) Hijo (2)

HERMANOS

Parentesco por afinidad:

Aplica cuando son instituciones del derecho de familia
 Matrimonio: Con el cónyuge y su familia
 Unión marital de hecho: Con la compañera o compañero permanente y su
familia

Art. 47 C.C AFINIDAD LEGÍTIMA

Existe entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos
legítimos de su marido o mujer.

Grado de afinidad con el cuñado:

Padres (suegros) – 1
2do. Grado de
afinidad
Marido Cónyuge – 1 Cuñado (2)

REGLA DE ORO
Para determinar el grado de afinidad que se busca, primero determinar el
grado de consanguinidad que tiene el cónyuge con ese miembro de la
familia , el cual pasa a ser el grado de parentesco por afinidad que posee
el individuo

Parentesco civil o por adopción:

Art. 61 Código de Infancia y Adolescencia

Ficción jurídica que busca tener como vinculo al adoptante con el

adoptado

Medida de protección a través de la cual, bajo la suprema vigilancia del

Estado, se establece de manera irrevocable, la relación paterno-filial
entre personas que no la tienen por naturaleza consanguinidad e
inmediatamente conforman una familia
Como son entre padres e hijos (adoptivos), tiene condición de igualdad
como cualquier otro hijo

Art. 50 C.C – modificado por el artículo 64, numeral 2 del Código de

Infancia y Adolescencia

“2. La adopción establece parentesco civil entre el adoptivo y el

adoptante, que se extiende en todas las líneas y grados a los
consanguíneos, adoptivos o afines de estos.”

ESPONSALES

Surge como un contrato (esencia de la figura) , lo que quiere decir que es

solemne

Art. 110 C.C

“Los esponsales o desposorios, o sea la promesa de matrimonio

mutuamente aceptada (es decir no hay esponsales unilaterales),
es un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación (no hay
negocio jurídico porque le hace falta un elemento: la
responsabilidad) alguna ante la ley civil.

Art. 1527 C.C

La obligación se compone por: prestación y responsabilidad,
pero en el caso de los esponsales no trasciende al mundo del
derecho porque no hay responsabilidad (entonces no se puede
hacer cumplir por ningún medio)

Al hablarse de responsabilidad se define como tutela

jurídica para hacer coercitiva la obligación es decir
buscar su cumplimiento

No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto

el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios.”

No se puede pedir que se lleve a cabo el matrimonio porque

según el art. 115 C.C “el contrato de matrimonio se
constituye y perfecciona por el libre y mutuo
 consentimiento de los contrayentes” es decir no se puede
obligar a alguien a cumplir dicha promesa

Lo único bueno de los esponsales se basa en el honor ya que

si se incumple la promesa de matrimonio entonces la
consecuencia jurídica sería en cumplir con la clausula penal
prevista en la promesa.

En cuanto al asunto de donaciones que posee como condición

que los contrayentes lleven a cabo dicha promesa, podemos
decir que si no se casan entonces el art. 112 C.C establece
que se puede pedir la restitución de las cosas donadas y
entregadas bajo la condición de un matrimonio que no se ha
efectuado

UN TERCERO NO PUEDE CELEBRAR LOS ESPONSALES PORQUE ES CUESTIÓN DE

QUIENES SE VAYAN A CASAR

LA FILIACIÓN
Se entiende como el vinculo que existe entre padres con los hijos y los hijos con
los padres.
De esa misma esencia se vale que el legítimo contradictor es el padre contra el
hijo o el hijo contra el padre
Art. 403 C.C LEGITIMO CONTRADICTOR.
“Legítimo contradictor en la cuestión de paternidad es el padre contra el
hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestión de maternidad, el hijo
contra la madre, o la madre contra el hijo.
Siempre que en la cuestión esté comprometida la paternidad del hijo
legítimo deberá el padre intervenir forzosamente en el juicio, so pena de
nulidad.”
La filiación busca constituir el vinculo con personas que no han sido reconocidas
Art. 213 C.C PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD
“El hijo concebido durante el matrimonio o durante la unión marital de
hecho tiene por padres a los cónyuges o compañeros permanentes, salvo
que se pruebe lo contrario en un proceso de investigación o de
impugnación de paternidad.”
 Desde el momento que es “concebido” se considera legitimo siempre y
cuando nazca 180 días después del hecho (filiación paterna y materna)

CLASES DE FILIACIÓN

1. Legítimos:

o Matrimoniales:

Articulo 213 C.C

El que nace, expirados los 180 días subsiguientes al matrimonio

o Unión Marital de hecho

Articulo 214 C.C

El que nace, expirados los 180 días subsiguientes a la declaración de

la unión marital de hecho

Debe haber un acta o una escritura pública

En el registro civil debe haber un pie de pagina donde fije la

relación de los compañeros permanentes

Se entiende que hay paternidad desde el momento de la concepción

Art. 214 EXCEPCIONES
Se entiende que hay maternidad desde el momento que da a luz (parto) y desde
que coincide que el bebé que se entrega coincida con el que se dio a luz
Art. 335 C.C
Art. 338 C.C Falso parto

2. Legitimados

Por su esencia no son hijos matrimoniales

Sin ser matrimoniales, se consideran matrimoniales ya que sin ser
legítimos después se legitiman

DE LOS HIJOS LEGITIMADOS

Art. 236 – Hijos legítimos

Son también hijos legítimos los concebidos fuera de matrimonio y

legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, según las
reglas y bajo las condiciones que van a expresarse es decir que cuando los
hijos son antes del matrimonio y después se legitiman, se consideran
hijos legitimados

Art.237 – Legitimación de derecho

El matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos antes y

nacidos en él. El marido, con todo, podrá reclamar contra la legitimidad
del hijo que nace antes de expirar los ciento ochenta días subsiguientes al
matrimonio, si prueba que estuvo en absoluta imposibilidad física de
tener acceso a la madre, durante todo el tiempo en que pudo presumirse
la concepción según las reglas legales.

Pero aun sin esta prueba podrá reclamar contra la legitimidad del hijo si
no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse, y si por actos
positivos no ha manifestado reconocer al hijo después de nacido.

Para que valga la reclamación por parte del marido será necesario que se
haga en el plazo y forma que se expresan en el capítulo precedente.

ARTICULO 238. LEGITIMACION DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL. El

matrimonio de los p{adres legitima también ipso jure a los que uno y otro
hayan reconocido como hijos naturales de ambos, con los requisitos
legales.

ARTICULO 239. LEGITIMACION POR DECLARACION

EXPRESA. (voluntaria)

Fuera de los casos de los dos artículos anteriores, el matrimonio posterior

no produce ipso jure, la legitimidad de los hijos. Para que ella se
produzca es necesario que los padres designen en el acta de matrimonio,
o en escritura pública, los hijos a quienes confieren este beneficio, ya
estén vivos o muertos.

ARTICULO 240. <NOTIFICACION DE LA LEGITIMACION>. Cuando la

legitimación no se produce ipso jure, el instrumento público de
legitimación deberá notificarse a la persona que se trate de legitimar. Y
si esta vive bajo potestad marital, o es de aquellas que necesitan de tutor
 o curador para la administración de sus bienes, se hará la notificación a
su marido o a su tutor o curador general, o en defecto de éste a un
curador especial.

Siempre que la notificación sea voluntaria, se debe notificar a la persona

que se trate de legitimar

L.29/82 – Trato igual para los hijos

Esta distinción se hizo para saber cómo impugnar la paternidad y la

maternidad.

3. Extramaritales

Cuando estén fuera de la unión marital de hecho

Cuando los solteros tienen hijos, estos también se consideran

extramaritales

Cuando están casados y tiene hijos fuera del matrimonio, también se

consideran extramaritales

Debe tener:

- Escritura pública
- Acta ante el comisario o Sentencia del Juzgado

4. Civil o por adopción

Tiene los mismos efectos cuando son por consanguinidad

5. Reproducción artificial o asistida

Para la impugnación de paternidad se debe mostrar la ausencia de

consentimiento donde demuestra que no hay filiación entre los
involucrados