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CONDENA EN COSTAS
CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN SEGUNDA
SUBSECCIÓN “A”
ASUNTO
ANTECEDENTES
Pretensiones1
1. Declarar la nulidad de las Resoluciones 0476 del 29 de julio de 2013 y 594 del
26 de agosto de 2013, mediante las cuales el Fondo de Previsión Social del
Congreso negó el derecho a la sustitución pensional a favor del señor Christian
Visbal Lux, como beneficiario del causante Cristian Rafael Visbal Rosales.
En el marco de la parte oral del proceso, bajo la Ley 1437 de 2011, la principal
función de la audiencia inicial es la de establecer el objeto del proceso y de la
prueba.2 En esta etapa se revelan los extremos de la demanda o de su reforma,
de la contestación o de la reconvención. Además, se conciertan las principales
decisiones que guiarán el juicio.
Bien podría decirse que esta figura, insertada en la audiencia inicial, es también
una faceta del despacho saneador o del saneamiento del proceso, en la medida
que busca, con la colaboración de la parte demandada, que la verificación de los
1
Folios 172 y 173 del cuaderno principal.
2
Módulo Audiencia inicial y audiencia de pruebas. (2015). EJRLB.
hechos constitutivos de excepciones previas, o advertidos por el juez, al momento
de la admisión, se resuelvan en las etapas iniciales del proceso, con miras a la
correcta y legal tramitación del proceso, a fin de aplazarlo, suspenderlo, mejorarlo
o corregirlo.3
La fijación del litigio es la piedra basal del juicio por audiencias; la relación entre
ella y la sentencia es la de “tuerca y tornillo”, porque es guía y ajuste de esta
última.4
En el sub lite, de folios 228 y 229 del cuaderno principal, se fijó el litigio respecto
de los hechos de la demanda de la siguiente forma:
SENTENCIA APELADA5
3
Módulo El juicio por audiencias en la jurisdicción de lo contencioso administrativo. (2012). EJRLB.
4
Módulo Audiencia inicial y audiencia de pruebas. (2015). EJRLB.
5
Folios 256 a 262 del cuaderno principal.
Puntualizó que tanto la Ley 797 de 2003 como la jurisprudencia, han previsto de
forma reiterada que la pensión ordinaria y la de invalidez son compatibles o
pueden ser concurrentes, siempre que la primera que se perciba no sea suficiente
para proveer los gastos ordinarios que permitan una existencia alimentaria digna
para la persona.
En este orden de ideas, el a quo razonó que en atención a las pruebas allegadas,
las cuales daban cuenta acerca de que la pensión de invalidez era el único
soporte del señor Christian Visbal Lux para la atención de sus necesidades vitales
mínimas, la cual resultaba insuficiente para proveerse una vida en condiciones
dignas, motivo por el cual era procedente el reconocimiento de la sustitución
pensional deprecada.
RECURSO DE APELACIÓN6
Señaló que el señor Visbal Lux no acredita los requisitos que exige la Ley 100 de
1993 modificada por la 797 de 2003, para acceder a la sustitución pensional que
reclama, pues no logró demostrar que dependiera económicamente del causante.
En efecto, en la sentencia objeto del recurso se indica someramente que la
pensión de invalidez que percibe no cubre los gastos necesarios, sin embargo, en
los términos de la aclaración de voto se indica que debe analizarse si los ingresos
son suficientes o no para proporcionar condiciones de vida digna.
En este sentido, advirtió que tal análisis brilla por su ausencia por parte del a quo,
toda vez que ni siquiera se demostró que el demandante pague arriendo, además
la prestación de invalidez sí cubre los gastos de salud y medicamentos. Para
apoyar su argumento citó apartes jurisprudenciales de la sentencia proferida por la
Corte Constitucional T-140 del 14 de marzo de 2013, que a su juicio otorga las
reglas para determinar la dependencia económica.
6
Folios 270 a 274 del cuaderno principal.
percibía de su padre era una simple ayuda, pues se insiste, desde el año 2005 era
beneficiario de la pensión de invalidez reconocida por el extinto Instituto de
Seguros Sociales, hecho que contradice el significado de dependencia económica.
ALEGATOS DE CONCLUSIÓN
CONSIDERACIONES
Competencia
Problema jurídico
Así pues, al juez de segunda instancia le está vedado, en principio y salvo las
excepciones señaladas por el legislador, revisar temas del fallo de primera
instancia que no fueron objeto de impugnación, dado que los mismos quedan
excluidos del siguiente debate y, por lo tanto, debe decirse que, frente a dichos
aspectos, termina por completo la controversia.
7
Folios 290 a 293 ibidem.
8
Folios 298 y 299 ejusdem.
9
Ver constancia secretarial obrante a folio 330 del cuaderno principal.
tanto, la competencia de esta Corporación para conocer de la alzada se
concentrará en la definición de dicho aspecto.
10 «ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma
protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades
sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión,
opinión política o filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas
en favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o
mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos
que contra ellas se cometan». (Subraya fuera del texto original).
11 «ARTICULO 47. El Estado adelantará una política de previsión, rehabilitación e integración social
es la «[…] herramienta que permite a los Estados concretar la obligación de garantía de los
derechos humanos en el ámbito interno, a través de la verificación de la conformidad de las
normas y prácticas nacionales, con la Convención Americana de Derechos Humanos (CADH) y su
jurisprudencia. […]». Al respecto ver «Cuadernillo de Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos Nº 7», consultado en http://www.corteidh.or.cr/tablas/r33825.pdf.
14 Ratificada por Colombia mediante la Ley 762 de 2002.
15 Convención Interamericana para la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra las
Personas con Discapacidad. «[…] ARTÍCULO IV. Para lograr los objetivos de esta Convención, los
Estados parte se comprometen a:
1. Cooperar entre sí para contribuir a prevenir y eliminar la discriminación contra las personas con
discapacidad. […]»
16
Documento del sistema universal de protección de derechos humanos considerado como
referente importante dado su enfoque de vanguardia.
17 Además de los instrumentos descritos, también se encuentran: La Declaración de los Derechos
Humanos proclamada por las Naciones Unidas de 1948, la Declaración de los Derechos del
Retrasado Mental, la Declaración de los Derechos de las Personas con Limitación, aprobada por la
Resolución 3447 de la ONU del 9 de diciembre de 1975, la Declaración de Sund Berg de
Torremolinos, Unesco 1981, la Resolución 48/96 del 20 de diciembre de 1993, de la Asamblea
General de Naciones Unidas, sobre «Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para
las Personas con Discapacidad», las Declaraciones sobre el Progreso y Desarrollo en lo Social, el
Programa de Acción Mundial para las Personas con Discapacidad, la Declaración de Copenhague,
la Observación General No. 5 sobre las personas en situación de discapacidad proferida por el
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, entre otros.
derechos de la población discapacitada fue la Ley 361 de 199718, reformada y
adicionada por las Leyes 1316 y 1287 de 2009. Por su parte, la Ley 982 de 2005
fijó un marco jurídico para favorecer a las personas sordas y sordociegas;
posteriormente la Ley 1145 de 2007 se encargó de organizar el Sistema Nacional
de Discapacidad con el objeto de «[…] impulsar la formulación e implementación
de la política pública en discapacidad, en forma coordinada entre las entidades
públicas del orden nacional, regional y local, las organizaciones de personas con y
en situación de discapacidad y la sociedad civil, con el fin de promocionar y
garantizar sus derechos fundamentales, en el marco de los Derechos Humanos
[…]»19.
18
«Por la cual se establecen mecanismos de integración social de las personas con limitación <en
situación de discapacidad> y se dictan otras disposiciones.»
19 Artículo 1, inciso 1, Ley 1145 de 2007.
20 Su propósito es «[…] promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad
de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por todas las personas con
discapacidad, y promover el respeto de su dignidad inherente […]» (Artículo 1).
21 En aquel pronunciamiento, consideró la Corte que «[…] teniendo en cuenta que en el presente
caso se ha establecido, no sólo la plena conformidad entre los objetivos cuyo logro persigue esta
Convención y la Constitución Política de Colombia, sino incluso la posibilidad de que a partir de la
suscripción de este tratado y la ejecución de sus compromisos se potencie la capacidad del
Estado y de la sociedad colombiana para llevar a la práctica objetivos constitucionales tan
importantes como la igualdad real y efectiva entre las personas y la promoción y protección de
aquellas que padecen una discapacidad, resulta válido entender, también por esta razón, que el
referido clausulado es igualmente exequible […]»
22 Artículo 28, literal e).
23 «Por medio de la cual se establecen las disposiciones para garantizar el pleno ejercicio de los
25 Sentencia T-613/17.
26
Ibidem.
la Capacidad Laboral y/o Revisión Laboral» efectuado por parte del extinto
Instituto de Seguros Sociales al señor Christian Visbal Lux el día 8 de agosto de
2012, en el ítem diagnóstico motivo de la calificación se señaló: «i) arritmias
ventriculares del ventrículo derecho sintomático + palpitación y; ii) etiología a
determinar causante de aparición de focos ectópicos ventricular, fibrilación y
aleteo auricular». El porcentaje de pérdida de capacidad laboral se calificó en
66.55%.
En este punto es relevante aclarar que, si bien ambas figuras tienen la misma
finalidad, la sustitución pensional es aquella prestación que se le otorga al núcleo
familiar de un pensionado que fallece o del afiliado que cumple con los requisitos
legalmente exigibles para pensionarse y fallece; en cambio la pensión de
sobrevivientes es aquella prestación que se le otorga al núcleo familiar del afiliado
no pensionado, que muere sin cumplir con los requisitos mínimos para obtener la
pensión27.
En este sentido, en razón a que el deceso del señor Christian Rafael Visbal
Rosales (causante de la pensión) se produjo el 16 de enero de 2013 29, es por lo
que frente a la sustitución pensional, estaba vigente la Ley 100 de 1993
modificada por el artículo 13 de la Ley 797 de 2003.
Así entonces, la Ley 100 de 1993 que en lo pertinente fue modificada por el
artículo 13 de la Ley 797 de 2003, respecto de la sustitución pensional al tenor
preceptúa:
c) Los hijos menores de 18 años; los hijos mayores de 18 años y hasta los
25 años, incapacitados para trabajar por razón de sus estudios y si
dependían económicamente del causante al momento de su muerte,
27
Sentencia T-564 de 2015. Sentencia del 3 de septiembre de 2015. Referencia expediente T-
4.919.041. Magistrado ponente: Alberto Rojas Ríos.
28 Ver, entre otras, sentencias del 10 de noviembre de 2005. Exp. No.3496-04. y del 2 de octubre de 2008.
Exp. No. 2638-2014.
29 Conforme al registro civil de defunción obrante a folio 5 del cuaderno principal.
siempre y cuando acrediten debidamente su condición de estudiantes y
cumplan con el mínimo de condiciones académicas que establezca el
Gobierno; y, los hijos inválidos si dependían económicamente del causante,
"esto es, que no tienen ingresos adicionales", mientras subsistan las
condiciones de invalidez. Para determinar cuando hay invalidez se aplicará
el criterio previsto por el artículo 38 de la Ley 100 de 1993;
Conforme a la normativa en cita, se observa que para que el hijo inválido sea
beneficiario de la sustitución pensional, debe demostrar que dependía
económicamente del causante y aquella se reconocerá mientras subsistan las
condiciones de invalidez. En cuanto a la invalidez, el artículo 38 de la Ley 100 de
1993, señala: «[…] Para los efectos del presente capítulo se considera inválida la
persona que por cualquier causa de origen no profesional, no provocada
intencionalmente, hubiere perdido el 50% o más de su capacidad laboral. […]»
Dependencia económica
En relación con este requisito, tal y como se expuso en la sentencia de unificación
proferida por esta Sección el 12 de abril de 2018 30, se efectuaron las siguientes
precisiones:
«[…] 71. No siendo lo mismo, para el caso del enunciado “esto es, que no
tienen ingresos adicionales,” del literal c) del artículo 13 de la Ley 797 de
2003, pues si bien, la libertad de configuración es amplia, encuentra su
límite principalmente en : (i) la vulneración de derechos fundamentales,
mandatos constitucionales expresados con claridad, o regulaciones
manifiestamente irrazonables o desproporcionadas; (ii) y, las medidas
adoptadas deben proscribir los contenidos normativos que establezcan
derechos y prestaciones que se apliquen sólo a determinados grupos, sin
observar adecuadamente los criterios de razonabilidad y proporcionalidad,
tal y como se vio en el párrafo 45.
[…]
30
Consejo de Estado, Sección Segunda. Sentencia de Unificación CE-SUJ-SII 010-2018, SUJ-010-
S2. Sección Segunda. Radicación número: 81001-23-33-000-2014-00012-01(132115).
31
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, Sentencia del 22 de noviembre de 2012.
Radicación: 05001-23-31-000-2006-03456-01 (0448-2012).
32
Corte Constitucional, Sentencia del 17 de febrero de 2016. Referencia expediente D-10.884.
en tanto que están en el mismo orden de prelación del cónyuge o la
compañera permanente, y ante su existencia, desplazan a los padres del
causante.
iii) Los funcionarios administrativos que estudian las peticiones sobre las
sustituciones pensiónales tienen vedado interpretar las pruebas
recolectadas de una forma incompleta o sesgada, con el objetivo de buscar
algún pretexto para negar el derecho pensional, pues esa actitud
constituiría una vía de hecho administrativa.
33
Corte Constitucional, Sentencia T-326/13 del 5 de junio de 2013. Referencia: expediente: T-
3762301.
recibido de parte del causante, procede el reconocimiento de la pensión de
sobrevivientes a favor de los descendientes discapacitados o ascendientes.
[…]
En virtud a ello, fue excluido de la nómina de Cajanal (folio 282 del cuaderno 3). El
reconocimiento pensional lo había realizado la extinta Caja Nacional de Previsión
Social por medio de Resolución 4314 del 21 de agosto de 1975, conforme se
señala en la parte motiva de la Resolución 0484 de 1987 a través de la cual se
reajustó la pensión reconocida, conforme se observa en folios 165 a 167 del
cuaderno 2, contentivo del expediente administrativo.
ii) De igual forma, a folio 4 del cuaderno principal se aportó registro civil de
nacimiento el cual da cuenta que el aquí demandante, Christian Visbal Lux nació
el 7 de junio de 1955 y que es hijo del señor Cristian Rafael Visbal Rosales.
iii) A folio 5 ibidem se observa registro civil de defunción, el cual da cuenta de que
el señor Cristian Rafael Visbal Rosales falleció el 16 de enero de 2013.
«[…] Que a folio 8 a 11, obra Dictamen Medico (sic) Número 4529 del
nueve 9 de agosto e dos mil cinco 2.005 (sic), de Calificación de la perdida
(sic) de la disminución de la capacidad laboral y determinación de la
invalidez, expedida por la Junta Regional de Calificación de Invalidez del
Atlántico en el que se establece, que el asegurado presenta una pérdida de
capacidad laboral de 52.65%, de origen común estructurada a partir del
veintidós 22 de junio de dos mil cinco 2005. […]»
v) De igual forma, a folio 113 anverso y reverso del cuaderno principal reposa
documento contentivo del «Dictamen de la Pérdida de la Capacidad Laboral y/o
Revisión Laboral» efectuado por parte del extinto Instituto de Seguros Sociales al
señor Christian Visbal Lux el 8 de agosto de 2012, en el ítem diagnóstico motivo
de la calificación se señaló: i) arritmias ventriculares del ventrículo derecho
sintomático + palpitación y; ii) etiología a determinar causante de aparición de
focos ectópicos ventricular, fibrilación y aleteo auricular. El porcentaje de pérdida
de capacidad laboral se calificó en 66.55%.
A su turno, los señores Pablo Enrique García Visbal y Caros Manuel Bolívar de la
Hoz, declararon:
«[…] que siempre hemos sido amigos y vecinos de del mismo barrio, que
CHRISTIAN VISBAL LUX, vivió toda la vida con su finado padre CRISTIAN
RAFAEL VISBAL ROSALES, bajo el mismo techo y que nunca abandonó el
hogar de sus padres, que CHRISTIAN VISBAL LUX le brindó cuidados y
protección a su padre hasta los últimos años de su vida, que CHRISTIAN
VISBAL LUX después de ser operado del corazón le dieron calidad de
invalido (sic) recibiendo una pensión del Seguro Social, que desde entonces
y damos fe no ha podido laborar y dependía económicamente para los
gastos de comida, apartamento, medicinas y otros de CRISTIAN RAFAEL
VISBAL ROSALE, que CHRISTIAN VISBAL LUX, siempre comentaba que
la pensión no le alcanzaba, que CHRISTIAN VISBAL LUX tiene un hijo de 5
años con tratamientos especiales y llamado CHRISTIAN RAFAEL VISBAL
LUX. […]»(Mayúsculas y ortografía del texto).
ix) Conforme se observa petición de fecha 19 de abril de 201334, visible a folio 73,
el señor Christian Visbal Lux solicitó ante la entidad demandada la sustitución
pensional, en calidad de hijo en estado de invalidez del causante, señor Cristian
Rafael Visbal Rosales. Dentro de los anexos adjuntos a la solicitud relacionó el
acto administrativo por medio del cual le fue reconocida la pensión de invalidez)
xi) Ante la anterior negativa por parte de la entidad, el aquí demandante interpuso
recurso de reposición visible de folios 80 a 84 ibidem.
34
Conforme se observa en los actos administrativos demandados folios 79 y 85 de cuaderno
principal.
➢ En el caso sub examine es necesario resaltar que el señor Christian
Visbal Lux es hijo del señor Cristian Rafael Visbal Rosales, este último
causante de la pensión deprecada.
En conclusión: se acreditaron los requisitos exigidos por la ley para que el señor
Christian Visbal Lux, sea beneficiario de la sustitución pensional que en vida
ostentaba su padre, en la medida en que se demostró que el demandante
dependía económicamente de su padre y que, a pesar de percibir pensión de
invalidez, ella no es suficiente para asegurar su subsistencia en condiciones
dignas.
De la condena en costas
36
Al respecto ver sentencias de 7 de abril de 2016, Expedientes: 4492-2013, demandante: María
del Rosario Mendoza Parra y 1291-2014, demandante: José Francisco Guerrero Bardi.
c) Sin embargo, se le califica de «valorativo» porque se requiere que en
el expediente el juez revise si las mismas se causaron y en la medida de
su comprobación. Tal y como lo ordena el CGP, esto es, con el pago de
gastos ordinarios del proceso y con la actividad del abogado
efectivamente realizada dentro del proceso. Se recalca, en esa valoración
no se incluye la mala fe o temeridad de las partes.
FALLA
37
«ARTÍCULO 366. LIQUIDACIÓN. Las costas y agencias en derecho serán liquidadas de manera
concentrada en el juzgado que haya conocido del proceso en primera o única instancia,
inmediatamente quede ejecutoriada la providencia que le ponga fin al proceso o notificado el auto
de obedecimiento a lo dispuesto por el superior, con sujeción a las siguientes reglas: […]»
Tercero: Ejecutoriada esta providencia, devuélvase el expediente al tribunal de
origen, previas las anotaciones pertinentes en el programa informático «Justicia
Siglo XXI».
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE