Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 12112979

OPINIÓN Nº 024-2018/DTN

Entidad: Gobierno Regional de Ancash

Asunto: Adicionales en contratos de prestación de servicios

Referencia: Oficio N° 1605-2017-REGION ANCASH/GRI

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente Regional de Infraestructura del

Gobierno Regional de Ancash formula consultas relacionadas con la procedencia de los
adicionales en contratos de prestación de servicios.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley-, y el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF -Decreto Supremo que modifica el Reglamento-,
cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha; salvo para aquellos procedimientos de
selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los
cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.

En tal sentido, tomando en consideración que la solicitud de consulta no hace alusión a

un período o contexto normativo en particular, el análisis de la presente Opinión se
efectuará bajo los alcances de la normativa de contrataciones del Estado vigente.

Al respecto, las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “Si es procedente que para el cálculo del porcentaje del Adicional se reste el
monto de la reducción de la Prestación del Adicional de Servicio”. (Sic).

1
De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto Legislativo N° 1341.
 2

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, conforme a lo señalado en los antecedentes
de la presente opinión, las consultas que absuelve el Organismo Técnico
Especializado son aquellas consultas genéricas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en vía de consulta, este
despacho no puede determinar si es procedente realizar determinado cálculo
para obtener el porcentaje del adicional de una prestación en un contrato de
servicios, toda vez que ello excedería la habilitación legal conferida a través del
literal o) del artículo 52 de la Ley.

Sin perjuicio de lo expuesto, tomando en consideración el tenor de la consulta

planteada, a continuación se brindarán alcances de carácter general relacionados
con el límite hasta por el cual una Entidad puede ordenar la ejecución de
prestaciones adicionales en contratos de servicios.

2.1.2 Sobre el particular, debe indicarse que en el marco de la normativa de

contrataciones del Estado2, una vez que se perfecciona el contrato, tanto el
contratista como la Entidad se obligan a ejecutar las prestaciones pactadas en el
dicho contrato3; siendo el cumplimiento de tales prestaciones, en la forma y
oportunidad establecidas, la situación esperada en el ámbito de la contratación
pública.

No obstante, cabe anotar que dicha situación no siempre se verifica durante la fase
de ejecución contractual, pues la configuración de determinadas circunstancias
puede producir que se modifique4, por ejemplo, la cantidad de prestaciones
inicialmente pactadas; ante lo cual, la normativa de contratación pública ha
previsto –entre otras- la figura de las “prestaciones adicionales”.

En ese contexto, de conformidad con lo establecido en el numeral 34.2 del artículo

34 de la Ley “Excepcionalmente y previa sustentación del área usuaria de la
contratación, la Entidad puede ordenar y pagar directamente la ejecución de
prestaciones adicionales en caso de bienes, servicios y consultorías hasta por el
veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original, siempre que sean
indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Asimismo, puede reducir
bienes, servicios u obras hasta por el mismo porcentaje”. (El subrayado es
agregado).

Asimismo, el numeral 139.1 del artículo 139 del Reglamento establece que
“Mediante Resolución previa, el Titular de la Entidad puede disponer la
ejecución de prestaciones adicionales hasta por el límite del veinticinco por
ciento (25%) del monto del contrato original, siempre que estas sean necesarias
para alcanzar la finalidad del contrato, para lo cual debe contar con la
2
La normativa de contrataciones del Estado está conformada por la Ley, el Reglamento y las normas de carácter
reglamentario emitidas por el OSCE.

3
El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los documentos del procedimiento de selección que
establezcan reglas definitivas y la oferta ganadora, así como los documentos derivados del procedimiento de
selección que establezcan obligaciones para las partes, de conformidad con el artículo 116 del Reglamento.

4
Según el numeral 34.1 del artículo 34 de la Ley “El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en
la Ley y el reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar la finalidad del
contrato de manera oportuna y eficiente”.
 3

asignación presupuestal necesaria. El costo de los adicionales se determina

sobre la base de las especificaciones técnicas del bien o términos de referencia
del servicio en general o de consultoría y de las condiciones y precios pactados
en el contrato; en defecto de estos se determina por acuerdo entre las partes”. (El
subrayado es agregado).

De las disposiciones citadas, puede apreciarse que la normativa de contrataciones

prevé que puedan ejecutarse prestaciones adicionales para alcanzar la finalidad del
contrato, lo cual implica perseguir el propósito de satisfacer la necesidad pública
que originó dicha contratación; siendo que el costo de dichas prestaciones
adicionales, en los contratos de servicios, se determina sobre la base de los
términos de referencia y de las condiciones y precios pactados en el contrato, o en
su defecto, por acuerdo entre las partes.

Así, en atención a lo dispuesto en los numerales 34.2 del artículo 34 de la Ley y

139.1 del artículo 139 del Reglamento, una Entidad puede ordenar la ejecución de
prestaciones adicionales en un contrato de servicios -cuando tales prestaciones
no hubieran sido consideradas originalmente en el contrato, y cuya realización
resulte indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad que persigue dicha
contratación- hasta por el límite del veinticinco por ciento (25%) del monto
del contrato original; debiendo considerar que el costo de dichos adicionales se
determina en función de: i) los términos de referencia del servicio y de las
condiciones y precios pactados en el contrato; o, en defecto de estos, ii) por
acuerdo entre las partes.

2.1.3 Ahora bien, en este punto resulta importante precisar que de acuerdo al Anexo
Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, el “Contrato original” es “(…) el
contrato suscrito como consecuencia del otorgamiento de la buena pro en las
condiciones establecidas en las Bases y la oferta ganadora”.

En relación con lo anterior, el numeral 116.1 del artículo 116 del Reglamento
dispone que “El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los
documentos del procedimiento de selección que establezcan reglas definitivas y la
oferta ganadora, así como los documentos derivados del procedimiento de
selección que establezcan obligaciones para las partes”.

Por otro lado, el “Contrato actualizado o vigente”, según la definición

contemplada en el citado Anexo de Definiciones, es “El contrato original
afectado por las variaciones realizadas por los reajustes, prestaciones
adicionales, reducción de prestaciones, o por ampliación o reducción del plazo, u
otras modificaciones del contrato”. (El subrayado es agregado).
De lo expuesto, se desprende que la normativa de contrataciones del Estado, al
hacer mención al ‘monto del contrato original’, se refiere, exclusivamente, al
importe del contrato suscrito por las partes con ocasión del otorgamiento de la
buena pro, en las condiciones establecidas en las Bases y la oferta ganadora; esto
es, sin considerar otros valores derivados de las variaciones realizadas que
afectaron al contrato durante su ejecución.
 4

2.1.4 Por tanto, en los contratos de servicios, el costo de las prestaciones adicionales -
que se determina sobre la base de los términos de referencia y de las condiciones
y precios pactados en el contrato; o en defecto de estos, por acuerdo entre las
partes- tiene como límite el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato
original, es decir, el importe del contrato suscrito con ocasión del otorgamiento de
la buena pro, en las condiciones establecidas en las Bases y la oferta ganadora; a
diferencia de lo que ocurre en los contratos de ejecución de obra, en los cuales -
según lo previsto en el numeral 34.3 del artículo 34 de la Ley y en los artículo
175 y 176 del Reglamento-, el límite para ordenar la ejecución de prestaciones
adicionales de obra aplica sobre el monto total del contrato original, restándole los
presupuestos deductivos vinculados.

De esta manera, la normativa de contrataciones del Estado prevé que el límite

hasta por el cual una Entidad puede disponer la ejecución de prestaciones
adicionales en contratos de servicios, es el veinticinco por ciento (25%) del monto
del contrato original; asimismo, dispone que el costo de dichas prestaciones
adicionales se determina sobre la base de los términos de referencia del servicio y
de las condiciones y precios pactados en el contrato, o en defecto de estos, por el
acuerdo entre las partes.

2.2 “¿Es procedente aprobar la Prestación Adicional en Mantenimiento de vías,

infraestructuras, etc., cuyo objetivo de contratación ha sido determinado como
un servicio y bajo el sistema de Suma Alzada?”. (Sic).

Tal como se indicó en los antecedentes de la presente opinión, las consultas que
absuelve el Organismo Técnico Especializado son aquellas consultas genéricas
referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado; por lo
que, en vía de consulta, este despacho no puede determinar si es procedente
aprobar la prestación adicional en un contrato en particular cuyo objeto sea la
prestación de servicios, toda vez que ello excedería la habilitación legal conferida
a través del literal o) del artículo 52 de la Ley.

Asimismo, cabe precisar que este Organismo Técnico Especializado no puede

validar si, en virtud a ciertas prestaciones ‘de mantenimiento de vías,
infraestructuras, u otras’, el objeto de una contratación corresponde ser
determinado como un “servicio”; toda vez que, en concordancia con lo señalado
en diversas Opiniones5, es responsabilidad exclusiva de cada Entidad
determinar el objeto de sus contrataciones, teniendo en consideración -para tal
efecto- la naturaleza y características particulares del requerimiento formulado por
el área usuaria, las reglas establecidas en el artículo 32 del Reglamento –según
corresponda- y las definiciones previstas en el Anexo Único del Reglamento,
“Anexo de Definiciones”.

Sin perjuicio de ello, debe indicarse que conforme a lo señalado en el numeral

2.1.2 de la presente opinión, una Entidad puede ordenar la ejecución de
prestaciones adicionales en contratos de servicios -cuando estas no se encuentren
consideradas originalmente en el contrato, y cuya realización resulta
indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad de la contratación- hasta

5
A mayor abundamiento, sírvase a revisar las Opiniones N° 005-2017/DTN y N° 004-2018/DTN.
 5

por el límite del veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original;
en atención a lo dispuesto en los artículos 34 de la Ley y 139 del Reglamento,
según corresponda al objeto contractual.

3. CONCLUSIONES

3.1 La normativa de contrataciones del Estado prevé que el límite hasta por el cual
una Entidad puede disponer la ejecución de prestaciones adicionales, en contratos
de servicios, es el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original;
asimismo, dispone que el costo de dichas prestaciones adicionales se determina
sobre la base de los términos de referencia del servicio y de las condiciones y
precios pactados en el contrato, o en defecto de estos, por el acuerdo entre las
partes.

3.2 Una Entidad puede ordenar la ejecución de prestaciones adicionales en contratos

de servicios -cuando estas no se encuentren consideradas originalmente en el
contrato, cuya realización resulta indispensable y/o necesaria para alcanzar la
finalidad de la contratación- hasta por el límite del veinticinco por ciento (25%)
del monto del contrato original; en atención a lo dispuesto en los artículos 34 de la
Ley y 139 del Reglamento, según corresponda al objeto contractual.

Jesús María, 13 de febrero de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
LAA/.