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CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN TERCERA
SUBSECCIÓN B
SENTENCIA
La Sala es competente para proferir esta providencia según el artículo 129 del
Código Contencioso Administrativo, porque resuelve un recurso de apelación
interpuesto contra una sentencia proferida por un tribunal administrativo. El
tribunal era competente para conocer el proceso en primera instancia en razón
de la cuantía, según el numeral 6 del artículo 132 del mismo Código.
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Radicado:050012331000200600476 01 (42990)
Demandante: Cooperativa Financiera de Antioquia C.F.A.
I. ANTECEDENTES
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“1. BONO FOGAFIN adquirido con la operación (…) número 01611 de 22 de marzo
de 2002 (…) por valor de TRESCIENTOS MILLONES ($300.000.000) PESOS (…)
2. TES EN Dólares (…) 5150306 adquirido con la operación (…) 17495 de 8 de
octubre de 2003 por valor de DOSCIENTOS MIL (200.000) DÓLARES (…)
3. TES EN Dólares (…) 5150307 adquirido con la operación (…) 17495 de 8 de
octubre de 2003 por valor de DOSCIENTOS MIL (200.000) DÓLARES (…)
4. TES en pesos (…) O5140307 adquirido con la operación (…) 17132 de 22 de
octubre de 2003 por valor de QUINIENTOS MILLONES ($500.000) de pesos (…)
5. TES en pesos (…) O5140307 adquirido con la operación (…) 17133 de 22 de
octubre de 2003 por valor de QUINIENTOS MILLONES ($500.000) de pesos (…)
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Demandante: Cooperativa Financiera de Antioquia C.F.A.
8 Fls.6-15, C.1.
9 Fls.305-307, anexo, respuesta a exhorto 034, Superintendencia Financiera.
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3.2.- La responsable del daño sufrido por la demandante fue Multivalores S.A.,
quien suministró información engañosa sobre sus estados financieros a la
Superintendencia.
10 Fls.39-113, C.1.
11 Cuaderno principal, Fls.264-278.
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II. CONSIDERACIONES
6.- La Sala revocará la sentencia de primera instancia porque está probado que
existió omisión en el ejercicio de la función de inspección, vigilancia y control a
cargo de la Superintendencia de Valores que, de haberse ejercido
oportunamente y en forma adecuada, habría evitado la pérdida de los dineros
invertidos por la demandante, a través de la comisionista de bolsa Multivalores
S.A. La responsabilidad de la Superintendencia se funda en lo dispuesto en el
artículo 90 de la C.P., según el cual el Estado debe responder cuando se acredite
que el demandante sufrió un daño antijurídico como consecuencia de una
omisión imputable a la entidad demandada. El <<hecho de un tercero>> no
exonera al Estado de responder si no está acreditado que el mismo fue la causa
exclusiva del daño. En este caso, está demostrado que el daño fue causado por
la actuación irregular de la comisionista de bolsa Multivalores S.A., pero resulta
evidente que el mismo habría podido ser impedido con una actuación adecuada
y oportuna de la Superintendencia, a la que le correspondía legalmente la función
de vigilancia y control; por tal razón, la solidaridad legal del artículo 2344 del
Código Civil no permite la exoneración de la Superintendencia demandada.
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Estado, pues es sabido que el papel que el sistema financiero cumple dentro de la
economía implica la emisión secundaria de moneda, mediante la creación de medios
de pago distintos de los creados por la vía de la emisión, por lo cual su adecuada
regulación, vigilancia y control compromete importantes intereses generales. Pero
más allá de este interés público, corresponde también al Estado velar por los
derechos de los ahorradores o usuarios, razón que también milita para justificar la
especial tutela estatal sobre las actividades financiera, bursátil y aseguradora y sobre
cualquier otra que implique captación de ahorro de manos del público”13.
7.2.- Así mismo, en la sentencia SU-166 de 1999 indicó que “(…) el carácter de
interés público de esa actividad se concreta en la inspección y vigilancia de la
Superintendencia de Valores, quien debe intervenir para mantener el mercado
bursátil debidamente organizado, debe velar porque quienes participan en él
desarrollen su actividad en condiciones de igualdad, transparencia y que no se
ponga en peligro ni se lesione el interés público y específicamente el interés de los
inversores (…) De igual manera, el ejercicio de la actividad es reglado, como quiera
que la legislación y la inspección gubernamental determinan cuáles transacciones
deben llevarse a cabo obligatoriamente a través de bolsas de valores, qué montos
y cómo deberá efectuarse cada transacción”14. Y en la sentencia C-860 de 2006
consideró que “(…)la atribución de funciones de policía administrativa a la
Superintendencia Financiera es una expresión del control reforzado estatal sobre
una actividad económica y los agentes que la desempeñan ordenado por los
artículos 189.24 y 335 constitucionales y, adicionalmente, preserva fines relevantes
no sólo para el adecuado desempeño de la actividad bancaria, financiera, bursátil
y aseguradora de una institución financiera en especial, o de un sector económico
específico, sino para la estabilidad macroeconómica del país. La importancia de
tales propósitos, relevantes desde el punto de vista del ordenamiento
constitucional, justifica la asignación de potestad sancionadora a la
Superintendencia Financiera, la cual debe ser suficiente y adecuada para
cumplir los altos fines encomendados, de manera tal que el ente estatal pueda
adoptar medidas eficaces para prevenir y sancionar las actuaciones de los
agentes económicos o de las instituciones que los amenacen o lesionen, entre
las cuales se cuenta la imposición de sanciones personales o institucionales”15.
13 Corte Constitucional, Sentencia C-1062 de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
14 Corte Constitucional, Sentencia SU-166 de 1999, M.P. Alejandro Martinez Caballero.
15 Corte Constitucional, Sentencia C-860 de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
16 Corte Constitucional, Sentencia C-570 de 2012, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, reiterada
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(…) 9. Velar por que el mercado cuente con una información adecuada sobre las
operaciones que en él se realicen.
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8.3.- Así mismo, la doctrina ha señalado que una de las finalidades de la función
de inspección, vigilancia y control de la Superintendencia en el mercado de
valores es la protección al inversionista la cual “se materializa esencialmente en
el deber de las autoridades de velar por la transparencia de la información, y
en la prevención, detección y sanción del fraude y de los abusos del
mercado. Ello con el fin de que los inversionistas tomen decisiones
informadas”20.
18 Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 22 de julio de 2009, expe.27920, C.P. Ramiro
Saavedra Becerra.
19 Corte Constitucional, Sentencia C-331 de 2020, M.P. José Fernando Reyes Cuartas.
20 VARÓN PALOMINO Juan Carlos y ABELLA ABONDANO Germán Darío, “Régimen del mercado de
valores”. Tomo I, Introducción al derecho del mercado de valores, Universidad de los Andes,Temis, Bogotá,
2017.
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9.- Pese a que está probado que Multivalores S.A. reportó a la Superintendencia
información falsa o contraria a la realidad y fue negligente en la administración
de los fondos de valores, también están demoostradas varias circunstancias
fácticas de las cuales se infiere que, si la Superintendencia hubiese ejercido
oportunamente su función de inspección y vigilancia, la demandante no habría
realizado inversiones a través de este intemediario y por lo tanto, no habría
perdido su inversión. Lo anterior, se deduce de los siguientes medios de prueba:
9.1.- Con la resolución 0682 del 22 de octubre de 200321 por medio de la cual la
Superintendencia de Valores decretó la toma de posesión de Multivalores S.A.
se evidencia que las irregularidades en los estados financieros de la comisionista
de bolsa se presentaron desde agosto de 2002. La resolución concluye que: <<
(…) Por los meses de agosto de 2002 a septiembre de 2003, la sociedad Multivalores
S.A. comisionista de Bolsa reportó por el mecanismo institucional sus estados
financieros mensuales, de los cuales a continuación se extraen y presentan sus
principales cifras y rubros:
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9.1.1.- La Superintendencia resaltó en esta resolución que pese a que <<en todos
los meses, excepto agosto y septiembre de 2002, la sociedad reportó utilidades
y un patrimonio saneado”, al examinar el balance general clasificado y el estado
de resultados del periodo enero 1 a octubre 6 de 2003 remitidos a la
Superintendencia el 17 de octubre de 2003, “la sociedad no obstante
presentar, según los estados financieros intermedios de septiembre 30 de
2003, un resultado positivo por valor de $843 millones de pesos, pasó a
reflejar un resultado negativo del orden de $3.851 millones de pesos”.
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por $4.723 millones aproximadamente, cifra que fue revelada por el gerente
general de Multivalores S.A. (…) en su informe de gestión al 6 de octubre de 2003
y que solamente fueron reveladas en los estados financieros para esa fecha (…)
Dichas pérdidas se encontraban registradas de manera incorrecta y fraudulenta
en el activo y en cuentas de orden fiduciarias (cuentas de clientes). Con respecto
a la cifra de $4.723 millones, y de acuerdo con la conciliación efectuada por la
Superintendnecia de valores entre el sistema operativo O y D y el sistema
contable (Sifival) para el mes de agosto de 2002, se estableció que la sociedad
comisionista en su portafolio de inversiones por cuenta propia presentaba
pérdidas por $3.700 millones” 26.
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10.5.- Como puede observarse en el numeral 9.1., desde el resultado del ejercicio
de Multivalores S.A. en el mes de septiembre de 2002 se presentaron situaciones
anormales, pues se encuentran resultados negativos que mes a mes empiezan
a variar de forma muy importante, situación que a un profesional que ejerce la
inspección, control y vigilancia debe llamarle la atención para hacer un estudio
profundo de la situación, lo cual no fue realizado por la Superintendencia, pues
dicha entidad pese a conocer la información financiera de la comisionista
reportada mes a mes, sólo actúo hasta julio de 2003 requiriendo a la comisionista
para que explicara la razón de las inconsistencias y, pese a la respuesta tardía e
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Ra = Ri x IPC final
IPC inicial
30 Fls.135-137, C.1.
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Ra = $2.850.103.873,64 x 111,41
52,56
Ra = $6.041.287.529,72
Ra= $698.203.467,72
I.- Costas
III. DECISIÓN
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RESUELVE:
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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