PONENCIA DEL DR.

CARLOS ALVARADO

Primero agradecer la invitación aprecio mucho el tiempo. Lamentablemente sí

tengo que ser muy puntual en retirarme a las 5:30 porque tengo que viajar a la
ciudad de Guadalajara a atender un asunto de restitución allá nuestra vida está
llena de asuntos de restitución internacional de menores. En lo personal tengo 21
años litigando este tipo de asuntos. Eso nos ha generado un prestigio en
determinados sectores muy grande, que nos mantienen Pues nos mantienen a
rayando de una ciudad a otro una de las ventajas en México no sé, no sé si
colegas En otros países, es que los asuntos de restitución de entrada uno los
puede liquidar en cualquier estado o provincia de Ciudad de restitución allá
nuestra vida. Está llena de asuntos de restitución internacional de menores.

Eso nos ha generado un prestigio en nos mantienen Pues nos mantienen a En lo

personal tengo 21 años litigando este tipo de asuntos. Determinados sectores muy
grandes, que los asuntos de restitución de entrada a México y esto es lo que nos
tiene muy muy atareado, voy a hacer un pequeño contexto en relación a la
convención de la haya sobre los aspectos civiles de la sustracción Imagino que
alguno mis colegas hablará un poco más sobre el tema. Yo quiero ser muy
práctico en los consejos que a ustedes jóvenes estudiantes les quiero dar el
convenio, es de 25 de octubre de 1900 o 80 es un convenio muy sencillo, 45
artículos mayormente. Son normas sustantivas que deben de tener un equilibrio
un ajuste con las normas procesales de cada país y dentro de cada país dentro de
cada ciudad o Estado básicamente el convenio se encarga, o tiene como principal
objetivo es la restitución inmediata de menores de edad De los estados
contratantes que han sido sustraídos o sido sustraídos o retenidos, ilícitamente por
madre o padre o por la persona que compartía Guardia hablará un poco más
sobre el tema. Sustantivas que deben de tener un equilibrio un ajuste con las
normas procesales de cada país y dentro de cada país dentro de cada, O tiene
como principal objetivo es la convenio se encarga, Ciudad o Estado básicamente
el restitución inmediata de menores de edad, De los estados contratantes que han
y custodia del menor esto significa que estamos ante dos supuestos para que se
pueda, generar o invocar esta convención entendemos por sustracción el traslado
de un estado internacional de un país a otro país de un menor de edad es
importante mencionar que la convención Aplica para los menores de 16 años,
Elimina La minoría de edad aquí a partir de los 18 por el tema de la edad
progresiva de los menores, porque normalmente a la edad los 16 años ya pueden
16 a 18 años ya pueden, tener una opinión muy progresiva y muy madura
respecto al lugar en donde quieren recibir entonces vayan les pido que vayan
tomando sus notas de esto de esto insisto es muy importante porque son temas
básicos que yo les voy a dar a conocer.
La Restitución Nacional de menores aplica concretamente en los supuestos en
que un menor de edad ha sido sustraídos de si trasladado de un país internacional
de un estado internacional a otro sin el consentimiento de papá o mamá o de
quien ejercía en modo efectiva a través de una decisión puede ser jurídica o a
través de la misma, Ministerio de ley como son papá y mamá a otro país sin este
consentimiento o bien que habiendo dado ese consentimiento hayan retenido
ilícitamente a ese menor de edad lo que significa que yo te di permiso para que
viajaras con, uno o dos o determinada cantidad de menores de edad a un país
distinto menores de edad a un país distinto y tú no volviste al país en donde los
niños tienen su residencia habitual eso genera una retención ilícita permiso para
que viajaras con, uno o dos o determinada cantidad de entonces partimos de
estos dos supuestos para incubar la convención.

Con respecto de una sustracción o una retención también no sirve la convención

en el ejercicio profesional de litigio para, los derechos de convivencia que han sido
reconocidos en un estado internacional también se pueden incubar a través de
esta convención si es que son violentados estos, ? Derechos de convivencia Este
es un en un primer momento cuando aplica o cuando debemos incubar la
convención de la haya ahora bien, Qué pasa, Ya dependiendo de cada estado en
en este sentido Recuerden que la norma genérica Establece que la petición debe
de darse o debe de presentarse a través de la autoridad central de su país a la
otra autoridad central dentro de al papá que no puede tomar decisiones juez, no
ingreses al menor, pero dile respecto de este menor de edad mientras dure el
juicio para evitar Igualmente incubar la convención o Llamar la convención puede
hacerse a través de las autoridades centrales de los países involucrados o
conforme al artículo 29 esto lo establece el artículo 7 y lo establece el artículo 8 de
la convención o bien a través de una presentación de demanda directa con una
respectiva autoridad administrativa judicial de conformidad con el artículo 29 y el
artículo 30 de la propia convención entonces Es importante que jóvenes
estudiantes tengan en cuenta primeramente En qué casos aplica la restitución.

Para qué nos sirve la restitución y cómo se debe de presentar una petición o una
demanda de restitución internacional de menores voy a ingresarlos para
asegurarlos poco sobre medidas Perdón que esté hablando tan a la carrera pero
tengo el tiempo encima y van a Lamentablemente insisto pasan por mí ahorita a
las 5:30 para para trasladarnos. A Guadalajara que tenemos una cita en aquella
ciudad puntualmente a las 8 de la noche son dos horas de camino bien. Al
momento de incoar una petición o una demanda de restitución internacional de
menores es muy importante que el padre o la madre que les que les va a hacer
llamado para la representación contacte a un abogado con experiencia en este
tipo de asuntos porque normalmente muchos asuntos o con el gran parte del
gremio desconocen cómo Llevar a cabo un asunto de restitución internacional de
menores de manera estrategia he tenido casos que ya caen a nuestra oficina
provenientes de otro despacho de abogados y notamos inmediatamente que lo
están que el tratamiento que le dan es como si fuera un caso local de guardia
custodia.

La restitución internacional de menores Llevar a cabo un asunto de manera

estrategia he tenido casos donde se ordene la restitución, Hasta hace unos 2 años
procedía la de estos temas sin prejuicio de del código civil o de lo que establezca
su código civil siempre tienen que establecer la convención de la haya en materia
sustantiva porque en materia objetiva o procesal definitivamente la Pauta se las
van a dar sus propios códigos de procedimiento es importante considerar que el
hecho de que un menor de edad haya sido sustraído y ya explique con mucha
Claridad lo que es la sustracción o haya sido retenido, ilícitamente en otro estado
internacional sin el consentimiento de quien legalmente ejercía, la guardia y
custodia. Contacte con algún abogado insisto con experiencia Por qué Porque hay
que en muchas de las ocasiones orientar a nuestros propios jueces que no
necesariamente van a tener conocimiento de cómo llevar a cabo un procedimiento
de restitución internacional de menores, Igualmente hay que solicitarle a ese juez
que despache medidas preventivas. Acá, vamos, lamentablemente no va a tener
tiempo, pero hay medidas de prevención tenemos medidas durante el
procedimiento y tenemos medidas de ejecución sí de las medidas que brevemente
voy a hablar ahorita son las de prevención porque una vez localizado el menor de
edad en el estado en el que se encuentra, Retenido, acá, vamos,
lamentablemente no va a tener tiempo, pero hay medidas de procedimiento y
tenemos medidas de prevención tenemos medidas durante el menor la figura
similar en su país está a quien se le puede pedir a la una nueva retención o
sustracción en lugar diverso Ese es una segunda pedirle también a la autoridad
que resguardar los documentos de viaje Vaya a tratar nuevamente de fugarse o
de mudarse de ese domicilio en donde ya lo han localizado Sí para qué Para
continuar con este acto ilícito de sustracción o de retención, qué es lo que
hacemos en la práctica? Nosotros normalmente en México los jueces del auto de
execuendo o el auto en donde se admiten nuestra petición o demanda de
restitución en la que se dice policía encargada Interpol policía la Interpol Se
involucra mucho esos asuntos aseguren a los menores.

Tráigalos a mi presencia para yo ingresarlos para asegurarlos físicamente en el

caso mexicano en el DIF voy a tener que moverme porque necesito cargar mi
computadora. Voy a hacer esto rápido. Tráigalos a mi presencia para yo Interpol
Se involucra mucho de sus asuntos aseguren a los menores ilícitamente que sus
trajo, mexicano en el DIF voy a tener que Les ofrezco una disculpa por esto no
revisé la batería de mi computadora. Por favor apóyame con el cable por favor.
Les ofrezco una disculpa por esta por esta interrupción bien estaba comentando.
Que es importante que asistan a los jueces con el tema de medidas porque
normalmente la primer medida que se despacha es el aseguramiento de los
menores en una albergue en una casa hogar para evitar que acertadamente una
nueva retención una nueva sustracción sin embargo ya en la oficina, la práctica
nos ha dicho que eso victimiza a los menores de edad y atenta contra el interés
superior de estos menores de edad, qué es lo que estamos haciendo, Proponerle
al autoridad al juez que conozca del asunto medida sustitutivas de este resguardo
físico de los menores de edad, la primera que le pedimos es sustituye
28:35 Carlos Alvarado: ilícitamente a los niños que los niños quedan a disposición
tuya como Que es importante que asistan a los jueces con el tema de medidas
porque normalmente la primer medida que se despacha es el aseguramiento de
los hogar para evitar que acertadamente menores en una albergue en una casa
una nueva retención una nueva sustracción sin embargo ya en la eso victimiza a
los menores de edad y atenta contra el interés superior de autoridad o vienen esas
sustitución de representación a la fiscalía.

O bien, encárgale esa representación a las procuradurías de México tenemos

procuradurías de las defensas del menor la figura similar en su país está a quien
se le puede pedir a la juez, no ingreses al menor, pero dile al papá que no puede
tomar decisiones respecto de este menor de edad mientras dure el juicio para
evitar una nueva retención o sustracción en lugar diverso Ese es una segunda
pedirle también a la autoridad que resguarda de los documentos de viaje
acuérdense que este padre retenedor tiene pasaportes o documentos de viaje de
los menores de edad Se le pide al juez que retengan esos documentos Se le pide
además, encargarle esa representación a las procuradurías de México tenemos
acuérdense que este padre retenedor tiene pasaportes o documentos de viaje de
los menores de edad Se le pide al juez que retengan esos documentos Se le pide,
además que retengan los documentos de viaje del padre o madre retenedora y ya
tenemos entonces ahí tres medidas de prevención distintas, Qué más le pedimos
a los jueces, Que ven que hagan firmar al papá por Pero si lo sabes que primero
obviamente, Indícale. Que en una especie de arraigo se le diga al papá que no
puede sacar de esta ciudad de donde están los menores a dichos menores, no los
puede mudar Sin tu consentimiento.

Pues también se le pide a la autoridad que se le indique que el lugar de resguardo

es el domicilio en donde se encuentran esos menores y que no los puede cambiar
de esa casa Esta es otra de las medidas que le pedimos a los jueces, hemos
encontrado jueces que inclusive despachan un monto económico para garantizar
precisamente que no se muden los menores de edad, que los retengan es decir lo
que se conoce como una caución para la reparación en su caso se diga al papá
que no puede sacar de Que en una especie de arraigo se le esta ciudad de donde
están los autoridad que se le indique que el lugar de resguardo es el domicilio en
menores a dichos menores, no los Pues también se le pide a la donde se
encuentran esos menores y Esta es otra de las medidas que le puede mudar Sin
tu consentimiento, pedimos a los jueces, hemos que no los puede cambiar de esa
casa encontrado jueces que inclusive garantizar precisamente que no se
despachan un monto económico para en su caso del daño que se retengan es
decir lo que se conoce muden los menores de edad, que los como una caución
para la reparación pudiera causar, Otra de las medidas que solicitamos es que un
actuario del El juzgado en donde se lleve a cabo este juicio se constituye en el
domicilio aleatoriamente para estar supervisando que los menores siguen allí y
que no han sido removidos bien Esta es una serie de medidas preventivas pudiera
seguir hablando de estas medidas que les van a servir mucho en el ejercicio
práctico de estos asuntos.

Antes de despedirme quiero también Hacerles acuerdo que cuando ustedes

promuevan un juicio de restitución internacional de menores, Cómo actores deben
de enfocar sus energías deben de concentrarse en acreditar principalmente dos
cosas número uno que la residencia habitual de esos menores es el estado que
está presentando la solicitud como estado internacional al Estado receptor, se le
llama un asunto de entrada o salida dependiendo de si por ejemplo los asuntos
que nosotros representamos mayormente son de entrada porque provienen de
otros países para nosotros retornar a esos menores Entonces es importante
concentrarse en acreditar residencia habitual de esos Menores en el estado
internacional de donde fueron sus traídos y lo segundo es que el padre o o madre
que reclame esa restitución internacional ejercía de modo efectivo. Guarda y
custodia de esos menores Bueno he hablado muy rápido, he hablado terminado
muy genéricos, les vuelvo a hacer una disculpa quedan un par de minutos que me
gustaría saber nunca pregunte esto con los con Los organizadores, si hay posibles
de que alguien que de lo que he expresado que he platicado tenga alguna duda
Este es el momento para responder rápidamente esa duda, que bueno que se
está grabando la sesión les prometo que si me la mandan voy a quisiera cómo me
voy a perder escuchar los colegas pero lamentablemente, pues así nos traen en
estos litigios en el día a día de una ciudad a otra entonces, pero prometo que la
veré por prometo que la veré en el Guarda y custodia de esos menores Bueno he
hablado muy rápido, he vuelvo a hacer una disculpa quedan un hablado terminado
muy genéricos, les alguien que de lo que he expresado nunca pregunte esto con
los con Los organizadores, si hay posibles de que par de minutos que me gustaría
saber que he platicado tenga alguna duda rápidamente esa duda, que bueno que
Este es el momento para responder quisiera Cómo me voy a perder se está
grabando la sesión les escuchar los colegas pero prometo que si me la mandan
voy a en estos litigios en el día a día de lamentablemente, pues así nos traen una
ciudad a otra entonces, pero video Y si más adelante con un poquito más de
tiempo se vuelve a hacer un panel así cuenten, conmigo.

PONENCIA DEL DOCTOR EDUARDO LLUDGAR.

Muchas, gracias cordiales saludos desde la Universidad de Austero, a las

autoridades de la Universidad, al profesor Rafael Supo decano de la Universidad y
también agradecer a Junior Rodríguez que gracias a el estoy extendiendo a todos
los estudiantes y toda la comunidad mis cordiales saludos y me ha contactado. No
tocare temas que el Dr Carlos Alvarado y no volveré a los temas que él ha tocado
porque dio un panorama claro sobre el tema.
Sobre el tribunal de Justicia la Argentina es un país Federal ese quizá sea un
problema también en cuanto a la a la sustanciación de los procesos de sustitución
internacional porque como los países eran las provincias tenemos reservado todo
lo que es la legislación procesal Mientras que el derecho de fondo está por normas
que dicta el congreso de la nación, o sea, provincias autónomas tiene sus orden
sus instrucciones jurídicas propias como si no es su legislatura propia y hasta una
constitución provincial propia , Pero aquí en la Argentina es un país que más allá
de su esquema Federal ante la comunidad tiene que responder como una unidad
de nación. Y en estos casos voy a tener que hablarle desde una postura crítica
porque sobre todo me ha tocado casos en donde por incidencias de las partes
torpezas, que cometemos y la comida culpa los mismos jueces. Yo soy uno de
ellos, no me incluyo. Se dilatan los tiempos de respuesta para hacer la restitución
que cuando el proceso es limpio y dura más o menos los términos que se extraen
de la misma normativa del convenio, haya hay que recordar también que hay otros
convenios como el convenio interamericano de OEA de restitución internacional y
que también hay convenios bilaterales entre países, por ejemplo, la Argentina
tiene con Uruguay con algún otro país fronterizo y hay varios países que tienen
esos convenios bilaterales de restitución. pero siempre el más conocido y por lo
general las pautas que más se rigen es el de la haya de 1980 dentro de esquema
que no son convenios de Derechos Humanos ,tampoco son convenios
multilaterales En el sentido de que reconocen derechos si no son verdaderos
convenios de cooperación internacional Esa es la verdadera esencia que tiene
estos convenios de la institución obviamente la materia al ser de niños niñas y
adolescentes Menores en la vieja en la vieja terminología que cada vez más está
siendo dejada de lado por cuestiones de la discriminación lingüística y el colectivo
de la infancia, entonces hace que se tenga que contemplar y ponderar. cuestiones
que hacen a los derechos fundamentales y Derechos Humanos de fondo sobre
todo contenido en lo que es la convención internacional de los derechos de niño,
ni Adolescente y de qué modo articular también los enunciados este convenio de
la haya en cuanto a que combatir digamos los ilícitos entre comillas que cometen
por lo general progenitores. Que lo sustraen en forma ilegal del país donde tiene
su Centro de Vida al menor o una vez salidos del país, lícitamente lo retienen
ilisatamente y no quieren volver a ese país eso genera también ciertas
Desavenencias En donde muchas veces los operadores jurisdiccionales por
querer cumplir con la Pauta de restitución sobre todo cuando hay Mora en estos
procesos lamentablemente por las moras procesales que les digo y por no haber
un ley que unifique, los procesos están en 5 años promedio , desde que llega la
demanda hasta la restitución del menor.
Es así que tenemos la prioridad de dar el interés superior que visa de los derechos
del niño y que todas las autoridades de los países que somos parte de esta
conversión la más Universal de todas, porque Toda la comunidad que Integra la
religión de Naciones Unidas lo ha suscrito o se han adherido y ratificado al
convenio salvo dos países, no más no se han no lo han ratificado Estados Unidos
y Senegal, por eso se dice que es el convenio internacional más Universal de
todos y tenemos en ese contexto que cumplir con ese mandato que el interés
prioritario que debemos velar por sobre todo por sobre de sus padres por sobre los
mismos intereses del estado y por sobre las mismas normas que como letra fría
integran los instrumentos internacionales ese ese ese ese derecho propio de niño
niñas adolescentes que son sus propios derechos. el interés superior por eso que
vamos a buscar es un marco de reflexión sobre la importancia como dice allí de
indagar Los reales y efectos de la decisión judicial en la persona de cada niño
sometido a un proceso de restitución internacional sobre todo cuando se han
excedido estos tiempos razonables y empieza a jugar un factor esencial que es el
Centro de Vida el centro de vida que estaba en el país de donde viene el
requerimiento de restitución pero el transcurso del tiempo si bien no crea derechos
a veces vinculados interés Superior y a ese Centro de Vida Pasa que muchas
veces en niños niñas adolescentes Tiene efectos jurídicos, los dijo la Corte
Interamericana en el caso fue menor e hijos contra Argentina donde el padre que
siempre luchó y que era privado de criar a su hija, la Corte Interamericana
reconoció que había al país mediante sus, Decisiones judiciales de sus tribunales
violado intereses de esa niña que era la niña que el padre este luchaba por
educarla y no se le permitía tenerla. Pero que por el transcurso del tiempo quedó
con sus padres adoptivos. Porque era sacrificar el centro de vida que hasta que
pudo resolver la Corte Interamericana el caso genero más allá que estableció
pautas de comunicaciones entre padre e hijos biológicos, entonces vemos que no
solamente es una cláusula gatillo como lo toman algunos tribunales y como ha
tenido ese doble standard que ha fijado y que critico la Corte Suprema Argentina
que cuando se trata de restituciones de niños y niñas dentro del ámbito del
territorio del país ponen especiales énfasis en el centro de vida, que se pueda ver
mutado en el transcurso del tiempo, pero no así cuando es restitución
internacional que como cláusula gatillo aplica la restitución muchas veces el
sustractor eso es lo que busca actividades de fotos con sus amigos que fue de
digamos que des ligado dentro del ámbito del territorio del solamente es una
cláusula gatillo como lo toman algunos tribunales y como ha tenido ese doble
standard que Suprema Argentina que cuando se trata de restituciones de niños y
niñas país ponen especiales énfasis en el llevar al niño a otro lugar que tiene que
proporcionar el padre juez puede ya valorar las escuelas fotos con la familia que
eso es lo ha fijado y que critico la Corte respecto a las cuestiones
biopsicosociales. Y de los efectos que se produce en la humanidad del niño y que
a veces queda como letra muerta los casos de decepción que el mismo convenio
de la haya una vez que sé que se exceden los plazos que va a Estableciendo de
tapas del proceso de restitución dice que se debe cuidar para no producir graves
daños en la interior del menor en línea con lo que es el interés superior de niños y
niñas. Por eso un poco me animado poner esta frase de Antón de Saint que en el
libro del Principito de todos conocemos hay una parte. Que El Principito como niño
dice que las personas mayores nunca son capaces de comprender las cosas por
sí mismo y es aburrido para los niños tener que darles una vez y explicaciones y a
veces los niños como hemos visto aquí en la Argentina después de 14 años sale
la orden final de la institución arrastrarse por los aeropuertos sin querer entrar al
avión que los tenía que restituir porque habían venido de bebés al país su centro
de vida, ya estaba en el país sus afectos sus sentimientos pero decisiones
judiciales que no contemplaron estos aspectos que fueron son las que lo que
aconsejaban los equipos interdisciplinarios. interdisciplinarios. Ordenaron la
restitución Entonces dónde queda garantizar que se interés de bienestar de niños
y niñas sobre todo Otro interés, que puede afectarlos y es una tarea no es esta
dificultades y es una tarea que a veces los operadores jurídicos como jueces nos
equivocamos, nos equivocamos y generamos graves daños estas cuestiones me
ha llevado a realizar una tesis de posgrado en unas de mis títulos de posgrado,
que después le he publicado hace poco tiempo en una de las editoriales jurídica
más grandes de Argentina que se llama Mora en la restitución internacional de
menores en Casos, la otra mirada no como una forma de decir hay que mirar
también estos Efectos de la humanidad y que son la esencia de los principios
protectores de la convención internacional en una se llama Mora en la restitución
después le he publicado hace poco tiempo en una de las editoriales internacional
de menores en Casos, decir hay que mirar también estos, la otra mirada no como
una forma de jurídica más grandes de Argentina que unas de mis títulos de
posgrado, que fuerza de conciliara aspectos de la Con aspectos de mayor interés
como derecho de fondo que establece la convención. Un poco esto nos enseña a
ese gran maestro del derecho italiano Gustave Zagrebresky que cuando habla del
derecho dúctil y cómo debemos sobrar los jueces de un estado de derecho
constitucional dejando atrás a que él solo estado de derecho que era
verdaderamente legal Y de lo que establecía la legalidad normativa. los abogados
y ahí comprendo toda la comunidad sean jueces se han Fiscales sean litigantes
miramos la norma dura y pura no miramos otros aspectos como dice gusta ser
autista y dentro de esa ensayo del derecho dúctil hablaba del caso Serena que era
un caso de restitución internacional, pero no típico ahí podía haber habido
cuestiones de tráfico de niños, pero donde también un poco critica gusta usar
habría que era decisión de los tribunales italianos que ante la duda optaron por
sacrificar los sentimientos de Serena porque decían que había que sacrificar en un
sentido de una solidaridad constitucional para desorientar acciones ilícitas deben
de pedir de esa manera, Los abogados y ahí comprendo toda la dice gusta ser
autista y dentro de la custodia, no es su juicio lo pido por una carta rogatoria
tampoco lo y pura no miramos otros aspectos como sean litigantes miramos la
norma dura tribunales italianos que ante la duda comunidad sean jueces se han
Fiscales optaron por sacrificar los Y se preguntaba. Si que realmente el derecho
era un fetiche era una cuestión dogmática o que realmente tiene que velar porque
no todos no se puede trabajar de un modo que sea igual para todos. Los niños
tienen dignidad como decían no precios los niños tienen autonomía como seres
humanos como los adultos y agravado por su situación de estar sometidos a una
expresión situación de vulnerabilidad y razón de que todavía están en una etapa
de desarrollo vivos psicológico por eso también. hay que tener en cuenta que no
hay un solo interés Superior Si no hay tantos intereses Superiores de niños, niñas
adolescentes como niños niñas adolescentes en el caso de restricción
internacional como bien la señora del profesor Carlos solo hasta los 16 años
existen en el planeta y cada uno tiene sus fortalezas y debilidades cada uno tiene
sus aspectos de resiliencia o no, qué puede generar esos graves daños que dice
el artículo 13 artículo clave están aquí un poco lo voy a pasar y esto lo voy a dejar
y ya conocemos todo Cuál es la finalidad de convenio Cómo son las autoridades
judiciales o administrativas de los estados Cómo se debe actuar los plazos y estos
fundamentales el artículo 12 lo dice cuando un cuando un menor haya sido
trasladado Si no hay tantos intereses Superiores de niños, niñas adolescentes
como artículo clave están aquí un poco lo solo hasta los 16 años existen en el ya
conocemos todo Cuál es la bien la señora del profesor Carlos autoridades
judiciales o no, qué puede generar esos graves planeta y cada uno tiene sus tiene
sus aspectos de resiliencia o administrativas de los estados Cómo voy a pasar y
esto lo voy a dejar y fundamentales el artículo 12 lo dice se debe actuar los plazos
y estos niños niñas adolescentes en el caso finalidad de convenio Cómo son las
de restricción internacional como daños que dice el artículo 13 fortalezas y
debilidades cada uno o retenido ilícitamente debe tratar el estado requerido de
dictar la orden. destitución en lo posible antes del año de que llegó el pedido de
requerimiento porque Puede generarse lo que decíamos recién? Que se quede
demostrado que el menor ha quedado integrado a su nuevo ambiente ha mudado
el Centro de Vida Más allá del lícito del progenitor que los sustrajo o los retuvo Y
eso está también establecido en el artículo 13, porque también es parte del
convenio, las normas de excepción, si bien como decía el informe persevera de la
relatora del convenio de la haya que hay que tomarlo con forma excepcional Pero
no, por eso cuando hay ya elementos Que pueden darnos pautas que ha habido
un cambio y todo lo que implica hace que implique desarrollarlo ya fue
desarrollado cuando fue sacado de su país de origen. Volvió a constituir un centro
de vida y se lo vuelve a desarraigar
Entonces qué efectos puede producir en cada niño estas cuestiones y después de
hacerlo conjugar con lo que son los principios fundamentales en materia de
protección de derecho del estado requerido y de la libertad de fundamentales que
están en las cartas políticas de cada estado. y es así donde a veces los jueces y
las altas corte con la intención de cumplir con la hora de restricción no miran las
cuestiones decepción En estos casos especiales y restituyen como si fueran
cláusula gatillos sobre las no estando atención a los que dicen los informes
psicólogos de asistentes sociales de pedagogos, que muchas veces son muy
claros en decirle que no sería provechoso parece interés superior para lo que es
ese esquema biopsicosocial ese niño volver a su país que ya ha cambiado dentro
de vida, por eso traigo esta cita del Justin Robert Ángel Jackson que fue el fiscal
antes de estar en la Corte Suprema de Estados Unidos Picar de los tribunales de
newells Que conoció de cerca lo que es esa agresión a la dignidad humana Y eso
es lo que tenemos que tener presente es un tema muy profundo estoy pero como
voy a ser respetuoso de los tiempos voy desarrollándolo en forma también un
poco sintetizada tengo algún material también que escrito que le puedo hacer
llegar ahí a Junior para junto con el con este Power Point para que lo puedan
compartir ustedes donde se desarrollen más profundidades la importancia de los
informes interdisciplinarios. Cuestiones de Derechos Humanos en general las
buenas respuestas no se dan solamente de la juridicidad será desde una mirada
no solamente desde lo jurídicos sino también de la interdisciplinaridad de todas las
cuestiones que tratan las cuestiones humanas. Y no solamente una
interdisciplinariedad con tendencia una transdisciplinariedad.
Me ha tocado uno de los casos. Que se demora más de 5 años cuando el niño
llegó a mi provincia sustraído teniendo meses de edad y cuando llegó varias veces
a la corte por incidencias y y más las prácticas cometemos también los jueces
incluso la Corte Suprema pasaron 5 años hasta que se pudo obtener la orden
final. Qué pasa con esas sentencias forzadas que pueden ser legales, pero no
legítimas no se cumplen no se cumplen Porque por eso tenemos que tener
mucha. Apelación a las pautas éticas de decisión Sabiendo la vulnerabilidad y la
indefensión que tiene estos seres y no es el derecho ni del padre ni de la madre
requieren tener si es que la madre es la que nos ha sustraído de Ninguno de los
mayores tenemos que pensar en el menor. Por eso cuando son cuestiones
limpias, no hay problemas. Está dentro de los tiempos y se resuelve dentro de 3 5
hasta 10 meses prácticamente seguro que hay que ordenar las instituciones
cumpliendo con el convenio internacional, pero después Hay que tomarlo más
detenidamente y Si viene aquí no se discuten otras cuestiones que no sea la
restitución, pero sí tenemos que ver los aspectos de los daños como dice el
artículo 13 que podemos causar los niños y qué pasó en este caso. Llegó a los
como bebé, pero 5 años la corte dice que debía restituir pese a los claros a los
clarísimos informes de los equipos interdisciplinarios que aconsejaban que no
estaban dadas las cuestiones de restituirlo Más allá de que se puede hacer una
revinculación en la etapa de ejecución. Por los indicadores de que podía generarle
grave secuelas en su aspecto biopsicosocial a este niño. Y comenzaron llegó la
sentencia de nuevo a mi provincia esta sentencia pasó al juez de familia para que
se le ejecute se haga todas las revinculación con el padre, pero la última de las
audiencias pasó esto y que me llega a decir como decía Aristóteles que la única
verdad es la realidad y con esto voy a cerrar un poco, la presentación de hoy, pero
si quería que ustedes puedan. verlo lo que dice el padre al que la Corte Suprema
le da la razón que vuelva a España, Pero él dice no Por más que tenga todo el
derecho, no voy a hacer el verdugo de mi hijo Entonces en este caso, la justicia el
caso no estuvo en los tribunales, la Justicia del caso estuvo en la prudencia y el
amor de ese padre que se dio cuenta que hacer cumplir la sentencia que lo
favorecía de llevarlo nuevamente España con él al niño iba a producirle graves
daños al mismo escuchémoslo. Que hemos hecho esta comunicación. He hablado
con tu abogada con la doctora, no sé, le he dicho que había algunas novedades
que es lo que hay. Aquí está presente la defensora tu voz de tu abogada después
del enlace, la fiscal y las defensoras en primer lugar de decisiones voluntarias
propias y he estado hablando este tiempo con la señora Paola con mi hijo con sus
familiares. Y dado el transcurso del tiempo que ha pasado que ya han pasado 94
años que es un proceso entiendo y felicito al gobierno argentino al grupo que se
ha hecho lo que lo le manda con su precio contra no por el tiempo, pero claro, este
niño en este momento está tan arreglado A su familia a su madre a sus amigos a
su entorno de su propia boca y le decía que no quería despegarse nada de su
familia y de su de sus amigos porque están en el jardín y esas cosas y ellos me
llevó a única a una única recepción de que mi deseo mi voluntad que el niño
permanezca en la Argentina con la mamá. Momentáneamente para que el niño
bueno, es muy pequeño. La madre tampoco tiene mucho recurso para para venir a
estar al padre. Bueno gracias en la Argentina o sea este niño está tan arreglado y
el tiempo más que nada del tiempo que ha pasado desde que firme el pedido de la
Constitución que fueron hace cuatro meses y después de los 4 años y 2 meses y
no me equivoco. Y en este tiempo bueno, ha pasado, han pasado muchas cosas
desde cuando le decía al niño deja un bebé, hoy es un niño que piensa que tienes
sentimientos, Que tiene ilusión también, no, Y gracias Bueno el contacto que
tengo con la madre con sus familiares con el niño menso hasta retención de que
de que no soy quien, para arrancar al niño de ese entorno, no más allá que la
justicia internacional. Pero si tiene que venir no van a hacer estas condiciones de
obligar. Tanto la madre como el pequeño. Pues esa medición queríamos. bien.
Más adelante dice que él consultó con sus psicólogos de la escuela que se iba a
volver el niño y otros grupos interés disciplinarios que coincidieron con los que
fueron que trabajaron durante el proceso local le dijeron el inconveniente por eso
este padre reflexionó y con lágrimas en los ojos lo dice que se quede allí, ¿no? Así
que venga así no, no quiero dañar a mi hijo. Entonces son pautas que hay que
reflexionar y lo que para ver como conclusión final es que como lo hice y mentor.
El profesor Rodolfo Ruiz Vigo, colega, mentor maestro y muy amigo que si
creemos que el derecho No es solo normas de práctica y decisiones autoritativas
que se van Estableciendo como tales sino que hay una parte derecho que cuenta
con tal carácter porque así lo establece su mismo contenido ya cuyo conocimiento
Puede acceder seleccionando la naturaleza humana ese sector preexistente tiene
una prevalencia ontológica y axiológica que desautoriza como derecho a lo que
grabe y responsablemente se le dio boca. Esta es la reflexión final sobre todo en
estos casos especiales de mora de dilatación Más allá de los tiempos razonables
que el mismo convenio establece y cuando los jueces no queremos ver también
los que nos dicen las otras ciencias auxiliares, que tenemos que darla la solución
desde los jurídicos y del aporte que estas nos brinda.
Muchas gracias.

PONENCIA DE LA DOCTORA MARIA VIRGINIA AGUILAR

En primer lugar para hablar de la convención de la haya necesitamos saber qué

pasó, porque es que estamos en esta situación, porque la restitución y por qué es
que se hacen estos casos, esta es una convención internacional que es
multinacional igual que la convención Interamericana pero la convención de la
haya sobre sustracción internacional sobre los aspectos civiles de la sustracción
internacional de menores es una que tiene mayor cobertura porque realmente
internacionalmente se dieron cuenta de los problemas que presentaban personas
adultas que en su niñez, habían sido robados, porque esa es la palabra sustraídos
llevados de un lado a otro para alguno de los padres y dejaban a las personas
mayores de edad ya con mucha reticencia no hacían una buena familia, no tenían
confianza en su padre o en su madre porque les habían dañado la parte más
importante que era precisamente la confianza que podían tener en un padre una
madre que era para cuidarnos.

Sí efectivamente esta convención es una convención como dijo el doctor que me

antecedió que es una convención especializada para cuidado de menores pero
qué es lo que pasa, ya sabemos cuál es la situación fáctica la situación fáctica es
que los padres estén juntos o separados se enojan y uno de los dos toma la
decisión de quitar al niño de alguno de ellos, cómo lo quitan pues lo llevan al lugar
en donde por lo regulares, el lugar de origen de unos del padre sustractor porque
ahí tratan de cambiar la situación.

Digamos legal del menor por medio de una de una legislación que les convenga
mucho más a qué se refiere precisamente esta convención, no tiene que ver ni
con este nacionalidad ni con origen ni con nada tiene que ver con la residencia
habitual del niño, el status quo en el que vivía antes de que fuera trasladado a otro
lugar por qué la ilicitud porque la ilicitud consiste en que está en contra de la
custodia del padre que se queda solo o del derecho de visitas que podría haber
tenido en caso de que pudiera de que de que estuviera el niño con él. Qué es lo
que sucede, se llama restitución sí porque es que se tiene que regresar, pero
previo a la restitución tiene que ver una sustracción tiene que haber una persona
que mueve al niño del lugar y que posteriormente impide su regreso en casi todos
los casos como una de sus compañeras, dijo bueno y quien le dio el permiso sí, en
casi todos los casos y mucho más en este momento el padre y la madre tienen
que dar el permiso de salida, pero algún permiso de salida, no implica un permiso
de cambio de residencia habitual. Entonces, en qué momento se produce la
ilicitud, que sí es una ilicitud desde luego en el momento en que quedó de regresar
o detiene al niño y no permite la continuidad de vida en ese lugar de residencia
habitual que era así efectivamente el centro de vida de ese niño.

A qué tipo de niños está referido desde niños que acaban de nacer hasta niños de
16 años no más. Entonces tenemos un ámbito de aplicación preciso para para de
edad para esos niños y una situación fáctica que puede ser solucionada o debiera
de ser solucionada en los 60 días que nos establece la convención, en qué
momento se puede se puede solucionar. Existen dos convenciones la convención
internacional de Haya, en 1980 sobre los aspectos civiles de la sustracción
internacional de menores y la convención Interamericana de restitución de
menores restitución de menores ambas la segunda fue firmada en Uruguay en
1989. Cuál conviene aplicar, cual es la convención que más nos conviene, las dos
son buenas lo que pasa es que depende de los países parte que correspondan y
que sean firmantes de esas convenciones y además depende del lugar a donde
haya sido llevados porque si tenemos un niño que se fue a Europa pues es la que
le corresponde es una convención de la Haya porque tiene una cobertura mayor
de mayores países que tienen que relacionarse con esto es un juicio. Es un juicio,
no en el momento que llega a su cliente a su despacho y les preguntan, qué hago
me voy al juicio de guardia y custodia, no.

El abogado actual tiene que pensar internacionalmente tiene que pensar que las
personas estamos globalizadas y nos relacionamos por estudio, por trabajo, por
casarnos por alguna necesidad en donde nos llevamos a nuestros hijos a ese
lugar tiene que ser los niños de ese lugar, no necesariamente tienen que ser
ambos padres de la misma nacionalidad tampoco el niño tiene una relación el
nexo causal de esta situación es la relación que tiene el niño con sus padres y la
idea o la opinión por los cuales los padres existen en ese lugar cuál es la
diferencia pues que los cambian de lugar los cambian de su lugar de residencia
habitual en donde estaban con el padre a lo mejor por estudio, por trabajo de ese
lugar.

El regreso del niño a su estatus quo lo más rápido posible pues precisamente por
qué se trasladó esa retención les evita la continuidad de vida y muchos pierden su
reloj de vida a partir de ese momento a qué tipo de caso se trata , la ilicitud se da
en contra del derecho de custodia como se los dije del derecho de custodia del
otro padre que se queda sin el menor y de la del derecho de visita que podrían
haber tenido pero cómo se inicia que se tiene que hacer pues el proceso es un
procedimiento que existe ya en las dos propias convenciones, porque las
convenciones tienen un procedimiento autoaplicable, por eso se llaman
conversiones autoplicables, porque ahí tiene su procedimiento en las dos existe la
posibilidad de que ese nombre una autoridad central de cada uno de los países en
todos los países que son parte firmantes de esta convención y de estas
convenciones en todos los países existen autoridades centrales que son las
autoridades facilitadoras para poder lograr el procedimiento en el tiempo que las
propias convenciones se establecen que se requiere para para que esto sean
facilitadores se requiere un país requirente que es donde vivía el menor y un país
requerido que es a donde se lo llevara

Entonces tenemos jueces de los dos lugares, pero entonces, cómo lo empezamos
se hace una solicitud que es una solicitud por lo regular única en todas partes del
mundo, pero si tiene los mismos requerimientos que el niño sea menor de 16
años, que se lo hayan llevado del lugar en donde residía lugares donde a otro
lugar que haya sido el padre la madre o algún otro familiar que se los haya de
trasladado y que llenen ciertos requisitos. Entonces cómo lo solicita tenemos un
procedimiento de inicio administrativo posteriormente judicial y finalmente una
ejecución la parte de ejecución es la parte más difícil pero vamos por partes la
parte inicial se inicia entre las autoridades centrales porque el padre que perdió al
hijo va a la autoridad central tienen que buscarla hay un link que se llama HSH de
punto ORG que es el link de la Haya y hay otro de la OEA en donde pueden
encontrar perfectamente para poder iniciar buscan ahí mismo Quién es la
autoridad central del país requiriente lo hace lo envía al país requerido envía esa
solicitud y qué tiene que llevar esa solicitud, la propia convención nos dice que
tiene que tener la identificación del menor, porque obviamente se lo llevó cuándo
fue que salió, cuando debía de haber regresado, de qué manera podemos
localizarlo, quiénes son los padres o las personas, a donde se pudo haber ido
amigos, compañeros, todo y llevar desde luego la carga probatoria del lugar de
residencia habitual del niño que quiere decir en qué escuela estaba con quien se
relacionaba cartas de amigos, relaciones de familia fotografías de la familia, la
forma de identificar la búsqueda de ese niño. Posteriormente pasa de la de la
autoridad central a la autoridad de judicial que en este en caso de México son
jueces de red ya son jueces especializados en derecho internacional privado, pero
principalmente en asuntos de restitución internacional porque como nuestra nación
tiene 32 estados federados y en cada estado tenemos una legislación distinta
tanto civil como de procesión de procesos civil como no tenemos una ley general
que pueda de hacer este procedimiento nosotros lo que lo que hacemos es tener
jueces de red que son especializados en restitución conocen perfectamente los
casos y saben hacia dónde tienen que conseguir a partir del momento que inician
la solicitud.

En el momento que inician y la solicitud el juez tiene que dictar medidas

precautorias en qué consisten en buscar primero al niño la búsqueda se inicia que
conforme al artículo séptimo de la convención, se inicia con se manda la solicitud
a la Interpol a la policía internacional la cual emite una ficha roja o una ficha Amber
para que busquen ese niño una vez que lo encuentran esa autoridad tiene la
obligación de entregarlo al juez, este al momento de dictar las medidas
provisionales ya tiene localizada por lo regular a la madre o al padre sustractor le
hace llegar una notificación ya teniendo al niño con él con él en donde diga que
tiene que presentarse al juzgado a presentar las pruebas suficientes que el padre
o madre sustractor le hace llegar se sus actor se pueden oponer a la sustracción
porque el juez lo único que puede hacer es o regresa el niño, porque existen
causas de extracción o porque se probaron las causas de excepción las causas de
excepción se encuentran en el artículo 12 13 y 20 de la de la propia convención de
la Haya en donde son absolutamente taxativas, que es que el niño ya se haya
acostumbrado, pero tienen que ser un niño maduro y que diga porque se
acostumbró, que si ya tiene otra escuela y todo, por qué el sustractor eso es lo
que busca llevar al niño a otro lugar precisamente para acostumbrarlo, esconderlo
de todo de su padre o de su madre que dejó atrás y que nadie lo encuentre
precisamente.

Esa es la licitud, está provocando que el niño se acostumbre a otro lugar entonces
son con el objeto o fin de las se acostumbró, que si ya tiene que durar hasta un
año, qué es lo que escuela y todo, por qué porque el precisamente para
acostumbrarlo, restitución que tiene que ser dentro del siguiente año a partir del
momento que dejó de ver a su hijo porque el niño de recuerdos de vivencias y de
cosas que puedan dar la oportunidad incluso al juez cuando lo escucha porque en
niños mayores de 5 años por lo regular son escuchados por lo menos no van a
tener la decisión los niños pero si tienen la oportunidad de decir es que yo me
acuerdo de mi casa azul o yo me acuerdo de mi amigo fulano o yo recuerdo mi
escuela, o sea los niños tienen recuerdos los niños también tuvieron una vivencia
de inicio de vida, que les provoca la necesidad también de continuidad. Entonces
qué pasa después de ese momento inmediatamente, el juez emite la orden para
que ese padre en el momento más rápido posible
que puede ser entre los tres y los cinco días después de que se les haya
notificado y a partir del momento en que se le entrega la notificación se hace,
digamos que el aseguramiento del niño puede quizá quedarse con él con el padre
el sustractor, aunque no es conveniente porque puede ser que los vuelvan a
cambiar de lugar.

Yo he tenido un caso en donde la madre lo cambió de lugar cinco veces en

diferentes estados y en dos países distintos entonces claro que los pueden volver
a cambiar porque se están escapando entonces lo que se requiere es que la
autoridad que le corresponda al cuidado de los niños en México se llama DIF que
es la autoridad de responsable del cuidado de los menores, este emite una orden
para que o se llevan al niño a un albergue, que lo hacían al principio hacían al
principio, ya no lo hacen tanto porque el niño no tiene la culpa de esa situación o
le solicitan al padre los pasaportes para que no puedan volverlos a sacar y se
emite una alerta migratoria.

El día de la audiencia de que se presentan hay una sola audiencia nada más ese
día se tiene que presentar el padre o la madre de sustractora ya con los
documentos para oponerse a la a la restitución y esa posición tiene que decir yo lo
saqué porque su papá lo golpeaba o lo maltratado le decía al niño, no a la señora
que es la causa de la 13 b, que es por causas de causa de daño mayor o de que
pueda ser agredido los niños se puedan tener un daño superior al normal
entonces o porque simplemente el padre dio un permiso formal, en realidad no
debe de ser esa la causa, la causalidad tiene que ser porque verdaderamente el
niño esté en una situación de peligro o de grave riesgo, en el lugar en donde era
su residencia habitual y otras de las dos, siguientes, causas de excepción es el
motivo porque el haya tenido cambio de residencia habitual realmente el padre o
haya sido verdaderamente golpeado tuve un caso en donde una señora que
regresó desde Gran Bretaña el padre era de una secta especial en donde a los
personas de color ellos eran de personas de color les hacía pensar a sus hijos que
los iban a dañar que los iban a agredir o padre que verdaderamente los han
violado aunque siempre casi siempre, por lo menos regular la madre acusa al
padre de que de que violó a los niños, aunque no sea cierto precisamente para
provocar pruebas que no vengan al caso aquí las únicas exclusivas pruebas no
tienen que ser ni psicológicas ni que tenga uso de drogas no, tiene que ver
exclusivamente con los niños y exclusivamente con las causas de excepción.

Qué pasa en el momento de la audiencia, pues está presente la persona que es el

sustractor se prefiere que sí sea el padre solicitante, aunque sea que tiene que
estar presente por medio de una videollamada o de un skype, está también el
Ministerio Público que protector del niño o el procurador de la niñez está también
un psicólogo y todo el mundo buscando que el niño se sienta en una situación de
tranquilidad originalmente el primer momento es tratar de que los padres se
pongan de acuerdo y hagan un regreso seguro para la compañerita que decía si
hay alguna forma de ponerse de acuerdo ahí una mediación no llegamos
precisamente a la mediación porque lo que decía el doctor anterior a mí tiene
razón, o sea, realmente la gente está muy enojada lo que quieren es
verdaderamente esconderse quieren seguir cometiendo el ilícito quieren quitarle al
hijo a la otra persona y es obvio que difícilmente nos vamos a poner de acuerdo,
pero se trata de hablar de los beneficios que le podía dar al niño de tener un
regreso seguro de que también la persona que se lo llevó pueda regresar junto
con el niño para que tenga pues una acuerdo, pero se trata de hablar de Perdón
no se trata de que pierdan sus derechos parentales, la resolución significa el niño
que lo sacaron ilícitamente lo regresa y allá el padre o la madre sustractora tiene
que hacer valer sus derechos parentales de guarda y custodia de patria potestad
como es en México que es lo mismo más o menos que es parte de la que la
custodia es parte de la patria potestad de visitas y convivencias, de alimentos, o
sea todos los derechos de fondo se van a alegar en el lugar de la residencia
habitual sí se regresa todos los derechos de fondo se van a alegar ahí, si no se
regresa los derechos de fondo quedan en el lugar de la residencia de la residencia
en donde se cambió y entonces ya tiene la oportunidad de que ese niño de
cualquier manera el padre que ya no va poder ver porque precisamente estas dos
convenciones son en atención al bienestar superior atención del niño en estas
convenciones es el regreso inmediato y seguro al lugar de la residencia habitual
esa es la regla general desde luego existen causas de excepción que si son
probadas no tiene la obligación el juez de regresarlos.

El problema real viene cuando se hace la ejecución del acto porque en México sí
tenemos oportunidad de hacerlo muy rápidamente pero tenemos un una práctica
Federal digamos que un proceso Federal en contra de los actos de autoridad que
no estén de acuerdo con las personas y que se han afectados que se llaman paro
y entonces, ante una sentencia de restitución hasta hace unos 2 años procedía la
apelación esta llevaba aproximadamente 6 a 10 meses o un año a veces y
después de la apelación cuando no estaban de acuerdo los padres sustractores
con que se quedara el niño, pues se lo llevará, entonces hacía oponían el amparo
y muchas veces oponen, amparos casi desde el principio agrado tal que antes de
que presentemos al niño al juzgado, tenemos 10 amparos, que son esos juicios
federales que nos pueden durar hasta un año, qué es lo que sucede con esto
dejamos de cumplir con el objeto o fin de las convenciones el objeto fin es taxativo
y es obligatorio la de parte de los países firmantes regresar al niño al lugar de su
residencia habitual.

Entonces qué es lo que tiene que considerar un juez para hacerlo lo más rápido
posible, además de tomar las medidas precautorias y evitar que lo saquen, pues
tiene que ver cuál era la idea de vida de los padres, porque entre los cero y los
tres años de vida, pues el juez no puede, preguntarle a un niño porque estás aquí
o porque te sacaron de tu lugar de residencia habitual, entonces por lo regular en
ese tipo de edad, lo que se tiene que hacer es ver cuál era la intención de los
padres lugar. Sí se debe valorar el motivo de permanencia de los padres, sí fue
por familia, por trabajo, por cuestiones familiares y que si pudo haber realmente
una agresión, entre los tres y seis años, el juez puede ya valorar las escuelas las
actividades extraescolares, las actividades de fotos con sus amigos, fotos con la
familia que eso es lo que tiene que proporcionar el padre que fue de digamos que
des ligado de su hijo se lo tiene que proporcionar a la autoridad central, para su
propia autoridad central para que lo haga llegar a la autoridad central requirente y
que ellos tengan una valoración que la pueda evaluar, el juez precisamente para
poder hacer una restitución de la mejor manera, entre los siete los 12 años las
escuelas las actividades y su propia comparecencia puede darle luz al juez el día
de la propia audiencia en donde pueda decir donde pueda decir por qué es
quisiera regresar o no he tenido niños también que ellos mismos dicen yo quiero
regresar con mi papá pesé a que no voy a estar con mi mamá, pero yo quiero
regresar. Y ya los niños entre los 14 y los 16 pueden tomar su decisión.

Entonces qué es lo que la propuesta general, hace un rato la persona que me

antecedió decía que Estados Unidos no era país firmante, le puedo decir que sí es
un país firmante México tiene una frontera con Estados Unidos de más de 3.000
km por lo cual nuestros asuntos en México tienen el 85% con Estados Unidos y los
del otro 15% con los demás lugares con el resto del mundo.

Entonces los abogados tienen que ayudar, tenemos que ser un grupo de personas
que estén convencidos de que la restitución es la lo más favorable, parece ese
niño a menos, que como les dije tengan unas causas de excepción que sean
relacionadas con el niño que verdaderamente el niño pueda salir afectado, si es
regresado. Yo tengo también ahorita un asunto con una pequeña que de Europa
en donde el padre tiene epilepsia y no le han dado ni siquiera una licencia de
manejar porque no puede cuidarse a sí mismo, entonces es imposible que pueda
cuidar una niña de 2 años o que esa niñita tenga que cuidar del padre, entonces
aquí yo creo que los jueces y todos podemos hacer realmente un trabajo
multidisciplinario para lograr las restituciones rápidas, lo que pasa es que siempre
tratamos de sobre proteger al niño y es el que más afectamos porque la madre
dice que le pegaba porque por favor tienen que comprobarlo no puede ser
solamente por su dicho y no pueden meter cuestiones fuera de la normalidad o
fuera de las necesidades de la propia de las propias convenciones, la convención
lo único que tiene que comprobar si fue sacado lisita o ilícitamente del lugar de la
residencia habitual Gracias.

PONENCIA DEL DR. EDWIN RUBIO MEDINA

Mi presentación va dirigida a un enfoque académico eso es lo que he venido

haciendo en los últimos años, quizás un poco distinto el enfoque de los colegas
que me antecedieron, mi enfoque será académico, una revisión del caso
colombiano de la convención que ya se han referido anteriormente en el ámbito
constitucional, dando ideas de los avances positivos que encuentro en el caso
colombiano, debilidades y como es que dialoga con algunos puntos que ha
mencionado previamente.

Bueno, la convención tiene dos ámbitos importantes, un ámbito disuasivo y

preventivo, disuasivo porque tiene una serie de medidas que ya han referido
anteriormente, medidas que implican el control la mitigación de esta infracción, de
este lícito y también medidas preventivas porque busca velar por la custodia, es
decir obtener fórmulas para que los padres no generen una serie de rupturas y
fracciones familiares, sino a partir de visitas, es decir dentro del marco regular de
la familia. Entonces me parece que hay que identificar cuáles son los objetivos en
principio, disuasivo y preventivo.

Luego me parece interesante a mi reseñar el carácter de urgencia que tiene la

convención pero también a partir de allí las críticas alrededor, al menos el caso
colombiano hay una idea de que las autoridades judiciales o administrativas
encargadas de cada estado, pues hagan que sean urgente sus acciones, ya que
hay una celeridad debido a la prioridad que tienen los niños , niñas y
adolescentes, la convención habla de 6 semanas para establecer esas medidas
en esa medida de acción de choque frente a una sustracción o retención
lastimosamente para el caso colombiano, identificamos estadísticamente que la
congestión judicial, las dificultades tecnológicas, a diferencia del caso argentino,
caso mexicano, somos una nación unitaria no tenemos una jurisdicción nacional,
entonces hay una gran dificultad con el tema de la congestión judicial, implica
entonces que realmente sean porcentaje muy pequeño de los casos que
realmente terminan siendo resueltos por el aparato judicial por su falta de
capacidad y su infraestructura o la debilidades de su infraestructura en Colombia
existe una entidad encargada de la regulación centralizan en el estado la
aplicación de la convención de la haya antes referida, es el ICBF Instituto
colombiano de bienestar familiar y ahí está pues la resolución que establecen
esa protección en caso de secuestro de menores, pero también encuentro que en
el caso colombiano, esta figura del ICBF tienen múltiples, actividades o tareas
dentro de la protección de la infancia en Colombia, este campo internacional es
poco reconocido por la población es decir, hay mucha falta de información y de
precisión sobre los mecanismos y los procedimientos que se deberían ejecutar vía
ICBF y se ve esa prerrogativa en el caso colombiano.

Entonces aquí en esta otra estadística, pues quisiera mostrar esto justamente y
bueno como académico y no como juez, me parece que otras medidas, otras
alternativas frente al aparato judicial, pues son loables, son viables si ustedes
pueden ver aquí la estadística lo que marca es que el 40% casi la mitad de los
casos a la hora revisar la estadística propia del ICBF, en ese estudio que hacen
ellos mismos ese el departamento de derecho internacional del ICBF se muestra
que casi la mitad de ellos se logró fue un retorno voluntario, es decir un tipo de
consentimiento un tipo de discusión, de acuerdos, de conciliaciones que se quiere,
luego también tenemos un porcentaje importante de desistimiento de quien
impetra está esta acción y podemos ver que solamente el 5% entonces de la
resoluciones de estos casos terminan vía judicial porque también aquí lo decía el
colega argentino pues los procesos son muy largos porque sus terminan haciendo
de más de 2 años en el promedio, pero también pueden llegar a ser casos
alarmantes como estos cinco años que nos mencionaba el juez argentino
entonces, Hay un problema grave con la confesión judicial y creo que aquí conecto
está esta idea seguramente es muy recurrente también en América Latina general;
en América Latina tenemos problemas judiciales y yo sí creo que hay que intentar
apostar a otras medidas sin tener que efectuarse esos 5 años ,de alguna manera
estimular que es una infracción y que es un ilícito que debe ser en perseguido,
pero también buscando una solución es concretas a casos que pueden terminar
siendo muy dramáticos para y justamente casos que rompen con el proyecto de
vida de los menores.

En el caso colombiano hay una también hay una conexidad entre la convención y
el código de infancia de adolescencia, un código establecido para sancionar
menores, pero también para buscar su protección, Entonces en este artículo 119
de esta Norma que es la norma del Código de la infancia y la adolescencia
establece también el orden de prelación, la urgencia manifiesta.

Es también una cuestión muy propia del derecho de realismo jurídico de los
Estados Unidos ya lo decía, el derecho en los libros y el derecho en la opción
siempre es diariamente opuesto Pero hay una normativa entonces que permite la
prelación de estos casos y que los jueces derecho en los libros y el derecho de la
opción siempre es diariamente opuesto pero hay una normativa, entonces que
permite la relación ubicado en un tercer lugar las tutelas que son recursos de
amparo, en México y en otros países también digamos medidas aseguradas en
Brasil bueno la idea del recurso Amparo general que es esta medida para quienes
tal vez no lo recuerde no esté en cursos todavía intermedios de la carrera pues
medidas que implican la liberación inmediata en caso de fragmentarse la garantía
judiciales en el campo penal Generalmente ; entonces se supone que era dársele
una prelación en un máximo de 2 meses pero esto obviamente como lo decía
antes pues de nuevo en la práctica dista mucho de la realidad pero hay una
normativa importante en todo caso en el en el campo nacional.

Luego me quiero referir ahora a también un concepto que ya también lo discutió

nuestro colega, argentino, Pero la corte constitucional ha hecho algo interesante el
respeto. Yo me voy a referir a eso el concepto de la residencia habitual. Usare un
caso justamente que sirve como doctrina, un caso argentino de hecho donde se
establece que en la residencia habitual como término dista mucho también del
concepto normalmente que tenemos sobre el domicilio sí sirve como una figura
jurídica a domicilio, la residencia virtual se entiende en un contexto de orden
sociológico, no simplemente normativo, y requiere una serie de análisis de
contexto de tiempo modo lugar en cómo está, digamos centrados ese menor y no
simplemente establecer de manera llana de manera simplista el concepto de
domicilio.

También otros tratadistas también aquí Nuestro gobierno mencionaba es el centro

de vida, no como el lugar entonces donde el menor tiene afincado su proyecto de
vida. Ahora este término me parece que hay unos cambios jurisprudenciales o
digamos que Colombia tiene un activismo importante vía corte constitucional, creo
que es reconocido en algunos países de Latino América, algunos lo ponderan,
otros lo rechazan ahora justamente, les comento que estamos en una fase de
mucha polémica alrededor de una decisión judicial hace poco resuelto en
Colombia donde se niega la pena, la prisión perpetua para los violadores asesinos
de niños , niñas adolescentes, pero básicamente es un populismo punitivo porque
pues se busca simplemente unas sanciones penales excesivas en una política
criminal seria, que transforme las estructuras que implican estas agresiones contra
los niños y niñas y adolescentes entonces en Colombia a través de una sentencia,
la T10-2021 se ha generado, pues son una valoración importante de cómo aplicar
de alguna manera, de manera implícita en el Forum convenice y el Forum no
convenice, Ese latinazgo que implica el la posibilidad de trasladar a otros la
jurisdicción dependiendo de los contextos sociales, contextos Cultural niño que
está en ese momento en la posibilidad de ser trasladado y en ese sentido también
hay una interpretación muy interesante que también puede ser polémica en
relación con el término de un año que ya aquí mis colegas antes han referido y es
que la corte planteada que es término de un año evidentemente en el caso de un
niño, el arraigo, desarraigo es fluctuante, sí, lo que para alguno, para un adulto
puede ser arraigo para un niño puede ser, distinto y los tiempos de arraigo de un
niño podría ser inconveniente, porque generaría otro desarrollo, el cumplimiento
de justamente destituir a los a los menores pero me voy a referir a esa pregunta
un poco más adelante, una pregunta que han hecho antes y aquí Voy a mencionar
que hay en este caso en Colombia.

Quisiera mencionar esto rápido el concepto de custodia de cómo se interpreta por

parte de la de la convención, en un principio la convención parte de una buena fe y
de una buena fe no probada en un principio al menos en que quien hace la
petición del retorno de menor tiene la patria potestad , no hay una no hay una
formalidad inicialmente, a la hora de este de este de esta de esta acción que
puede dirigir el peticionario sea asume que es quien tiene capacidad de potestad
ahora Una vez que se analiza y se llevan a cabo las pruebas etcétera, pues se
tendrá que demostrar que efectivamente. que tienen las patria potestad de esos
niños y el rango etario la edad de los niños pues es una recomendación de el
comité de derecho del niño que es el comité de seguimiento de la convención de
los derechos de los niños entendemos esta idea de convención que tiene su
comité de vigilancia esto vía Derechos Humanos .

Luego también me parece que en Colombia hay una discusión interesante y una
interpretación interesante sobre lo que es el interés superior del niño, dentro de la
normativa colombiana se incorpora esa idea de en la convención el
reconocimiento de que el interés superior del niño debe estar por encima de otros
y en caso de disputa de conflictos, Pues debería prevalecer el del menor, Sin
embargo hay una observación Y es que en muchos casos en la práctica ese
interés superior del niño termina siendo el interés superior del padre que cree que
él representa el interior del niño sí es decir como que yo me arrojo como padre y
yo debería entender que es que entiendo yo por interés superior del niño,
Entonces en ese sentido Creo que todavía la normativa del ICBF apunta una
visión paternalista, una visión de una manera de no evidenciar que entiende el
mismo niño con su propio interés, que en participación tiene el menor en la
propiedad en la propiedad de decisión del reto. es decir lo que también decían
antes sobre que en participación tiene el menor.

Aquí también quisiera mencionar algo que también se mencionó por parte de otros
colegas y en Colombia tenemos un sistema de incorporación de tratados que es
indirecto, los tratados no se incorporan de manera directa, sino que requieren
convertirse en normas de carácter nacional para que sean implementado en esta
idea de firmar ratificación e implementación se tiene que convertir en normas para
que tengan vigencia, los convenios internacionales entonces en Colombia quién
da vida a esta convención de la cual hemos hablado es esta ley del 94 y me
parece que aquí hay una avance y ayudan a un poco responder algunas
inquietudes que se mencionaron anteriormente, entonces por ejemplo se reconoce
que si el menor está en grave riesgo de decir en el caso de uno de sus padres
está pidiendo el retorno del menor y existe un grave riesgo de digamos el niño
puede sufrir un riesgo físico, psicológico Pues el juez está en la potestad de no
reconocer esa restitución del menor y también le parecía importante y establecer
que el niño Puede ponerse de alguna manera Claro si tiene capacidad mínima
intelectual de discernimiento el niño también puede en una edad de madurez,
oponerse y encontrar que su propio interior superior justamente no está con el
padre que hace la solicitud entonces me parece que esta Norma pues permite
algunos avances y al ser una Norma pues nacional Porque no tenemos normas
federales al ser un estado unitario genera de alguna manera una claridad
legislativa del procedimiento.

Entonces voy a retomar esto de las dimensiones superiores del niño en el artículo
3 de la convención y de la observación de comité de los derechos del niño. Hay
algo de esto importante y es que ese interés superior del niño, como también se
interpretado por parte de otros doctrinantes y también de la misma corte
constitucional y lo elevado a un rango de principio jurídico, no es un principio
jurídico para la interpretación, porque pueden existir distintos enfoques de cómo
resolver el caso, pero en ese sentido el mismo interés superior del niño se
convierte en un principio de interpretación constitucional. Este interés superior del
niño también es una norma de procedimiento que tienen que permitirse una
garantía judicial y de nuevo el consentimiento del menor está presente en las
garantías judiciales, entonces como principio y como también norma de
procedimiento, el artículo 12 también ha planteado de la convención que la opinión
del niño es importante entonces si hay unas medidas acciones para proteger
también esa esa voz del niño y entender también que él puede participar y puede
reflexionar sobre cuál es ese interés superior que le compete al mismo como
individuo buscando esa primera idea humana, debemos ser afines en sí mismo,
no puede ser, simplemente un medio o convertirse en un objeto especial de
protección, sino que son sujetos de derecho plenamente .

La vía la corte constitucional y vía tratado de Derechos Humanos que también

tenemos pues unos antecedentes importantes de cómo la corte lo ha venido
haciendo incorporando cada vez más de madera sinérgica los convenios y
tratados ha firmado Colombia y ratificado implementado en Como por ejemplo, el
código de infancia adolescencia también está en clave de este bloque de
derechos, como también la convención de los derechos del niño , esta convención
también de la sustracción de los menores hace parte, ya está implícita dentro del
Código de infancia y ahora es esa que también mencionaba antes también las
resoluciones del ICBF también están dentro de esta lógica Y de esa manera han
sido los los fallos también que la corte constitucional ha venido porfiria y la corte
ha generado de manera singular, está sujeta exclusivamente a lo que ha dicho la
convención, pero podríamos decir que ampliado el concepto de ese interés pero
del mismo niño y ha establecido también que debe existir un equilibrio entre los
derechos de los niños y los padres, de nuevo la idea de no convertir al menor en
simplemente un objeto o un medio, sino que tiene el mismo nivel, el mismo
derecho que los padres y en caso de controversia entre los derechos del padre y
los derechos del niño debe resaltar los derechos del niño, esto es lo que la corte
constitucional ha dicho en el fallo de 2010, también debe haber un ambiente
familiar apto para el desarrollo del menor, es un elemento importante, esa
preocupación que antes mencionaba sobre un ambiente hostil para el niño, un
ambiente de un padre violento, padre maltratador, pues la corte ha generado esa
doctrina también habla del ambiente con el mismo nivel, el mismo derecho de los
padres que del niño, también en esa preocupación que antes mencionaba sobre
un ambiente adecuado para el niño y un último criterio de la corte constitucional
colombiana y es sobre las necesidades que justifican que no tenemos un aparato
judicial, pero también hay que entender que por ejemplo, el único argumento no
puede ser el campo el campo de los socios económicos, porque la corte ha dicho
esto y otros también trata de estas han dicho esto implicaría que hubiese, por
ejemplo, una discriminación social y de clase en el sentido de si hay dos padres en
uno tiene discapacidad económica y el otro no entonces esto ya genera la acción
o la actividad del Estado para proteger derechos, tienen que ser cuestiones que
sean relevantes para el estado y que este en una sensible y concreta emergencia
y peligro.

El niño también tiene que ser una acción del estado que impliqué una protección
efectiva cuando esto ocurra, esto demuestra que otros métodos alternativos para
dirimir esas controversias me parecen plausibles sobre todo en una cuestión
concreta y es que el aparato judicial en América Latina tiene muchas falencias,
tiene muchas debilidades en general y esto implica pues también un grado de
impunidad obviamente pero también un grado de falta de protección de estos de
estos menores entonces este un panorama que nacional quería mostrar y
también en clave y en diálogo con algunas de las ponencias que los otros colegas
han mencionado y bueno muchas gracias por la invitación de nuevo.