carlamoranh@unife.edu.pe TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA ASPECTOS JURÍDICOS DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA AUSENCIA NORMATIVA DE LAS TERAS
▪ Ausencia de Regulación Normativa
▪ Inexistencia de Registros ▪ Ausencia de políticas que garanticen la supervivencia de los embriones y su derecho a la vida. ▪ Ausencia de sanciones penales frente a su disposición ▪ Desprotección jurídica a los derechos del nuevo ser Considerando la ausencia normativa en las TERAS, se vienen presentando problemas específicamente en el uso de dos técnicas: ❑ TERAS Heteróloga ❑ Maternidad Subrogada TERAS HETERÓLOGAS ▪ Se varia el concepto de paternidad y maternidad con el de progenitor. ▪ En la práctica se establece la anonimidad del donante, tanto para los padres como para los hijos ▪ No se posibilita al niño (a) el acceso al derecho a su identidad ▪ Inexistencia de fiscalización del Estado en este tipo de prácticas. MATERINDAD SUBROGADA El embrión que se gesta puede ser: ▪ Hijo biológico de la pareja que usa la técnica para ser padres. ▪ Hijo biológico de uno de los miembros de la pareja que desean ser padres. ▪ Hijo biológico de donantes de gametos que va a ser gestado a solicitud de quienes desean ser sus padres. ❖ Maternidad subrogada altruista: se realiza sin una motivación económica por parte de la mujer gestante. Pero si hay una compensación por gastos de la gestación y daños.
❖ Maternidad subrogada comercial: se realiza mediante el pago de una
retribución económica a la gestante, que excede los gastos y las molestias sufridas. Este tipo de subrogación se realiza en USA o en Ucrania donde la mujer gestante cobra un monto de dinero por brindar su capacidad de gestar. Constitución Política del Perú
Artículo 1: La defensa de la persona humana y el respeto de
su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Artículo 2: Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. Código Civil
Artículo 1: La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida
humana comienza con la concepción. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo. Artículo 6: Prohibición de actos de disposición del propio cuerpo. Los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos cuando ocasionen una disminución permanente de la integridad física o cuando de alguna manera sean contrarios al orden público o a las buenas costumbres. Artículo 361: Presunción de paternidad Artículo 363: Negación de la paternidad. Artículo 386: Hijos extramatrimoniales. Código Penal
Mediante ley N° 27716, se incorpora un artículo en el Código
Penal Artículo 124-A: El que causa daño en el cuerpo o en la salud del concebido, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de un año ni mayor de tres. Código de los Niños y Adolescentes
Artículo 1: A la vida y a la integridad. El niño y el adolescente
tienen derecho a la vida desde el momento de la concepción. El presente Código garantiza la vida del concebido, protegiéndolo de experimentos o manipulaciones genéticas contrarias a su integridad y a su desarrollo físico o mental. Ley General de Salud
Artículo 7: Toda persona tiene derecho a recurrir al
tratamiento de su infertilidad, así como a procrear mediante el uso de TRA, siempre que la condición de madre genética y de madre gestante recaiga sobre la misma persona. Para la aplicación de técnicas de reproducción asistida se requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres biológicos. Está prohibida la fecundación de óvulos humanos con fines distintos a la procreación, así como la clonación de seres humanos. A la fecha, el artículo 7 de la Ley General de Salud es la única norma que hace referencia directa a la reproducción asistida, sin embargo su cobertura y aplicación son carentes en la realidad. La Ovodonación y la maternidad subrogada se encuentran prohibidas por este artículo.
La norma prohíbe la fecundación de óvulos si su fin es
distinto a la procreación, por lo tanto se afirmaría que queda prohibida la manipulación, selección, congelamiento, desecho y experimentación con embriones. La exclusión de la ovodonación y maternidad subrogada, por el hecho de que si se deseara recurrir a ellas se necesitaría la participación de alguien más para llevarlas a cabo (debido a una insuficiencia de producción de óvulos o para gestar). Habría disociación entre madre genética y madre gestante; de aplicarse el tipo altruista o familiares, ya conlleva dificultades en temas de filiación e identidad de los niños. Respecto a la Fecundación in vitro, del artículo se desprende que se puede recurrir a ella siempre que la condición de madre genética y madre gestante sea la misma, y solo como tratamiento ante la infertilidad. Es decir, la ley no da libre acceso a todo el que quiere someterse (como hoy se interpreta) a estos procesos. En algunos casos va colocando condiciones y requisitos mínimos desprendidos del mismo texto. Hace falta ordenar jurídicamente los hechos de la realidad. Algunas Sentencias en temas de TERAS
▪ Fecundación in vitro y Maternidad Subrogada. Sentencia del decimo
quinto Juzgado de Familia. Expediente N° 183515-2006-00113. ▪ Fecundación in vitro y Ovodonación. Casación N° 4323-2010 de la Corte Suprema de Justicia. ▪ Inseminación artificial y Maternidad subrogada. Casación N° 563- 2011 de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia.