LECCIÓN 3º.

Las sociedades mercantiles

1. Introducción
El empresario social nace como una categoría nueva; surge cuando varias
personas se ponen de acuerdo para desarrollar una actividad empresarial.
1. Entendemos el concepto de sociedades como consecuencia del fenómeno de
asociacionismo, es decir, conjunto o pluralidad de personas organizadas para alcanzar
un fin determinado. Podemos distinguir dos tipos de asociaciones:

 Asociaciones “estripto sensus”, que se caracterizan porque no

tienen causa lucrativa (no buscan una ventaja económica) como
ONG, Asociación de Antiguos Alumnos de la Facultad de Ciencias
Económicas y Empresariales, etc.
 Asociaciones con ánimo de lucro, caracterizan a las sociedades
mercantiles (sociedad social). La sociedad social es una asociación
voluntaria de personas que crean un patrimonio común para
explotar una empresa con el fin de obtener un beneficio individual.
2. Los socios contribuyen a ese patrimonio social (aportación de bienes e
industria).
3. Los socios se unen para desarrollar una actividad empresarial.
4. Se desarrolla con el ánimo de obtener un beneficio individual en proporción
con el capital aportado.
Razones que diferencian el empresario social y el individual:
1. Limitación de responsabilidad, es decir, el capital social responde frente a
terceros por lo que el patrimonio individual de cada socio no se ve afectado.
2. El patrimonio es independiente, así podemos transmitir una empresa
fácilmente a otro socio (bajo la condición de socio).
3. Fácil de compaginar varias actividades empresariales participando como
socios en esas empresas.
4. En el ámbito fiscal es más conveniente constituir una sociedad social que
individual porque es más rentable.
5. Acumulación de capital.
1.1 La sociedad como contrato
El origen de toda sociedad es a través de un contrato, llamado “contrato de
sociedad” (acuerdo de dos partes o más) del que va a nacer un nuevo ente o sujeto de
derecho que va a tener personalidad jurídica. Según el Código Civil del Contrato tiene
una serie de requisitos:

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 - Consentimiento de los contrates: autorizar forma parte de la sociedad.
Consentir sobre la creación de una sociedad (exento de vicio) y libremente
prestado. No se requiere capacidad mercantil ya que los socios no son
empresarios, por lo que el contrato de sociedad requiere la capacidad civil.
- Objetivo: el objeto del contrato son las aportaciones que los socios se
comprometen a hacer.
- Causa: fin o finalidad que persiguen las partes, por lo que en un contrato de
sociedad el fin será: primero, desarrollar la actividad empresarial y,
finalmente, la generación de ganancias de esa actividad.

2. La atipicidad de las sociedades mercantiles. Las formas sociales típicas

- Sociedad colectiva: es una sociedad personalista en la que todos los socios
responden a las deudas sociales, personales, ilimitada y solidariamente (los tres
responden al 100% de la deuda). Primero responde con el patrimonio social que es una
responsabilidad subsidiaria.
- Sociedad comanditaria simple: es una sociedad personalista y hay dos tipos de
socios: socio colectivo que responde ilimitadamente de forma personal y solidaria) y
socio comanditario que no responde a las deudas sociales.
- Sociedad comanditaria por acciones: el capital se encuentra dividido en
acciones y se diferencia porque al menos tiene que haber un socio colectivo al que se le
confía la administración de la sociedad.
- Sociedad anónima: los socios no responden personalmente de las deudas
sociales y el capital se encuentra dividido en acciones.
- Sociedad limitada: los socios no responden personalmente a las deudas sociales
y el capital se encuentra dividido en participaciones.
En todos estos tipos de sociedades responden con todo su patrimonio personal
ante deudas sociales y los socios responden ilimitadamente frente a sus deudas de la
sociedad, ya que la obligación que asume un socio es aportar bienes e industria. La
diferencia en esta sociedad está en responder ilimitadamente a las deudas sociales.
Las sociedades anónimas, limitadas y comanditarias responden limitadamente
hasta el límite de su aportación. Los socios colectivos de las sociedades colectivas y
comanditarias responden ilimitadamente a las deudas sociales. En las sociedades de
capital, lo importante es la aportación de capital del socio.
El derecho va a reconocer un nuevo ente o sujeto de derecho distinto de cada
uno de los sujetos de esa sociedad. Consecuencias:
1º Autonomía patrimonial, por lo que los acreedores se van a dirigir frente a la
sociedad (patrimonio social, los socios no pueden disponer de los bienes aportados a la
sociedad y, por último, los acreedores de los socios no pueden dirigirse al patrimonio
social.
 2º El sujeto que surge pasa a ser titular de derecho y obligaciones por lo que
tiene consideración de empresario (con las mismas obligaciones del empresario).
3º Tiene los atributos de la personalidad: nombre, domicilio y nacionalidad.
- Denominación (nombre):
 1º Requisito: unidad (un solo nombre).
 2º Requisito: visibilidad.
 3º Requisito: novedad (sabemos si es nueva o no por el Registro
Mercantil Central).
- Nacionalidad. Para saber el derecho que le va a ser aplicable. Se consideran
empresas españolas las que se han constituido y domiciliado en nuestro país
(criterio mixto). Las sociedades anónimas, limitadas y comanditarias por
acciones dependen de donde se domicilien (criterio de domicilio).
- Domicilio: radicamos donde tenemos el centro de la actividad de la sociedad
y está a libre decisión de los socios. Debe aparecer en el contrato.

3. La personalidad jurídica de las sociedades. Las sociedades en formación y la

sociedad irregular.
La Constitución de una sociedad tiene dos fases:
1º El contrato, sometido al control público a través del registrador mercantil
(calificación positivamente).
2º Inscripción en el Registro Mercantil y así nace una personalidad jurídica.
Nos encontramos ante dos situaciones:
- Sociedad en formación (se está formando): con voluntad de incluirlo. Las
deudas que pueda contraer esa sociedad en potencia pueden ser
respondidas con el patrimonio común y personal. Tiene responsabilidad
ilimitada (primero responde con el patrimonio social).
- Sociedad irregular: la voluntad clara de no inscribir la sociedad en el Registro
Mercantil, por lo que el legislador hace una presunción (un año desde el
otorgamiento de la escritura y la solicitud de inscribirse). El régimen ante esta
sociedad de le aplica el de una sociedad colectiva. Las sociedades nulas o de
hecho, ese contrato tiene un vicio de nulidad por lo que es nula (contrato
nulo). Efectos de nulidad: retroactivo, objeto posible, ilícito y determinado
(teoría civil de nulidad). Para responder frente a terceros se aplica la doctrina
de la sociedad de derecho, se considera que la sociedad es nula desde que se
anula pero no tiene efectos retroactivos por lo que será válido hasta que se
declara la nulidad.

4. Los grupos de sociedades

Es un instrumento del capitalismo moderno, fórmula compleja desarrollo de la
actividad empresarial. Un conjunto de sociedades sometidas a una misma dirección

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económica. Existe una empresa matriz (holding) que impone su voluntad/control a otras
(filiales). Se presume que hay un grupo de sociedades:

 Cuando una sociedad tenga la mayoría de los votos de otra.

 Cuando tenga la facultad de nombrar o destituir los
administradores de la sociedad.
 Cuando se haya designado la mayoría de los miembros de la
administración.