Nº

485
.BSUFT

EF
EJDJFNCSF
EF

t
"×P


INVERSIONES SUSTENTABLES FISCALIZACIÓN DE LAS ACTIVIDADES

ENERGÉTICAS Y MINERAS 4-5
Î Augusto Astorga Philippon

2 y 3 | Tributos e importaciones. Regalías ajustables al valor 6, 7 y 8 | Gestión y resultados. El Tribunal de Contrataciones

aduanero basadas en el acuerdo de valoración OMC. del Estado.
Î Óscar Vásquez Î María del Guadalupe Rojas Villavicencio de Guerra
2 Suplemento de
análisis legal MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013
COMERCIO EXTERIOR

OREGALÍAS AJUSTABLES AL VALOR ADUANERO DE ACUERDO CON LA OMC

Tributos e importaciones
OSCAR VÁSQUEZ
Gerente Senior de Impuestos
de KPMG en Perú. Abogado
por la PUCP y Máster en
Comercio Exterior y Aduanas
por la Universidad de Canberra,
Australia. Además, cuenta con
estudios de Economía en la
Universidad de Lima.

L
a determinación del valor de una mer-
cancía para efectos aduaneros significa
la determinación de la base imponible
de importación, esto es la base sobre la cual se
van a calcular los tributos que van a gravar el
ingreso de una mercancía en territorio peruano.
En el Perú, el Decreto Supremo N° 186-99-EF
señala que la determinación del Valor en Aduanas
se realizará según lo dispuesto en el Acuerdo
de Valoración en Aduana de la Organización
Mundial del Comercio, el mismo que establece
la aplicación en forma sucesiva y excluyente de
seis métodos de valoración.
El primero está desarrollado en el artículo
1 de dicho Acuerdo, el cual establece que el
valor en aduana de las mercancías importadas
será el precio realmente pagado o por pagar
por las mercancías cuando se venden para su
exportación al país de importación, ajustado de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 8,
cuando concurran las circunstancias descritas en
dicho artículo 1. Los ajustes a que se refiere el
artículo 8, corresponden, entre otros, a regalías
o cánones.

BIENES IMPORTADOS
En este sentido, la regla fundamental del Acuerdo
es que el valor en aduana debe basarse en la
mayor medida posible en el valor de transac-
ción del bien importado, es decir en el precio
realmente pagado o por pagar por el bien, el
mismo que generalmente se ve reflejado en
el valor consignado en la factura comercial de
importación.
En relación con lo señalado, consideramos
que el objetivo de la aplicación de los "ajustes"
señalados en el artículo 8 del Acuerdo es "re-
construir" un precio que fue fraccionado en dos o
más partes: i) en un valor contenido en la factura
comercial, y ii) en pago(s) ulterior(es). Por tanto,
el ajuste tiene como finalidad la reconstrucción

Las opiniones vertidas son de exclusiva Jurídica es una publicación de

jurídica Director (e): José Luis Bravo Russo | Editora: María Ávalos Cisneros | Jefe de Edición Gráfica: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Diagramación: Vanessa Quiroz Rodríguez | Ilustración: Tito Piqué
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
El Peruano
2008 © Todos los derechos reservados
 COMERCIO EXTERIOR
de todo el precio realmente pagado o por pagar,
porque la naturaleza de dichos conceptos es la
de formar parte del precio del bien importado;
y es bajo esta idea que deberán interpretarse
las normas relativas a estos "ajustes".
Dicho artículo 8, asimismo, establece aquellos
supuestos taxativos de ajuste al precio realmente
pagado o por pagar por las mercancías impor-
tadas, dentro de los cuales se encuentran los
denominados "ajustes" por regalías.
VALORACIONES
El literal c) del numeral 1 del artículo 8 del
Acuerdo establece que para determinar el valor
en aduana de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 1, se añadirán al precio realmente pagado
o por pagar por las mercancías, entre otros, los
cánones y derechos de licencia relacionados con
las mercancías objeto de valoración que el com-
prador tenga que pagar directa o indirectamente
como condición de venta de dichas mercancías,
en la medida en que los mencionados cánones
y derechos no estén incluidos en el precio real-
mente pagado o por pagar.
Sin embargo, el Acuerdo de Valor de la OMC
no desarrolla de manera clara las pautas para
establecer en qué casos: i) las regalías pactadas
se encuentran "relacionadas" con las mercancías
objeto de valoración, ni ii) cuando el pago de las
mismas constituye una condición de venta. Ni
tampoco, en nuestra opinión, lo hacen las normas
reglamentarias emitidas por el Gobierno, ni los
confusos comentarios emitidos por el Comité
de Valoración de la OMA.
Pero, en nuestra opinión, el Acuerdo estaría
haciendo referencia a regalías por intangibles
intrínsecamente ligados a las mercancías (for-
mando una unidad para efectos del mercado),
que siendo originalmente parte del precio real-
Los contratos de compraventa
Q Ahora bien, sostener que el pago de las
regalías constituye una condición del
contrato de compra venta internacional en
los términos antes señalados, importaría
afirmar que los efectos de este dependen de
la ocurrencia del pago por dicho concepto,
es decir, que el contrato de compraventa
internacional surtiría efectos siempre y
cuando se verifique el pago por concepto de
regalías. En otras palabras, este pago
constituiría el hecho condicional que dota de
eficacia al referido contrato, lo que contrario
sensu importa que el incumplimiento en el
pago por concepto de regalías debería
acarrear necesariamente el nacimiento del
derecho del vendedor a accionar la rescisión
o resolución del contrato de compraventa
internacional por incumplimiento
contractual.
Q Por lo tanto, existiría condición de la
venta cuando el vendedor extranjero haya
mente pagado o por pagar, por decisión de las
partes, no se factura en su totalidad, sino que
se ha procedido a postergar y aplazar parte
del pago de este precio para ser cancelado
más adelante, mediante una base de cálculo
determinable distinta, pero que, sin embargo,
para efectos aduaneros, debió formar parte del
precio realmente pagado o por pagar, siendo esta
la justificación económica y legal que sustenta
la aplicación de un ajuste de esta naturaleza.
Por otra parte, debe precisarse que no debe
confundirse la naturaleza del pago de las regalías
con la forma como éstas se determinan, esto es,
MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013 Suplemento de
análisis legal 3
“No debe
confundirse la
naturaleza del pago
de las regalías con
la forma como éstas
se determinan,
esto es, por
ejemplo, que
el hecho de
haberse pactado
la retribución
con base en un
monto porcentual
del total de las
ventas anuales
de los productos
importados a los
consumidores
finales no
genera una
supeditado el contrato (es decir la venta de
"relación", porque
exportación) al compromiso que asume el
comprador de pagar las regalías (ya sea a él
igual podría
mismo o a un tercero). En este sentido, si el determinársele
compromiso de pagar regalías no es
aceptado por el importador - comprador, o si
basado en un
una vez aceptado, éstas no son
efectivamente pagadas, el compromiso de
porcentaje de las
venta no se concretará. utilidades totales
Q Por lo cual, consideramos que el pago de
de la empresa o de
las regalías debería constituir una
contraprestación pactada en el mismo
los costos laborales
contrato de compraventa internacional de (pago de planilla)
mercancías, o en un addendum a éste,
aceptado por ambas partes (comprador y
o en un monto
vendedor), pues constituye una modificación
o ampliación del mismo, ello,
fijo anual, o una
independientemente del títuloz que se le combinación de
haya puesto al conjunto de prestaciones o
"contratos" que lo conforman.
conceptos, y otros.”
por ejemplo, que el hecho de haberse pactado pagos que el comprador efectúe como "condición
la retribución con base en un monto porcentual de venta".
del total de las ventas anuales de los productos En este sentido, para efectuar el análisis
importados a los consumidores finales no genera acerca de cuáles pagos por regalías constituirían
una "relación", porque igual podría determinár- una condición de la venta se debería partir del
sele basado en un porcentaje de las utilidades contrato o acuerdo (o del análisis de la transac-
totales de la empresa o de los costos laborales ción) de compra-venta entre el proveedor no
(pago de planilla) o en un monto fijo anual, o domiciliado y el importador de las mercancías
una combinación de conceptos, etcétera. (vendedor y comprador), relación contractual
De acuerdo con lo señalado, asimismo, los en la cual se debe haber establecido que el
cánones y derechos de licencia (regalías) que pago de regalías constituye una condición de
deberán considerarse en el cálculo de la valora- necesario cumplimiento para que la venta de
ción serán únicamente aquellos que representen las mercancías se perfeccione. X
4-5
análisis legal
OCON NUEVO REGLAMENTO DE SUPERVISIÓN Y FISCALIZACIÓN
Las actividades energét
AUGUSTO ASTORGA
PHILIPPON*
Socio sénior del Estudio Muñiz,
Ramírez, Perez-Taiman &
Olaya Abogados. Abogado con
especialización en recursos naturales
(petróleo y gas) e inversión extranjera.
(*) El artículo fue realizado con la
colaboración de José Castillo.
E
l Organismo Supervisor de la Inversión
en Energía y Minería (Osinergmin)
aprobó recientemente el reglamento
de supervisión y fiscalización de las
actividades energéticas y mineras de esta entidad,
destinado a establecer los criterios y procedimien-
tos específicos para la calificación, clasificación,
contratación, designación y ejecución de las tareas
de fiscalización que realizarán las empresas super-
visoras, así como las obligaciones que deberán ser
cumplidas por los agentes supervisados como parte
de las actividades de supervisión y fiscalización que
realice el Osinergmin.
Fue mediante la Resolución de Consejo Direc-
tivo del Osinergmin Nº 171-2013-OS/CD, la cual
señala que las empresas supervisoras son personas
naturales o jurídicas, debidamente calificadas
y clasificadas como tales por Osinergmin, que
realizan actividades de supervisión y fiscalización
en los sectores energéticos o minero; mientras que
los agentes supervisados con personas naturales
o jurídicas de derecho público o privado que rea-
lizan actividades del sector energético o minero.
A continuación desarrollaremos los aspectos más
importantes de la norma en comentario.
DISPOSICIONES GENERALES
El reglamento dispone que la norma tiene como
finalidad establecer las directrices y procedi-
mientos específicos para clasificar y calificar a
las empresas supervisoras, así como su contrata-
ción, designación y la ejecución de las tareas de
supervisión y fiscalización que ellas realizan (Art.
1). Asimismo, establece que el reglamento será
de aplicación obligatoria tanto para Osinergmin,
para las empresas supervisoras como para los
agentes supervisados (Art. 2).
El Art. 4 del referido cuerpo normativo con-
templa principios que deben cumplirse en el
desarrollo de la función de supervisión y fisca-
lización, adicionales a los principios de acción
ya establecidos en el reglamento general de
Osinergmin, que fue aprobado por el DS Nº 054-
2001-PCM. Estos principios son los de eficiencia,
presunción de veracidad y transparencia, así como
el de finalidad preventiva y correctiva.
Suplemento de
MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013
DE LA SUPERVISIÓN
Q Modalidades de supervisión y fiscalización.
El Art. 6 regula la supervisión preoperativa, cuya
finalidad es emitir un informe técnico favorable o
efectuar una evaluación técnica sobre el proyecto
de instalación o modificación de instalaciones,
establecimientos o unidades, antes del inicio de
operaciones.Así, se podrá verificar el cumplimiento
de las condiciones técnicas o de seguridad, y las
demás previsiones normativas. Luego, el Art. 7
dispone que la supervisión operativa implica
aquella realizada según el programa anual de
supervisión de Osinergmin. Finalmente, se estable-
ce la supervisión especial, la cual implica aquella
acción adicional al programa anual de supervisión
que Osinergmin considere necesarias respecto a
los agentes supervisados, dentro de las cuales se
incluyen las acciones de supervisión y fiscalización
derivadas de accidentes, emergencias, denuncias
u otros imprevistos.
QActividades de supervisión y fiscalización. En
cuanto a las actividades de supervisión y fiscali-
zación en hidrocarburos líquidos, el Art. 9 dispone
que estas actividades son las de exploración y
explotación, así como las de procesamiento, alma-
cenamiento, ductos y terminales, comercialización,
entre otras. Mientras que el Art. 10 incluye dentro
de las actividades de supervisión y fiscalización
de gas natural, las de exploración y explotación,
las de producción, procesamiento y transporte,
así como las de distribución y comercialización
de GNV, GNC y GNL. Respecto al subsector de
electricidad se incluyen entre las actividades de
supervisión y fiscalización a las de generación,
transmisión, distribución, comercialización, entre
otras. Por otro lado, en el sector minero, la supervi-
sión y fiscalización recaerá sobre el cumplimiento
de disposiciones legales y técnicas, así como la
seguridad de infraestructura, sus instalaciones,
gestión de seguridad y operaciones, dentro de
las etapas de exploración, explotación, bene-
ficio, transporte minero y almacenamiento de
concentrado de mineral. Los aspectos son los de
geomecánica, ventilación, transporte –además de El contrato administrativo “El nu
maquinarias e instalaciones auxiliares– plantas establ
de beneficio, fundiciones, refinerías, depósitos
de concentrado de mineral y plantas de relleno
Q En virtud de los principios de igualdad, no
discriminación y competencia, el consejo
otro, agentes privados, tiene naturaleza de
contrato administrativo, el cual se rige por el super
hidráulico, así como depósito de relaves, pilas de
lixiviación, depósito de desmontes y tajo abierto.
directivo del Osinergmin ha implementado
una medida adecuada para la supervisión y
derecho público, toda vez que Osinergmin
supervisa y fiscaliza, no solo a las empresas
las ac
fiscalización de las actividades energéticas y contratistas, sino a los agentes supervisados. y min
DEL PROCESO DE SELECCIÓN
El Art. 13 del reglamento establece que en cuanto
mineras por parte de empresas supervisoras,
las cuales, pudiendo ser personas naturales o
Asimismo, es interesante resaltar que las
funciones que las empresas supervisoras super
a los requisitos previos al proceso de selección
la gerencia de fiscalización o área equivalente
jurídicas, son contratadas para llevar a cabo
tales actividades.
realizan en minería y energía fueron
atribuidas por la Ley Nº 28964, la cual
luego
que requiera la contratación de una empresa mantiene el esquema de supervisión y opera
supervisora solicitará a la gerencia general la
conformación del comité de selección. Además,
Q Este tipo de contratos que celebran, por
una parte, la administración pública y, por
fiscalización a cargo de Osinergmin, ya
previsto por la Ley Nº 27699. super

icas y mineras
el proceso de selección consta de seis etapas: i)
Convocatoria; ii) Formulación y absolución de
consultas; iii) Presentación de propuestas técni-
cas y económicas; iv) Evaluación de requisitos y
propuesta técnica; v) Evaluación de propuesta
económica; y vi) Designación.
El Art. 18 dispone que contra el resultado de la
evaluación técnica y el resultado final del proceso
solo procederá el recurso de reconsideración ante
el comité de selección. Asimismo, señala que lo
resuelto por el comité de selección es irrecurrible.
Según el Art. 20, excepcionalmente, en situaciones
de urgencia o emergencia, se podrá contratar
empresas supervisoras sin proceso de selección,
en tanto el monto total del contrato no exceda el
15% del valor presupuestado para cada gerencia
de fiscalización o área equivalente en el programa
anual de supervisión. De excederse el 15%, antedi-
cho, se requerirá autorización mediante resolución
de presidencia del consejo directivo de Osinergmin.
DE LAS EMPRESAS SUPERVISORAS
QClasificación y contratación. Las empresas
supervisoras que sean personas naturales se
clasifican en supervisor 1, supervisor 2, supervisor
3 y supervisor 4, dependiendo de la experiencia
profesional en las actividades de los sectores
supervisados. Por otro lado, el Art. 22 clasifica
a las empresas supervisoras que sean personas
jurídicas en empresas supervisoras acreditadas
(dentro de las que se encuentran las de Nivel
A y Nivel B y Empresas Supervisoras Técnicas).
El Inc. 1 del Art. 24 dispone las causales de
impedimentos, incompatibilidades y prohibiciones
de participar en los procesos de selección que Osi-
nergmin convoque para el ejercicio de funciones
de supervisión o fiscalización, supuestos como
mantener vínculo como cónyuge o conviviente o
relación de parentesco hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad con los
miembros del consejo directivo o con trabajadores
de Osinergmin o, incluso, terceros que participen
directa o indirectamente en el proceso de selección.
uevo reglamento Otra causal contemplada implica haber sido conde-
nado con calidad de cosa juzgada por la comisión
lece hasta tres tipos de dolosa de un delito.Asimismo, regula los supuestos
rvisión y fiscalización de adicionales a lo dispuesto por el Inc. 1 del citado
artículo, bajo los cuales las empresas supervisoras
ctividades energéticas no podrán participar, al tratarse de la supervisión o
fiscalización de determinados agentes supervisados.
neras. La primera es la El Art. 25 igualmente regula los requisitos
rvisión preoperativa, para suscribir el contrato de supervisión, entre los
que se encuentran la presentación de pólizas de
o, la supervisión seguros vigentes que las empresas supervisoras
contratarán directamente, el certificado médico
ativa, y finalmente la de los profesionales que realizarán las labores
rvisión especial.” de supervisión, así como la declaración jurada
actualizada de no estar incurso en alguna causal
Antecedentes
Q Según lo dispuesto por el Art. 4 de la
Ley Nº 27699, Ley complementarias de
fortalecimiento institucional del Organismo
Supervisor de la Inversión en Energía y
Minería (Osinergmin), las funciones de
supervisión, supervisión específica y
fiscalización atribuidas a dicho organismo
podrán ser ejercidas a través de empresas
supervisoras, las cuales pueden ser
personas naturales o jurídicas,
debidamente calificadas y clasificadas por
el Osinergmin.
Q Mediante Resolución del Consejo
Directivo del Osinergmin, Nº 205-2009-OS/
CD, se aprobó el Reglamento de
Supervisión de Actividades Energéticas y
Mineras, el cual rige, con sus
modificatorias, la contratación y
actividades realizadas por las empresas
supervisoras.
Q Luego, para una mejora del marco
reglamentario relativo a la supervisión y
fiscalización de las actividades mineras y
energéticas, se procedió a revisar
integralmente dicho reglamento. En ese
sentido, de acuerdo con la Ley Nº 27332,
Ley Marco de los Organismos Reguladores
de la Inversión Privada en los servicios
públicos y el reglamento general del
Osinergmin, aprobado por DS Nº
054-2001-PCM, se aprobó, por Res. Nº
171-2013-OS/CD, el Reglamento de
supervisión y fiscalización de las
actividades mineras y energéticas de
Osinergmin, dejándose sin efecto el
reglamento aprobado por la Res. Nº
205-2009-OS/CD, sus modificatorias, así
como todas las disposiciones que se
opongan al nuevo reglamento.
de incompatibilidad, impedimento o prohibición
previstas.
Q Funciones de supervisión y fiscalización. El Art.
26 dispone que las empresas supervisoras tienen
facultades como realizar inspecciones, exigir a los
agentes supervisados la exhibición o presentación
de documentos, tomar copia de los archivos físi-
cos o magnéticos/electrónicos, tomar muestras,
efectuar pruebas, analizar las características de los
ENERGÍA Y MINAS
equipos, entre otras. Asimismo, según el Art. 27 y
28, las empresas supervisoras tienen obligaciones
tales como realizar oportunamente las acciones
de supervisión o fiscalización requeridas por
Osinergmin e informar el cumplimiento del agente
supervisado respecto de las obligaciones legales o
contractuales, realizar la supervisión o fiscalización
con los profesionales aprobados por Osinergmin,
realizar previamente a la supervisión o fiscalización
encomendada la revisión o evaluación exhaustiva
de la documentación, guardar reserva sobre la
información o documentación de propiedad o en
relación con los agentes supervisados, entre otras.
Como contrapartida, el Art. 29 refiere las
obligaciones de los agentes supervisores en rela-
ción con las empresas supervisoras, que incluyen
permitir el ingreso a sus instalaciones, proporcionar
oportunamente la información y documentación
que permita verificar el cumplimiento de sus
obligaciones, realizar o brindar facilidades a la
empresa supervisora para ejecutar pruebas téc-
nicas, mediciones, instalación o retiro de equipos,
entre otras.
QDesempeño de la empresa supervisora. El Osinerg-
min impondrá penalidades a la empresa supervisora
por incumplir el plazo en la realización de actividades
o entrega de informes u otra documentación, así
como otros incumplimientos previstos en las bases
del proceso de selección (Art. 30). Mientras que los
contratos con las empresas supervisoras tendrán
como duración máxima cinco años, previendo la
posibilidad de ser renovados (Art. 32).
Se prevé como causales de resolución del
contrato de supervisión realizar subcontrataciones
sin autorización previa, acumular penalidades
por un importe equivalente al 10% del monto
del contrato, coludirse con los administrados, no
guardar reserva sobre la información obtenida,
presentar información falsa o documentación
inexacta, entre otros supuestos (Art. 33). Asimis-
mo, se dispone que las bases podrán establecer
causales adicionales.
El Art. 35 establece que cuando producto del
incumplimiento de las obligaciones establecidas
en el presente reglamento, se resuelva el contrato
suscrito con una empresa supervisora, la gerencia
de fiscalización o área equivalente inscribirá tal
suceso en el registro de resolución de contratos de
supervisión a su cargo dentro de los siguientes tres
días a la resolución, quedando impedida la empresa
supervisora de participar en procesos de selección
en los siguientes tres años de resuelto el contrato.
Por último, mediante la única disposición
complementaria derogatoria, se deja sin efecto el
reglamento aprobado por Res. Nº 205-2009-OS/
CD, sus modificatorias, así como todas las disposi-
ciones que se opongan al presente reglamento. ◆
6 Suplemento de
análisis legal
OEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO
Gestión y resultados
MARÍA DEL
GUADALUPE ROJAS
VILLAVICENCIO DE
GUERRA
Presidenta del Tribunal de
Contrataciones del Estado.
H
an transcurrido 18 meses desde que
se dio inicio a una nueva gestión en el
Tribunal de Contrataciones del Estado
(TCE). Durante este tiempo, conjuntamente con
la participación y compromiso de los vocales,
profesionales y personal técnico integrante
de este órgano resolutivo, hemos desplegado
esfuerzos por mejorar nuestros procesos de
trabajo y ofrecer a la ciudadanía un servicio
con altos niveles de eficiencia y calidad.
Como bien señala el artículo 63 de la Ley
de Contrataciones del Estado, el TCE tiene
entre sus principales funciones: a) resolver las
controversias que surjan entre las entidades,
los participantes y los postores durante el pro-
ceso de selección, con el objeto de garantizar
el cumplimiento de la normativa y prever que
las contrataciones se realicen optimizando los
recursos públicos en las mejores condiciones de
calidad y precios en un marco de transparencia
y competencia, y b) aplicar sanciones de inhabi-
litación temporal y definitiva a los proveedores,
participantes, postores, contratistas, árbitros
y expertos independientes, con el objeto de
incentivar buenas prácticas en la contratación
y prevenir la concurrencia de conductas que
alteren o violenten la normatividad.
A partir de lo expuesto se puede afirmar
que las funciones otorgadas a este Tribunal
Administrativo son de gran importancia para el
interés público, por cuanto actúa como jurisdic-
ción administrativa en materia de contratación
pública para la solución de controversias gene-
radas durante la tramitación de los procesos
de selección ejerciendo el rol de cautela de los
recursos públicos en beneficio del ciudadano;
y, además, genera incentivos para promover
prácticas saludables en el mercado de compras
públicas y previene los actos de corrupción o
ilegalidad a través de las sanciones que aplica.
Por ende, el fortalecimiento y mejora de sus
procesos se encuentra dentro de la agenda de
prioridades del OSCE.
Al respecto, como actividad inicial, nos
propusimos identificar el estado situacional
del TCE. Los resultados de este diagnóstico
indicaron la necesidad de ejecutar en cada
MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013
uno de los ámbitos que se señalan, las
acciones siguientes:
I. ORGANIZACIONAL
QOrganización y procesos de traba-
jo: reorganizar los procesos internos
del TCE e implementar mecanismos
de supervisión y monitoreo de las fun-
ciones y actividades.
QInstrumentos normativos de gestión inter-
na: a) contar con un reglamento que defina
responsabilidades y actividades en el marco
de su competencia, y b) la Directiva N° 003-
2012-OSCE/CD sobre lineamientos para el
procedimiento de asignación de expedientes
debía considerar criterios de complejidad a
efectos de garantizar una asignación equitativa
de expedientes. Asimismo, era necesario que
la Directiva N° 009/2010/OSCE/PE se adecue
a los cambios normativos en materia de con-
tratación pública.
QGestión del archivo periférico: garantizar
la adecuada custodia de un aproximado de
8,000 expedientes (250 metros lineales) co-
rrespondiente al periodo 2000-2012, que se
encontraban bajo la responsabilidad de la
Secretaría del TCE.
QInformación sobre cumplimiento de metas
y productividad: diseñar e implementar infor-
mes o instrumentos de gestión que reflejaran
el cumplimiento de metas e indicadores de
productividad.
II. CARGA PROCEDIMENTAL
QGestión de carga procedimental: atender
1,177 ingresados al TCE correspondiente al
periodo 2000-2012 que se encontraban pen-
dientes de pase a Sala para la emisión de
pronunciamientos; así como 346 expedientes
suspendidos con archivo provisional.
QActividades estratégicas para ejecutar: re-
mitir a la Contraloría General de la República,
Ministerio Público, Instituto Nacional de De-
fensa de la Competencia y de la Protección
de la Propiedad Intelectual y otras entidades
públicas un aproximado de 560 expedientes
correspondientes al periodo 2005-2012.
III. INFRAESTRUCTURA Y LOGÍSTICA
QInfraestructura y equipamiento: organizar
ambientes adecuados para el desarrollo del
trabajo de los profesionales del TCE y la custodia
temporal de expedientes.
QSoporte tecnológico: que las funcionalidades
del sistema informático permitieran la gestión
integral de los expedientes, y que se superen
las dificultades de accesibilidad a los usuarios,
entre otros aspectos.
Como se puede apreciar, había que atender
necesidades inmediatas en cuanto a la gestión
administrativa del TCE; sin que ello implique dejar
de garantizar la prestación de un servicio oportu-
ADMINISTRATIVO
no a los administrados. Por ende, para lograr
cumplir con los objetivos propuestos, se ha
impulsado un proceso de cambio que parte por
dejar atrás el modelo de organización y cultura de
trabajo tradicional de la administración pública
y concentrar esfuerzos en la implementación de
un nuevo modelo gerencial que comprende los
siguientes fundamentos básicos: a) El ciudada-
no es el eje central de la acción pública; b) El
Estado es el medio para alcanzar fines sociales
y colectivos; c) La prioridad del Estado es la
inversión social; d) La utilización eficiente del
gasto público; y e) La vocación de austeridad
en la actuación administrativa a través de la
optimización de los recursos.
Asimismo, hemos aprovechado las ventajas
de la reforma de la normatividad de contra-
tación pública a través de la Ley N° 29873 y
el DS N° 138-2012-EF. Lo señalado guarda
concordancia con la Política Nacional de Mo-
dernización de la Gestión Pública aprobada
por DS N° 004-2013-PCM y el Plan Nacional
de Lucha Contra la Corrupción 2012-2016
aprobado por DS N° 119-2012-PCM.
PILARES DE LA GESTIÓN
DE CAMBIO EN EL TCE
Bajo este modelo de gerenciamiento público, la
gestión de cambio en el TCE se viene implemen-
tado a través de los siguientes pilares:
I. ORGANIZACIÓN Y PROCESOS
QReorganización de la gestión de trabajo de
la Secretaría del TCE, definiendo actividades de
antes y después de sala, así como de ejecu-
ción de resoluciones y acuerdos. Lo señalado
favorece la simplificación de procesos, delimita
responsabilidades y dinamiza el trámite de los
expedientes.
ADMINISTRATIVO
Impacto de la reforma normativa en la gestión del TCE
Las modificatorias incorporadas a la normatividad de contrataciones del Estado a través de la Ley N° 29873 y DS N° 138-2012-EF han
permitido obtener los siguientes resultados:
Q En los procedimientos de sanción se
precisan plazos para las indagaciones
previas, remisión del expediente a sala y
resolución. Esta modificatoria normativa
ha permitido que el tiempo transcurrido
para la resolución de los expedientes de
sanción se reduzca de 380 a 144 días.
Q En los procedimientos de apelación se
precisan plazos para la tramitación de los
recursos de apelación. A partir de ello, el
Q Reorganización del archivo periférico del
TCE. Los expedientes han sido ordenados,
clasificados y organizados. A la fecha se han
transferido 1351 expedientes correspondientes
al periodo 2000-2010 al Archivo Central del
OSCE para su custodia y conservación. Esta
acción permite tener un adecuado control y
custodia de los expedientes, lo cual favorece
la atención oportuna de información solicitada
por los administrados y entidades públicas.
QPriorización en la atención de expedientes
ingresados al TCE en el periodo 2000-2012, así
como las remisión a la Contraloría General de la
República, Ministerio Público, Indecopi y otras
entidades, de expedientes correspondientes al
periodo 2005-2012. Con ello se resuelven las
diversas controversias que inciden en la con-
tratación e impacta en la prevención y sanción
de la corrupción.
QDefinición de indicadores de productividad
y metas para la tramitación y resolución de
expedientes. En todo modelo de gestión, per-
mite que el TCE brinde un servicio oportuno y
de calidad.
QImplementación de procedimiento para el
registro automático en el RNP de las sanciones
de inhabilitación dispuestas por el TCE, así como
implementación de mejoras al sistema XPOR-
TAL5 del TCE. Dicha acción permite garantizar
que las sanciones dispuestas por el TCE en sus
resoluciones se ejecuten en forma inmediata.
QEstandarización de los formatos de resolu-
ciones y acuerdos, y de los decretos. Con ello se
contribuye a la transparencia y predictibilidad.
Q Elaboración del proyecto de reglamento
del TCE, directiva sobre gestión de archivo
y ejecución de resoluciones y directiva para
fiscalización posterior. Su aprobación permitirá
definir funciones, procedimientos y responsa-
bilidades en el TCE.
QContratación y ejecución de consultoría para
la elaboración e implementación de un sistema
de gestión de expedientes. Su implementación
permitirá contar con un sistema automatizado
tiempo transcurrido para la resolución de los
expedientes de apelación se ha reducido de
55 a 46 días.
Q Antes de la modificatoria, el TCE conocía
los recursos de apelación cuyo valor
referencia era > 600 UIT. Con la
modificatoria, conoce los recursos de
procesos de selección por LC, CP, ADP y AMC
derivadas de tales procesos. Dicha
disposición otorga mayor seguridad
MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013
análisis legal
administrado en razón a la imparcialidad
que ofrece un órgano distinto e
independiente de la entidad que convoca
el proceso de selección.
Q Se aprovechan los beneficios de la
tecnología a través de notificaciones
electrónicas ejecutadas mediante el sistema
informático XPORTAL5. Asimismo, las
sanciones son efectivas en el inmediato plazo
(la comunicación al RNP es electrónica).
Suplemento de
7
Gestión de
la carga
procedimental
Las estrategias y medidas
implementadas han impactado
positivamente sobre la carga
procedimental en cuanto a la
tramitación y resolución oportuna de
los expedientes, según podemos
apreciar en los siguientes datos:
Q Durante el 2012 ingresaron al TCE
2,148 expedientes, de los cuales, 1,648
(77%) correspondieron a solicitudes de
sanción y 500 (23%) a recursos de
apelación. Hasta octubre del presente,
2,082 (97%) expedientes fueron
concluidos y 66 (3%) tenían la
condición de suspendidos (por medidas
cautelares, inicio de procedimiento
arbitral y otras causales).
Q Durante el 2012 se emitieron 1,500
resoluciones, de las cuales 1,248 (83%)
derivan de procedimientos
sancionadores y 252 (17%) de
procedimientos de apelación.
Q Hasta setiembre de 2013, el TCE
recibió 2651 expedientes, de los cuales
1,929 (73%) corresponden a
solicitudes de sanción y 722 (27%) a
recursos de apelación. En el mismo
periodo, 1,712 (64%) expedientes
fueron concluidos, 923 (35%) estaban
en trámite y 6 (1%) tenían la condición
de suspendidos.
Q Hasta setiembre del 2013, el TCE ha
emitido 2,206 resoluciones, de las
cuales, 1,698 (77%) derivan de
procedimientos de sanción y 508
(23%) de procedimientos de apelación.
que agilice los procedimientos del TCE.
II. TRANSPARENCIA
QMediante Resolución N° 100-2013-OSCE/PRE
del 15 de marzo de 2013 se aprobó la Directiva
N° 002-2013/OSCE-CE respecto a lineamientos
para el procedimiento de asignación de expe-
dientes en el TCE.
QMediante Resolución N° 283-2012-OSCE/
PRE del 18 de setiembre de 2012 se aprobó
la Directiva N° 008-2012/OSCE-CE respec-
to a disposiciones que regulan la emisión de
decretos, resoluciones y/o acuerdos del TCE y
su notificación, así como la programación de
audiencias y lectura de expedientes.
Dichas normas ofrecen a los administrados
reglas claras en cuanto a la asignación de los
expedientes a cargo del TCE, así como respecto
a la emisión y notificación de decretos, acuerdos
y resoluciones.
8 Suplemento de
análisis legal
III. PREDICTIBILIDAD
QUniformidad de criterio de las salas al mo-
mento de resolver los expedientes asignados.
Durante el 2012 y 2013 se aprobaron Acuerdos
de Sala Plena sobre los siguientes temas: a)
alcances del artículo 114 y 118 de la RLCE; b)
procedimiento de resolución contractual por
incumplimiento del contratista como condición
necesaria para la aplicación de sanción; c)
aplicación de las disposiciones incorporadas
por la Ley N° 29873 y DS 138-2012-EF; d)
trámite de expedientes en sala pendientes de
resolución; y e) contabilización de plazos en
los procedimientos de apelación y sanción. Lo
señalado ha permitido que las salas observen
criterios uniformes durante la tramitación y
Hemeroteca: -U 4XLOFD 1|   /LPD $QH[R  ê Locall pri
Hemeroteca:-U4XLOFD1|/LPD$QH[RêLocal
MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013
resolución de los casos a su cargo. Asimismo,
ofrece seguridad jurídica a los administrados
y fortalece la imparcialidad en las actuaciones
del TCE.
QAdicionalmente a la publicación de reso-
luciones y Acuerdos de Sala Plena, se viene
gestionando, en coordinación con otras de-
pendencias del OSCE, la contratación de los
servicios de sistematización, digitalización
y gestión documental (aún en proceso).
Como resultado de dichas contrataciones
se ofrecerá una fuente jurisprudencial tras-
cendente que permite identificar cuáles son
los criterios asumidos por el TCE en cuanto
a temas concretos.
I EDICIÓN OFICIAL
Compendio de Legislación sobre
Promoción de laTransparencia y
Lucha contra la Corrupción
Ley Nº 29497
princip
IV. ESPECIALIDAD TÉCNICA
Con fecha 10.07.2013 se ha suscrito el Convenio
Interinstitucional entre el Ministerio de Salud
y el OSCE, que tiene entre sus objetos brindar
apoyo técnico del CENAN de manera priorizada
en el análisis y de ser el caso en la absolución de
consultas técnicas relacionadas con alimentos y
nutrición durante el desarrollo y después de los
procesos de selección. Asimismo, el 29.01.2013
se suscribió un convenio de cooperación con
Indecopi. Es una tarea pendiente la suscripción
de convenios con otras entidades especializadas.
Lo señalado permite contar con el apoyo técnico
especializado de entidades públicas que regulan
determinados temas que son materia de evalua-
ción en los procesos de contratación pública. ◆
å/DFRUUXSFLµQYXOQHUDGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHVæí
ADMINISTRATIVO
Reflexiones
finales
El TCE ha desplegado esfuerzos por
atender oportunamente los expedientes
que han sido puestos a su conocimiento
para el respectivo pronunciamiento. En tal
sentido, las cifras expuestas son el
resultado de las mejoras implementadas,
así como por el impacto de la reforma en
la normatividad de contrataciones.
Finalmente, podemos concluir que los
avances logrados a la fecha por el TCE
tienen un impacto importante en la
contratación pública en razón a lo
siguiente:
Q En los recursos de apelación se
garantiza la correcta aplicación de la
normativa cautelando que las compras
públicas se desarrollen con eficiencia y
calidad.
Q La solución de controversias en plazos
razonables garantiza que las necesidades
de los ciudadanos puedan ser atendidas
oportunamente por las entidades.
Q Se promueve el uso adecuado de los
fondos públicos a través de la contratación
estatal.
Q Se institucionalizan, entre otros, los
principios de transparencia, libre
competencia, igualdad y equidad en la
contratación pública.
Q Se restringe el acceso al mercado de
compras estatales a los proveedores
ineficientes o que promueven prácticas
ilegales en perjuicio del Estado.
Q Se fomentan buenas prácticas en la
contratación estatal.
Q Representa un mecanismo de lucha
contra la corrupción.
Q Tiene un impacto importante en la
economía del país en razón a la magnitud
del mercado de compras públicas.
Dr. Julio Arbizu González
principal:$Y$OIRQVR8JDUWH1|/LPD$QH[RV\êLima:$Y$EDQFD\VQ3ULPHUSLVR3-êComas:$Y&DUORV,]DJXLUUH1|3ULPHUSLVR3-êMiraflores: Av. Domingo Elías
1|3-ê&DOODR$YGH0D\RFGUDVQ3ULPHUSLVR3-êINDECOPI:&DOOH/D3URVD1|6DQ%RUMDêProvincia:$GTXL«UDORFRQQXHVWURV'LVWULEXLGRUHV2ȰFLDOHVDQLYHOQDFLRQDO\2SHUDGRUHVHQHO3RGHU-XGLFLDOGHVXORFDOLGDG
1027715