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“Las normas del procedimiento que se aplicará ante la Administración Pública Nacional,
centralizada y descentralizada, inclusive entes autárquicos, con excepción de los organismos
militares y de defensa y seguridad, se ajustarán a las propias de la presente ley y a los siguientes
requisitos:
b) Celeridad, economía, sencillez y eficacia en los trámites quedando facultado el Poder Ejecutivo
para regular el régimen disciplinario que asegure el decoro y el orden procesal. Este régimen
comprende la potestad de aplicar multa de hasta cien pesos -cuando no estuviere previsto un
monto distinto en norma expresa- mediante resoluciones que, al quedar firmes, tendrán fuerza
ejecutiva.
Informalismo.
Los plazos.
2) Se contarán por días hábiles administrativos salvo disposición legal en contrario o habilitación
resuelta de oficio o a petición de parte;
3) Se computarán a partir del día siguiente al de la notificación. Si se tratare de plazos relativos a
actos que deban ser publicados regirá lo dispuesto por el artículo 2 del Código Civil;
5) Antes del vencimiento de un plazo podrá la Administración de oficio o a pedido del interesado,
disponer su ampliación, por el tiempo razonable que fijare mediante resolución fundada y siempre
que no resulten perjudicados derechos de terceros. La denegatoria deberá ser notificada por lo
menos con dos (2) días de antelación al vencimiento del plazo cuya prórroga se hubiere solicitado;
6) Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos administrativos se perderá el
derecho para articularlos; ello no obstará a que se considere la petición como denuncia de
ilegitimidad por el órgano que hubiera debido resolver el recurso, salvo que éste dispusiere lo
contrario por motivos de seguridad jurídica o que, por estar excedidas razonables pautas
temporales, se entienda que medió abandono voluntario del derecho;
8) La Administración podrá dar por decaído el derecho dejado de usar dentro del plazo
correspondiente, sin perjuicio de la prosecución de los procedimientos según su estado y sin
retrotraer etapas siempre que no se tratare del supuesto a que se refiere el apartado siguiente;
9) Transcurridos sesenta (60) días desde que un trámite se paralice por causa imputable al
administrado, el órgano competente le notificará que, si transcurrieren otros treinta (30) días de
inactividad, se declarará de oficio la caducidad de los procedimientos, archivándose el expediente.
Se exceptúan de la caducidad los trámites relativos a previsión social y los que la Administración
considerare que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el
interés público. Operada la caducidad, el interesado podrá, no obstante, ejercer sus pretensiones
en un nuevo expediente, en el que podrá hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones
practicadas con intervención de órgano competente producirán la suspensión de plazos legales y
reglamentarios, inclusive los relativos a la prescripción, los que se reiniciarán a partir de la fecha en
que quedare firme el auto declarativo de caducidad;
1) De exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisión de actos que se
refieren a sus derechos subjetivos o intereses legítimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y
representar profesionalmente. Cuando una norma expresa permita que la representación en sede
administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del Derecho, el patrocinio letrado será
obligatorio en los casos en que se planteen o debatan cuestiones jurídicas.
3) Que el acto decisorio haga expresa consideración de los principales argumentos y de las
cuestiones propuestas, en tanto fueren conducentes a la solución del caso”.
LA COMPETENCIA.
También debemos recordar las cuestiones vinculadas con la competencia del órgano, usualmente
estudiadas en Derecho Administrativo I. Vale tener presente lo dispuesto por el artículo 3 del
decreto-ley 19549:
“La competencia de los órganos administrativos será la que resulte, según los casos, de la
Constitución Nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio
constituye una obligación de la autoridad o del órgano correspondiente y es improrrogable, a
menos que la delegación o sustitución estuvieren expresamente autorizadas; la avocación será
procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario”.
Asimismo recordaremos que la competencia del órgano es un requisito para la validez del acto
administrativo. Para que un órgano administrativo pueda realizar válidamente una actividad es
necesario que esté dentro de la esfera de sus atribuciones. Debe ser ejercida por el órgano que la
tenga atribuida y a través del procedimiento adecuado. Hutchinson sintetiza el complejo tema de
la competencia en estos términos: “La característica de la norma administrativa es que confiere
poderes, que habilitan a la Administración para un obrar determinado y dichos poderes han de ser
atribuidos de un modo positivo por el ordenamiento. Así surge, en contraposición a aquello que es
propio, en general, de lo sujetos privados, que la Administración no puede obrar sin que el
ordenamiento lo autorice en forma expresa o razonablemente implícita. Frente al principio debe
entenderse permitido lo que no está prohibido (postulado de la permisión) que domina la vida civil,
es propio del régimen administrativo el apotegma debe entenderse prohibido lo no permitido”.
EL EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO.
Regularmente se asocia a la Administración con expedientes que tramitan –largamente- ante ella.
La imagen de estanterías repletas de papel es bastante usual para representarla. Pero no es
aventurado afirmar que en algunos años ese cuadro formará parte de la historia. Es que un
creciente número de normas están imponiendo la despapelización y el expediente electrónico. La
ley 25506 dispone que “el Estado nacional … promoverá el uso masivo de la firma digital de tal
forma que posibilite el trámite de los expedientes por vías simultáneas, búsquedas automáticas de
la información y seguimiento y control por parte del interesado, propendiendo a la
progresiva despapelización”.
El actual Reglamento de la LNPA (art. 7) define al expediente así: “Se entiende por expediente
administrativo el conjunto ordenado de documentos y actuaciones que sirven de antecedente y
fundamento al acto administrativo así como las diligencias encaminadas a ejecutarlo”. Y añade:
“Los expedientes tendrán formato electrónico y se formarán mediante la agregación ordenada de
los documentos, pruebas, dictámenes, informes, acuerdos, notificaciones y demás diligencias que
deban integrarlos”.
La legislación establece ciertas formalidades para los escritos (art. 16 RLNPA). No debe perderse
de vista, sin embargo, que el procedimiento administrativo está gobernado por el principio del
informalismo y que el particular no necesariamente cuenta con un patrocinio letrado. Por ello,
para expresarlo con las palabras de la ley, se excusará la inobservancia por los interesados de
exigencia formales no esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente.
Todo escrito por el cual se promueva la iniciación de una gestión ante la Administración Pública
Nacional deberá contener los siguientes recaudos:
a) nombres, apellido, indicación de identidad y domicilio real y constituido del interesado; b)
relación de los hechos y si lo considera pertinente, la norma en que el interesado funde su
derecho; c) la petición concretada en términos claros y precisos; d) ofrecimiento de toda la prueba
de que el interesado ha de valerse, acompañando la documentación que obre en su poder y, en su
defecto, su mención con la individualización posible; e) firma del interesado o de su representante
legal o apoderado.
La primera cuestión está gobernada por el Código Civil y Comercial (arts. 22, 23, 25, 26, 30, 32 y
conc.). Basta con pensar en la situación de las niñas o los niños o adolescentes o de las personas
con capacidades restringidas o las personas inhabilitadas.
La segunda, se rige por el derecho administrativo. En este sentido, tanto en el ámbito federal
como en el de la provincia de Buenos Aires la legislación hace referencia a los titulares
de derechos subjetivos e intereses legítimos (art. 10 LPABA y 74 RLNPA). Pero estas restricciones –
nacidas de textos sancionados incluso antes de la reforma de 1994- hoy son difícilmente
compatibles con la Constitución Nacional. En efecto, como es sabido, la legitimación en el ámbito
del proceso ha registrado una notable ampliación. No es consistente con aquélla que en el
procedimiento administrativo se apliquen criterios más rigurosos. Dicho de otro modo, no puede
admitirse que una pretensión que puede ser llevada ante los tribunales y en la que éstos admitan
la legitimación de quién la ejerce, no pueda hacerse valer, previamente, frente a la
Administración.
No ofrece mayores novedades a la luz de la regulación –ya estudiada en otra asignatura- sobre el
proceso civil. Básicamente se distinguen tres formas de actuación en el marco de un
procedimiento administrativo: a) por derecho propio; b) por representación (legal) y c) por
representación convencional (mandato). Sin embargo, cabe consignar que la acreditación de la
personería no sólo puede realizarse mediante un instrumento público (usualmente el mandato
otorgado ante un escribano público) sino también mediante carta- poder o un acta ante la
autoridad administrativa que actuará, en cierta medida, como un fedatario.
EL PATROCINIO LETRADO.
La regla es que no se exige el patrocinio letrado y constituye una de las diferencias notables con el
proceso civil. En el ámbito federal hay una –algo complicada e inusual- excepción. Allí el art. 1 inc.
“f”, apartado 1 de la LNPA dice que: “Cuando una norma expresa permita que la representación en
sede administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del derecho, el patrocinio letrado
será obligatorio en los casos en que se planteen o debatan cuestiones jurídicas”. Es decir, sólo se
exigiría patrocinio letrado cuando concurran dos circunstancias: a) que la parte sea representada
por quien no sea profesional del derecho (v.gr. un ingeniero, un médico, un geólogo, etc.;
supuesto que se advierte como poco probable) y b) que se planteen o debatan en el caso
cuestiones jurídicas (en general, esto es lo que ocurre frente a un reclamo o un recurso).
LOS PLAZOS.
Aquí, con pretensión de síntesis, sólo haremos referencia a algunas cuestiones. La primera es que
–como regla- se computan los días y horas hábiles administrativos. La segunda es que los plazos
son obligatorios, tanto para el particular como para la Administración (aunque la práctica
desmiente que para esta última lo sean). La tercera es que –por regla- los plazos no son
perentorios. Esta característica, a veces, provoca confusiones. Valgan para disiparlas las palabras
de Couture: “Plazos perentorios son aquellos que, vencidos, producen la caducidad del derecho,
sin necesidad de actividad alguna ni del juez ni de la parte contraria. La extinción del derecho se
produce por la sola naturaleza del término, lo que quiere decir que se realiza por ministerio de la
ley”. En el terreno del procedimiento administrativo, como decíamos, los plazos por regla no son
perentorios porque la presentación tardía del interesado no hace decaer el derecho a hacerlo.
Pero –recordando a Bobbio cuando afirmaba que la única regla sin excepción es que no hay regla
sin excepción- los plazos para la interposición de los recursos son perentorios.
La distinción entre recursos, reclamos y denuncias permite comprender la dinámica que tiene el
procedimiento administrativo. Para este punto nos valemos de las palabras de Gordillo: “En primer
lugar, con el recurso se atacan sólo actos administrativos, mientras que con la reclamación y la
denuncia pueden impugnarse tanto actos como hechos y omisiones administrativas”. “En segundo
lugar, con el recurso y la reclamación pueden defenderse derechos subjetivos o intereses
legítimos, mientras que con la denuncia pueden defenderse intereses simples” (afirmación
cuestionable a la luz de lo que afirmamos en materia de legitimación”. Y por último, “si bien hay
obligación de tramitar y resolver los recursos, no la hay teóricamente para la denuncia”.
EL ACCESO AL EXPEDIENTE.
LAS NOTIFICACIONES.
Una apreciación apresurada podría llevarnos a considerar el punto como de escasa importancia.
Pero a poco que se lo examine se advertirá que se encuentra indisolublemente unido al debido
procedimiento y que una notificación deficiente tiene normalmente consecuencias fatales.
Hutchinson explica que la notificación “es el acto por virtud del cual se informa o pone en
conocimiento de una o varias personas un acto o hecho determinado”.
Debemos tener en cuenta, en primer lugar, que la legislación administrativa –esto también
acontece en el proceso civil- establece un conjunto de resoluciones que deben ser notificadas a los
interesados. Básicamente aquellas de carácter individual que tengan carácter definitivo o las que
sin serlo, obsten a la prosecución de los trámites o las que deciden emplazamientos, citaciones,
vistas o traslados (art. 39 RLNPA y, análogamente, el art. 64 LPABA).
Varios son los medios de notificación. En efecto, las notificaciones podrán realizarse: a) por acceso
directo de la parte interesada, su apoderado o representante legal al expediente, dejándose
constancia expresa y previa justificación de identidad del notificado; b) por presentación
espontánea de la parte interesada, su apoderado o representante legal, de la que resulten estar en
conocimiento fehaciente de acto respectivo; c) por cédula, que se diligenciará en forma similar a la
dispuesta el Código Procesal Civil y Comercial; d) Por telegrama con aviso de entrega; e)
por oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepción; f) por carta documento; g)
por los medios que indique la autoridad postal, a través de sus permisionarios, conforme a las
reglamentaciones que ella emite; h) por medio una plataforma electrónica de trámites a distancia.
Llamamos la atención aquí –del mismo modo que lo hicimos antes con el expediente en formato
papel y el expediente electrónico- que la tecnología aplicada a la vida administrativa está
operando un cambio rotundo que derivará en la práctica desaparición de algunas de las
modalidades enunciadas.
Pero cualquiera sea el modo en que se efectúe la notificación, su existencia y contenido, que dé
noticia íntegra del acto que afecta al interesado, seguirán integrando el corazón del procedimiento
administrativo.
LA PRUEBA.
Las palabras precedentes corresponden al art. 46 del RLNPA que nos dan el marco para lo que,
muy sintéticamente, queremos explicar en materia probatoria.
Por lo pronto, que si bien habitualmente es el propio interesado el que ofrece la prueba, debe
tenerse presente que el principio de instrucción de oficio autoriza –o exige- que la Administración
también produzca la prueba que le permita arribar a la verdad material.
Para la apreciación de la prueba el RLNPA (art. 62) remite al Código Procesal Civil y Comercial que
consagra el sistema de la sana crítica. El art. 386 de dicho cuerpo establece que “los jueces
formarán su convicción respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crítica. No
tendrán el deber de expresar en la sentencia la valoración de todas las pruebas producidas, sino
únicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa”. Recordamos aquí –
de las lecciones de derecho procesal civil- que el de las reglas de la sana crítica constituye una
categoría intermedia entre la prueba legal y la libre convicción. La prueba legal es el sistema que le
impone anticipadamente al juez –en nuestro caso a la Administración- el grado de eficacia que
debe atribuir a determinado medio probatorio (v.gr. Couture recuerda que en el fuero de Castilla,
si la demanda versaba sobre un bien mueble, se exigían dos testigos del mismo pueblo pero si la
demanda versaba sobre un bien inmueble se requerían cinco testigos). La libre convicción es aquel
modo de razonar que no se apoya necesariamente en la prueba que el proceso exhibe al juez ni en
los medios de información que pueden ser fiscalizados por las partes. Como expresa el autor
citado: “el magistrado adquiere el convencimiento de la verdad con la prueba de autor, fuera de la
prueba de autor y aun contra la prueba de autos”.
Finalmente habrá que tener presente que se admitirán todos los medios de prueba. Esto significa
que habitualmente podrá emplearse: a) la prueba documental; b) la prueba informativa; c) la
prueba testimonial; d) la prueba pericial y e) la prueba confesional (aquí cabe advertir que el art.
59 RLNPA dispone que “no serán citados a prestar confesión la parte interesada ni los agentes
públicos” pero que es válida “la confesión voluntaria” de aquélla).
Arribado el expediente administrativo a este punto, el RLNPA dispone que “de inmediato y sin más
trámite que el asesoramiento jurídico, si éste correspondiere conforme a lo dispuesto por el
artículo 7º, inciso d), in fine de la Ley de Procedimientos Administrativos Nº 19.549, dictará el acto
administrativo que resuelva las actuaciones”. Es decir que tras la presentación del alegato –o
habiéndose dado por decaído el derecho a hacerlo- sólo restarán dos sucesos: el dictamen del
servicio de asesoramiento jurídico y el dictado del acto administrativo. Pero –nuevamente una
excepción- este desenlace podría verse suspendido: a) si de oficio la Administración decidiese la
producción de nueva prueba para mejor proveer; b) si la parte invocara la existencia de un hecho
nuevo. Si alguna de estas dos circunstancias ocurriera, producida esta prueba, se requerirá el
dictamen y se procederá al dictado del acto administrativo.
LA CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO.
Tal como acontece en el proceso civil, el procedimiento administrativo tiene modos normales y
anormales de concluir. La conclusión normal es mediante la resolución expresa. Algunos autores
consideran que también lo es la resolución tácita mediante el silencio. Esta posición encuentra
fundamento en la letra del reglamento nacional: “Los trámites administrativos concluyen por
resolución expresa o tácita, por caducidad o por desistimiento del procedimiento o del derecho”
(art. 63 RLNPA).
En cuanto a los modos anormales de finalización, aquí vale también –aunque sólo con fines
expositivos- la comparación con el proceso civil, en concreto con el desistimiento de la acción y del
derecho. El primero equivale a lo que aquí el reglamento denomina desistimiento del
procedimiento. El segundo constituye –con mayor precisión terminológica- una renuncia.
En cuanto a la caducidad deberá tenerse presente lo que señalamos cuando expusimos en la clase
anterior sobre el principio de oficialidad –impulsión e instrucción de oficio- y, en definitiva, en el
carácter realmente excepcional que tiene la caducidad en el procedimiento administrativo.
También señalamos –y reiteramos ahora- que el desistimiento del procedimiento o del derecho no
implicará la clausura de los trámites “si la cuestión planteada pudiere llegar a afectar de algún
modo el interés administrativo o general” (art. 70, RLNPA).
El de los recursos, constituye un capítulo complejo del procedimiento. Aquí sólo plantearemos los
aspectos que deben profundizarse.
Inicialmente debemos alertar que la impugnación puede dirigirse contra actos administrativos
individuales y contra actos administrativos de alcance general. El régimen varía. La impugnación
más frecuente es la primera y a ella haremos referencia.
El escrito de presentación del recurso debe cumplir con los mismos requisitos que cualquier otro
escrito que se presente ante la Administración. En concreto deberá consignar cuál es el acto estatal
que es objeto de cuestionamiento. Allí mismo deberá ofrecer la prueba de que intente valerse.
Normalmente la prueba ya estará incorporada al expediente y el recurrente sostendrá que no se la
ha valorado correctamente. Sobre este punto volvemos al principio del informalismo. Si el recurso
está mal calificado, si tiene defectos formales insustanciales o se interpuso ante un órgano
administrativo incompetente, la Administración no podrá invocar estas razones para rechazarlo. Es
que, como de manera contundente expresa el art. 81 RLNPA “los recursos deberán proveerse y
resolverse cualquiera sea la denominación que el interesado les dé, cuando resulte indudable la
impugnación del acto administrativo”.
Los recursos pueden ser deducidos por quienes aleguen un derecho subjetivo o un interés
legítimo. Ambos cuerpos normativos –el federal y el bonaerense- disponen de este modo. Pero
deberán tenerse presente los comentarios que realizamos cuando nos referimos a la legitimación,
al ensanchamiento de ésta en sede judicial y consecuentemente en sede administrativa, y al
abandono progresivo de aquellas categorías.
El órgano con competencia para resolver el recurso variará según cuál sea el interpuesto. Así, si se
trata del recurso de reconsideración (ámbito federal) o revocatoria (provincia de Buenos Aires), el
órgano será el mismo que decidió la cuestión impugnada. Claramente ello no será así, cuando el
recurso deducido sea el jerárquico que habilita la competencia del superior.
Los plazos varían según los recursos y las jurisdicciones. Pero hay un punto muy relevante y sobre
el que algo hemos anticipado. Los plazos para recurrir son perentorios. Vencido el plazo, el
particular pierde el derecho de articularlos. Esta es una consecuencia fatal porque si el interesado
no planteó los recursos admisibles y no agotó debidamente la vía administrativa, no podrá luego
demandar judicialmente.
LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD.
En el punto anterior dijimos que los plazos para recurrir son perentorios. Vencido el plazo, el
particular pierde el derecho de articularlos. Esta es una consecuencia fatal porque si el interesado
no planteó los recursos admisibles y no agotó debidamente la vía administrativa, no podrá luego
demandar judicialmente.
Este panorama sombrío para el interesado, ofrece sin embargo una suerte de alternativa
esperanzadora. La ley contempla a los recurrentes tardíos.
“Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos administrativos se perderá el
derecho para articularlos; ello no obstará a que se considere la petición como denuncia de
ilegitimidad por el órgano que hubiera debido resolver el recurso, salvo que éste dispusiere lo
contrario por motivos de seguridad jurídica o que, por estar excedidas razonables pautas
temporales, se entienda que medió abandono voluntario del derecho” (art. 1 LNPA;
análogamente, el art. 74 LPABA).
El recurso administrativo que fue interpuesto extemporáneamente puede tramitar como una
denuncia de ilegitimidad. No constituye un recurso administrativo autónomo. Algunos la
consideran un recurso “informal y debilitado” (Gordillo), otros como un “recurso administrativo
impropio, parcialmente típico, supletorio del no usado en tiempo” (Comadira). Este último autor
aclara que es un recurso impropio pues “si bien participa de alguna de las notas de los recursos,
carece pese a ello, de idoneidad para agotar la vía administrativa y, por tanto, para habilitar el
acceso a la Justicia. No es, por eso, un medio autónomo de impugnación equivalente a un
recurso”.