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Carlos Andrés Izquierdo Robles, en mi calidad de Presidente Ejecutivo y como tal Representante
Legal de la compañía Colombina S.A., con Registro Único de Contribuyentes No.
1716864562001, compañía con domicilio en la ciudad de Quito en la Avenida 6 de Diciembre
N44-182 y Alpallana, amparado en los Artículos 319, 320 numeral 1 y 2 del Código Orgánico
General de Procesos, comparezco respetuosamente ante usted y presento el siguiente Recurso
Contencioso Tributario de Plena Jurisdicción en contra del Presidente Economista Diego Aulestia
Valencia, por la Resolución Nro. 011-2015 emitido en el Pleno del Comité de Comercio Exterior,
el cual versa en establecer una sobretasa arancelaria de carácter temporal y no discriminatorio
con el propósito de regular el nivel general de importaciones y, de esta manera salvaguardar el
equilibrio de la balanza de pagos conforme al porcentaje ad valorem determinado para las
importaciones a consumo de las subpartidas, bajo los siguientes fundamentos:
2. El domicilio para futuras notificaciones es el casillero judicial No. 4645 del Palacio de
Justicia de esta ciudad de Quito, y las direcciones electrónicas
pablo.baquero.vallejo@udla.edu.ec pertenecientes a mis abogados patrocinadores.
I. ANTECEDENTES
Con fecha 6 de marzo del 2015, el Pleno del Comité de Comercio Exterior emite la
Resolución No. 011-2015 con la pretensión de establecer una sobretasa arancelaria de
carácter temporal.
Con fecha 25 de marzo del 2015, se notifica a la compañía COLOMBINA S.A., con el
Oficio Nro. 2015-0260-OF, emitido por el presidente del Comité de Comercio Exterior, en
el cual se dispone el aviso de que su producto en específico “Choco melos” caería dentro
de los parámetros para la aplicación de estas salvaguardias.
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La recurrente es la compañía ecuatoriana COLOMBINA S.A.., debida y legalmente representada
por su Presidente Ejecutivo, el señor Carlos Andrés Izquierdo Robles.
Para efectos de recibir cualquier notificación, señalo como domicilio el Casillero judicial No. 4645
del Palacio de Justicia de esta ciudad de Quito, y las direcciones electrónicas
pablo.baquero.vallejo@udla.edu.ec pertenecientes a mis abogados patrocinadores.
El acto administrativo impugnado es la Resolución No. 011-2015, emitido con fecha 6 de marzo
del 2015, por el Presidente del Comité de Comercio Exterior Economista Diego Aulestia
Valencia, en el cual se notifica la obligación a la compañía COLOMBINA S.A., con el Oficio Nro.
2015-0260-OF, emitido por el presidente del Comité de Comercio Exterior, en el cual se dispone
el aviso de que su producto en específico “Choco melos” caería dentro de los parámetros para la
aplicación de estas salvaguardias.
BASE LEGAL
Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes principios:
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3. Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos serán de directa e inmediata aplicación por y ante
cualquier servidora o servidor público, administrativo o judicial, de oficio o a petición de parte.
Los derechos serán plenamente justiciables. No podrá alegarse falta de norma jurídica para
justificar su violación o desconocimiento, para desechar la acción por esos hechos ni para
negar su reconocimiento.
4. Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de las garantías
constitucionales.
26. El derecho a la propiedad en todas sus formas, con función y responsabilidad social y
ambiental. El derecho al acceso a la propiedad se hará efectivo con la adopción de políticas
públicas, entre otras medidas.
Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá motivación si
en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se
explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos
administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se
considerarán nulos. Las servidoras o servidores responsables serán sancionados.
Art. 321.- El Estado reconoce y garantiza el derecho a la propiedad en sus formas pública,
privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa, mixta, y que deberá cumplir su función
social y ambiental.
Art. 323.- Con el objeto de ejecutar planes de desarrollo social, manejo sustentable del
ambiente y de bienestar colectivo, las instituciones del Estado, por razones de utilidad
pública o interés social y nacional, podrán declarar la expropiación de bienes, previa justa
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valoración, indemnización y pago de conformidad con la ley. Se prohíbe toda forma de
confiscación.
Art. 425.-El orden jerárquico de aplicación de las normas será el siguiente: La Constitución;
los tratados y convenios internacionales; las leyes orgánicas; las leyes ordinarias; las normas
regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los
acuerdos y las resoluciones; y los demás actos y decisiones de los poderes públicos.
En caso de conflicto entre normas de distinta jerarquía, la Corte Constitucional, las juezas y
jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores públicos, lo resolverán
mediante la aplicación de la norma jerárquica superior.
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Art. 1.- Ámbito de aplicación.- Las disposiciones del presente reglamento se aplicarán a
todo acto administrativo que emane de la Administración Pública Central e
Institucional de la Función Ejecutiva.
Art. 3.- Del control de los hechos determinantes.- De forma previa a la expedición de los
actos administrativos, los funcionarios cuidarán que exista una adecuada y correcta
apreciación de los presupuestos de hecho determinantes, y una acertada valoración
que conduzca a que la toma de decisión se ajuste plenamente a los hechos que
determinan la expedición del acto.
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su principal instrumento de control en la justificación, precisamente por la atenuación
de la posible fiscalización sobre los otros elementos del acto administrativo.
Art. 6.- Interdicción de la arbitrariedad.- El control a realizar deberá ser ejercido a través del
principio de interdicción de la arbitrariedad, que incluye el más genérico de razonabilidad,
que son los que se presentan como más idóneos para la tarea a realizar. No es suficiente
que la motivación se constituya sobre premisas, sino que éstas deben ser
verdaderas.
Art. 10.- Finalidad.- El acto discrecional debe ser cierto y jurídicamente posible, debiendo
tender a la finalidad prevista en las normas que otorgan las facultades pertinentes del
órgano emisor sin poder perseguir encubiertamente otros fines públicos o privados
distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Por tanto el elemento
finalidad adquiere su principal importancia en la valoración del acto discrecional.
Art. 11.- Proporcionalidad.- Las medidas que el acto discrecional involucre deben ser
proporcionalmente adecuadas a la finalidad perseguida.
El acto tributario impugnado es la Resolución No. 011-2015, emitido por el presidente del Comité
de Comercio Exterior, en virtud de la iniciativa de establecer una sobretasa arancelaria, y que,
además mediante Oficio Nro. 2015-0260-OF, emitido por el presidente del Comité de Comercio
Exterior, se dispone el aviso de que su producto en específico “Choco melos” caería dentro de
los parámetros para la aplicación de estas salvaguardias.
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Dichos valores vulneran los derechos económicos y patrimoniales de la compañía COLOMBINA
S.A., en virtud de ser excesivos y con un carácter confiscatorio, transgrediendo normas
constitucionales y principios generales de derecho, al haberse emitido dicho acto de manera
arbitraria y sin una motivación suficiente que justifiquen los valores presuntamente temporales y
de naturaleza proteccionista para salvaguardar el equilibrio de la balanza de pagos. Además, no
cuentan con un soporte que justifique el valor que pretende cobrar la entidad emisora del acto,
no existe la motivación por tanto del acto administrativo que pretende el pago de dichos
aranceles.
Es evidente que debimos haber sido notificados con un documento sustentado en donde se llega
a determinar por qué en específico uno de nuestros productos se deba someter a este arancel,
efectivamente desglosándose los conceptos a los cuales se les atribuyen dichos rubros.
En estricto derecho, todo acto realizado por el Estado debe estar debidamente motivado para
evitar el abuso del Poder Estatal. Las autoridades del Comité de Comercio Exterior amparados
del Ministerio de Comercio Exterior se encontraban obligadas a expedir una resolución u oficio
debidamente motivado, en el cual se justifiquen correctamente por qué se realizará una
sobretasa arancelaría, teniendo en cuenta que ya existe un arancel anterior.
En el presente caso existe una motivación aparente, constituyéndose una forma de arbitrariedad
del acto tributario impugnado, que si bien es cierto contiene una referencia muy simple sobre una
tabla a la cual hace alusión de cómo se manejará la sobretasa arancelaria, no existe ningún otro
tipo de justificativo o desglose que fundamente efectivamente los montos alegados Comité de
Comercio Exterior, simplemente en abuso de su poder institucional determina un arancel que no
tiene un verdadero soporte legal o técnico, que respalde el excesivo valor de los montos
referidos en la presente Resolución, mismo que se elaboró en base de argumentos insuficientes
con la finalidad de crear un razonamiento parcializado, claramente dirigido a imponer un arancel
desproporcionado y de esta forma vulnerando derechos y principios constitucionales.
Al realizar una simple revisión de la Resolución No. 011-2015, a la luz de esta impugnación,
permitirá a los señores Jueces del Tribunal Contencioso Tributario comprobar que el
razonamiento empleado por el Comité de Comercio Exterior y el Ministerio de Comercio Exterior
es completamente falaz, arbitrario e injustificado y por ende transgrede los principios legales y
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constitucionales para la emisión de este tipo de actos, violando normas expresas como son las
dispuestos en el Art. 76 numeral 7 de la Ley Suprema, en el cual establece la obligación de la
motivación de los actos emitidos por el Estado, en el Art. 122 del ERJAFE regulando la
motivación de los actos administrativos y en los Artículos 1,2,3,4,6,9,10,11 y 12 del Reglamento
para el Control de la Discrecionalidad en los Actos de la Administración Pública, en los cuales se
ratifica que el acto debió ser motivado con hechos reales y suficientes que justifiquen
idóneamente las bases en las cuales se emitió dicho acto administrativo, lamentablemente se
obviaron estas disposiciones.
Dentro de todo Estado Constitucional, la Administración Pública está controlada y debe justificar
sus acciones de la manera más exigente. En el contexto ecuatoriano, la transición al Estado
Constitucional de Derechos y Justicia supone un incremento en cuanto a la tarea justificativa de
los órganos públicos y, por tanto, una mayor demanda argumentativa con la finalidad de proteger
los derechos constitucionales de las personas.
Por tal razón, la Constitución de la República del Ecuador prescribe el deber de motivación de
las resoluciones a todas las autoridades públicas, obligación que a su vez, alcanza el status de
derecho fundamental reconocido en el artículo 76, número 7, letra l) de la Constitución, como
una garantía del debido proceso y derecho de defensa:
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Esta problemática constitucional ha sido desarrollada a través de la línea jurisprudencial de la
Corte Constitucional que cito a continuación:
Oswaldo Alfredo Giozaini manifestaba que: " No se trata de contabilizar una simple
fundamentación que puede resultar suficiente con la aplicación mecánica de la ley,
sino de analizar si dicha exigencia radica en una necesidad política propia de la
justificación de los actos de un poder del Estado, o significa establecer una garantía
constitucional que forma parte de un conjunto mayor contenido en el principio del
debido proceso".1
Por lo expuesto, la problemática constitucional se produce cuando estamos, tal y como sucede
en el presente caso, ante un acto administrativo irrazonable, ya sea porque es arbitraria o bien
sea porque contiene errores en la lógica formal.
1
Resolución de la Corte Constitucional 123, Registro Oficial Suplemento 735 de 29 de Junio del 2012.
2
Ídem.
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accionante, cuyos preceptos no rigen para la función judicial sino para todo
proceso, sea este judicial o administrativo, etc (…).
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Es un deber fundamental del Estado velar por las garantías del debido proceso, de manera
puntual lo que establece el art. 169 de la Norma Suprema.
Art. 169.- El sistema procesal es el medio para la realización de la justicia. Las normas
procesales consagran los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación,
celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido proceso. No se
sacrificará la justicia por la sola omisión de formalidades.
Según el tratadista argentino Marienhoff M en su libro Tratado del Derecho Administrativo, Tomo
II manifiesta que el debido proceso es visto como una garantía jurídica que hay que respetarse:
El cual es violentado, al no emitir un acto debidamente motivado y que sea autosuficiente, para
surtir efectos vinculantes sobre mi representado, los valores que presuntamente adeudados no
tienen un procedimiento real, técnico o legal que sirvan de soporte. En resumen, no existió un
debido proceso al momento de emanar el acto administrativo.
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Debe entenderse por seguridad jurídica, a la cualidad del ordenamiento que produce certeza y
confianza en el ciudadano sobre lo que es Derecho en cada momento y sobre lo que,
previsiblemente lo será en el futuro.
c) Principio de Igualdad
Consiste en garantizar a todas las personas titulares de derechos, la certeza de ser juzgados sin
ningún favoritismo, a pesar de que una de las partes sea un órgano estatal, según lo establece
nuestra Constitución:
Art. 11.- (…) 2. Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos,
deberes y oportunidades. (…)
Adicionalmente, se puede decir que este principio abarca criterios sobre la aplicación de la ley o
precedentes jurídicos en general, es decir cuando se traten procesos judiciales similares se debe
aplicar las mismas valoraciones utilizadas para resolver el caso, esto se da porque se encuentra
vinculado directamente con los principios de seguridad jurídica y el de imparcialidad. El objeto
consiste, valga la redundancia, en el trato igualitario ante la ley, lo que se omitió al emitir el Oficio
No. 2015-0260-OF de manera arbitraria y causándole un grave perjuicio a mi representado, el
cual se dispone el aviso de que su producto en específico “Choco melos” caería dentro de los
parámetros para la aplicación de estas salvaguardias.
El tratadista Osvaldo Gozaini (1996, p.101) señala que ambas partes deben tener iguales
derechos y posibilidades, generando un equilibrio entre los recurrentes con las mismas
oportunidades para demostrar sus convicciones: “La idea está en quitar espacio a la inferioridad
jurídica, sin conceder a unos lo que a otros se niega, en igualdad de circunstancias.”
Finalmente podemos decir que implica una obligación del Estado el proporcionar un trato
semejante para quienes se encuentran bajo circunstancias parecidas, con el objetivo de evitar la
desigualdad entre las partes y en la sociedad en general, procurando el bienestar de los
derechos subjetivos de las personas como la dignidad y el pleno desarrollo en un ambiente
propicio, eliminando la inferioridad jurídica.
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d) Principio de Proporcionalidad y No Confiscatoriedad
Para entender mejor estos principios en relación al presente caso, se deben desarrollar en
conjunto, por lo que se manifiesta lo siguiente:
El Principio de Proporcionalidad, tiene como función principal controlar que la carga económica
impuesta a las personas tenga una naturaleza racional y sea acorde a las posibilidades de cada
caso. Es decir, que los valores determinados como aranceles por las entidades estatales, deben
ser establecidos proporcionalmente según la riqueza que este tenga en su patrimonio y el monto
que se planea cobrar de acuerdo a la premisa que lo sustenta. Sin duda tiene una relación
homogénea entre la no discriminación y la ponderación equitativa de las obligaciones tributarias.
Usualmente para un valor sea equitativo, se toma en cuenta ciertos factores como los
indicadores de riqueza, gastos, patrimonio, entre otros, dependiendo de lo que se desee gravar,
ponderando los beneficios y las cargas al momento de la recaudación.
Al respecto es necesario mencionar, que las medidas adoptadas por el Comité de Comercio
Exterior, debieron responder al principio de proporcionalidad de las políticas públicas nacionales,
prevaleciendo lo siguiente:
2. Sean necesarias, es decir que sean las más idóneas para conseguir los objetivos de la
medida adoptada.
Siendo así, las tarifas que pretende cobrar el Comité de Comercio Exterior como una sobretasa
justificándose con el propósito de regular a nivel general de importaciones y de esta manera
salvaguardar el equilibrio de la balanza, pero no toma en consideración los costos y gastos, ni
una rentabilidad razonable sobre las inversiones de la empresa incluyendo activos fijos, ingresos
costos y gastos de la comercialización de los productos y en específico el producto “Choco
melos”, conforme la práctica de comercialización de estos productos.
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Código Tributario
Art. 17.- Calificación del hecho generador.- Cuando el hecho generador consista en un
acto jurídico, se calificará conforme a su verdadera esencia y naturaleza jurídica,
cualquiera que sea la forma elegida o la denominación utilizada por los interesados.
Art. 69.- Facultad resolutiva.- Las autoridades administrativas que la ley determine, están
obligadas a expedir resolución motivada, en el tiempo que corresponda, respecto de
toda consulta, petición, reclamo o recurso que, en ejercicio de su derecho, presenten los
sujetos pasivos de tributos o quienes se consideren afectados por un acto de
administración tributaria.
La motivación entonces no constituye un mero formalismo, sino que permite conocer las
razones por las que el COMEX ha llegado a dicha resolución, garantizando a mi
representada el cumplimiento a la defensa y la de los demás derechos constitucionales.
La falta de motivación se considera como un acto discrecional, que atenta contra el
debido proceso.
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Art. 217.- Concepto y límites de la jurisdicción.- La Jurisdicción contencioso-tributaria
consiste en la potestad pública de conocer y resolver las controversias que se susciten entre
las administraciones tributarias y los contribuyentes, responsables o terceros, por actos que
determinen obligaciones tributarias o establezcan responsabilidades en las mismas o por las
consecuencias que se deriven de relaciones jurídicas provenientes de la aplicación de leyes,
reglamentos o resoluciones de carácter tributario.
Con los fundamentos de hecho y de derecho que quedan señalados y amparado en los
artículos 115 y 217 del Código Tributario, solicito a los señores Jueces del Tribunal
Distrital de lo Contencioso Tributario, que en sentencia se declare la nulidad del acto y se
deje sin efecto la Resolución No. 011-2015, y en consecuencia no se tomen en cuenta
los valores que se pretenden cobrar como sobretasa arancelaria con el erróneo propósito
de regular el nivel general de importaciones y por atentar gravemente a los derechos de
mi representado.
Que en Sentencia se ordene la devolución a mi representada de las Pólizas Aduaneras y
Judiciales que afianzan el pago de los tributos al comercio exterior en controversia.
VIII. CUANTÍA
X. NOTIFICACIONES Y PATROCINIO
Por medio de la presente autorizo y designo como mis abogados patrocinadores a los abogados
Laureano Alvear, Juan José Almeida, Pablo Baquero y Jorge Gallegos profesionales en derecho
a quienes autorizo para que con su sola firma presenten cuanto escrito fuere necesario para el
cumplimiento de los intereses de mi representada.
Para efectos de recibir cualquier notificación, señalo como domicilio el Casillero judicial No. 4645
del Palacio de Justicia de la ciudad de Quito.
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Firmo en conjunto con mis abogados patrocinadores
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