El tema base de investigación se desarrolló con la metodología exploratoria
cualitativa,con el propósito de presentar un paralelo legislativo con algunas características entre el proceso de contratación pública en Argentina y Colombia, específicamente a la contratación directa con el propósito de responder el interrogante ¿en la actualidad las causales de contratación directa se ajustan a la realidad? Para el desarrollo de la temática se establecieron como objetivos: Analizar los antecedentes legislativos que han surgido de la contratación directa para la escogencia del Contratista en Colombia y Argentina; y diferenciar y contrastar los puntos semejantes entre ambas legislaciones, al igual, que evidenciar las fortalezas o debilidades que se presenten en los mismos.
La contratación directa, en la republica argentina es vista como un procedimiento
de selección que se encuentra actualmente establecido en el decreto delegado 1023 de 2001, denominado Reglamento del régimen de contrataciones de la Administración Nacional junto con su posterior reglamentación que es el decreto reglamentario 893 de 2012, cabe aclarar que esta relgmanetacion tuvo una duración tardía de 12 años en realizarse. El 1023 estableció los principios generales como la razonabilidad del proyecto y eficiencia de la contratación para cumplir con el interés público comprometido y el resultado esperado, transparencia en los procedimientos, publicidad y difusión de las actuaciones, entre otros Si bien el decreto 1023 de 2001 tiene las causales específicas para el procedimiento de contratación, su reglamentación trajo consigo dos grandes categorías en que estas causales van a ser subdivididas. Esta división se hace en dos grandes grupos:
El primero LA CONTRATACION DIRECTA POR COMPULSA ABREVIADA : se aplicará en los casos en que exista más de un potencial oferente que tenga la capacidad para satisfacer la prestación y el servicio que se necesite. Dentro de esta categoría encontramos la compulsa abreviada por monto que no SETENTA Y CINCO MÓDULOS, la compulsa abreviada por licitación o concurso fracasado, por causas de urgencia o emergencia y por razones de seguridad o defensa nacional, 8causal en la que es procedente cualquier procedimiento) Además de las anteriores causales la Contratación Directa por compulsa abreviada también se podrá utilizar en otros casos en los cuales no fuese posible aplicar otro tipo de procedimiento de selección y el monto de la operación no supere los doscientos módulos. Por otro lado, encontramos también la CONTRATACION DIRECTA POR ADJUDICACION SIMPLE, Se aplicará en aquellas situaciones en las que por motivos legales o causas específicas, por causas vinculadas con el objeto del contrato o con el sujeto cocontratante la Administración no pueda contratar sino con determinada persona Aquí encontramos la adjudicación simple por especialidad, En la que la especialidad e idoneidad deben ser características determinante al momento de ser acreditado como único proveedor , la adjudicación simple por exclusividad, por desarme, traslado o examen previo, Dicho desarme, traslado o examen previo de maquinarias, vehículos, equipos o motores no debe tratarse de simples mantenimientos, la simple interadministrativa, el cocontratante deberá ser una jurisdicción o entidad del Estado Nacional, organismo provincial o municipal (…), o empresa y sociedad en la que tenga participación mayoritaria el Estado., con universidades nacionales y con efectores de desarrollo local y economía social.
En Colombia actualmente existe un marco normativo aplicable a la Contratación
Estatal establecido en primera medida por la Ley 80 de 1993 que ha continuado vigente por más de veinte años con algunas modificaciones, introducidas por la ley 1150 de 2007 cuya finalidad es el cumplimiento de los fines estatales por parte de las entidades públicas, la continua y eficiente prestación de los servicios Materializado a través de los principios rectores regulados allí como lo son el principio de transparencia, economía y responsabilidad, principios de la que resultan fundamentales e indispensables en los procesos de contratación independdientemente su modalidad. El principio de transparencia, entendido como uno de los más importantes y fundamental en el procedimiento de contratación, tiene como finalidad el buen obrar y la claridad en cuanto a la actuación de la Administración en el proceso de contratación, despojado de todo favoritismo, sin abuso ni desviación del poder con el fin de prevenir conductas clandestinas que afecten a la Administración que puedan geenrar un detrimento patrimonial Y es dentro de este principio que se encuentran inmersas las diferentes modalidades de contratación, Es pertinente señalar que por ser la Contratación Directa un procedimiento excepcional, en el que los términos y condiciones establecidos para su procedencia son menores que en el caso de la licitación pública, y no exige el agotamiento de las mismas etapas, si es obligatorio contar con el estudio previo junto con el correspondiente acto administrativo que justifique la necesidad, así como la publicidad de la actuación, a excepción de los casos que la ley estipula.
En nuestra legislación está regulada por el artículo 2, numeral 4 de la Ley
1150 de 2007, en el que se establecen los casos específicos para su procedencia, al igual que establecer reglas y el procedimiento aplicable a la hora de Urgencia manifiesta: Se configura al momento de tratarse de situaciones excepcionales para garantizar la continuidad del servicio ya sea suministro de bienes o prestación del servicio, cuando se trate de situaciones en las que se presente el Estado de Excepción o hecho de calamidad o fuerza mayor en que se imposibilite realizar los procedimientos de selección o concursos. Contratación de empréstitos: Enmarcado por el Decreto 2681 de 1993 Contratos interadministrativos: Contratación de bienes y servicios en el sector Defensa: Siempre y cuando necesiten reserva para su adquisición. Los contratos para el desarrollo de actividades científicas y tecnológicas: Los contratos de encargo fiduciario: Cuando no exista pluralidad de oferentes:
Para la prestación de servicios profesionales y de apoyo a la
gestión, o para la ejecución de trabajos artísticos que sólo puedan encomendarse a determinadas personas naturales:
El arrendamiento o adquisición de inmuebles:
Productos de origen o destinación agropecuaria que se
ofrezcan en las bolsas de productos legalmente reconocidas: La contratación de bienes y servicios de la Dirección Nacional de Inteligencia (DNI), que requieran reserva para su adquisición.
La selección de peritos expertos o asesores técnicos para presentar o contradecir el dictamen
pericial en procesos judiciales., Adicionada por el artículo 82 de la Ley 2080 de 2021.
la Ley 1150 de 2007 trajo consigo modificaciones a la anterior mencionada Ley 80
de 1993, como la reestructuración en los procedimientos de contratación en el que la Menor Cuantía dejaría de ser una causal para que la administración pudiera contratar de forma directa, por cuanto ahora corresponde a un procedimiento de Selección Abreviada. En Colombia es necesario resaltar la importancia que generó la creación de La Agencia Nacional de Contratación Pública, Decreto Ley 4170 de 2011, creada el propósito de buscar mayor transparencia en el sistema de contratación pública, en la implementación y materialización del principio de transparencia anteriormente mencionado en cada proceso de contratación. Dentro del amrco normativo vigente aplicable a la contratación estatla Decreto Único Reglamentario del Sector Administrativo de Planeación Nacional 1082 de 2015 se buscó la integración, compilación y racionalización de las normas de carácter reglamentario que rigen en el sector, con el propósito de contar con un instrumento jurídico único para el mismo. Dentro del Decreto 1082 de 2015 en lo referente a la contratación directa, evidenciamos los requerimientos necesarios para contratar bajo esta modalidad de selección, en el que la Entidad debe señalar en un acto administrativo la justificación para contratar bajo esta modalidad, en el que es estrictamente necesario que la entidad invoque la causal enmarcada en las descritas anteriormente, el objeto del contrato y el presupuesto que se cuenta para ello, al igual que las condiciones que se exigirán al contratista.
A lo largo de la investigación se encontraron concordancias así como diferencias
que permiten una visión más clara y amplía a la hora de realizar su estudio en temas académicos como prácticos. En conjunto, para ambos sistemas el procedimiento de contratación predilecto por excelencia a realizar es la Licitación Pública, sin embargo, en los casos en que la actividad, servicio o bien a contratar no sea viable de realizar por ese medio, es procedente recurrir a las demás modalidades de selección, la Contratación Directa como una de ellas, que se categoriza como un procedimiento de carácter excepcional, que permite bajo causales muy específicas realizar el procedimiento de contratación de forma más expedita y ágil. Se pude comprobar la importancia de la modernización constante que ha surgido respecto de esta modalidad de selección en el transcurso de los años, tanto en Argentina como en Colombia, en tal sentido la introducción y modificación de las casuales y motivos para acceder a esta modalidad le permite a la Administración responder de manera efectiva a las necesidades actuales en la prestación o adquisición de insumos o servicios en busca de una mayor celeridad en la gestión Es así como, en conjunto al principio de transparencia se asegura que la contratación Estatal se realice mediante procesos cuyas reglas sean objetivas, claras y justas, que permitan la correcta e idónea prestación del servicio, además de cumplir con los fines estatales propuestos. Se evidencia en Argentina, la subcategorización que trajo consigo el Decreto 893 de 2012 a la Contratación Directa, dentro del que se establecen la Compulsa abreviada por monto y la Adjudicación simple, que si bien se trata de las mismas causales para contratar establecidas en el 1023, estas no fueron modificadas en su esencia facilitando el procedimiento y estudio el cual establece un procedimiento propio para cada uno. Tal es el caso de la compulsa abreviada por monto, en que se fija un monto especifico equivalente a setenta y cinco módulos, en que el módulo fijará el tipo de procedimiento a realizar. No obstante en nuestro país contamos con la modalidad de Selección Abreviada dentro de la cual encontramos una causal denominada Menor Cuantía y no de Contratación Directa, en la cual no se fija un límite presupuestal en las causales de procedencia. En nuestro sistema contamos principalmente de tres grandes normas que regulan la materia, Ley 80 de 1993, Ley 1150 de 2007 y el Decreto 1082 de 2015, con sus respectivas modificaciones y reglamentaciones que durante sus años de vigencia han sido el pilar fundamental para el Sistema de Contrataciones del Estado, es importante recomendar en Colombia la expedición de una ley recopilatoria y unificadora que determine todos los aspectos relacionados a la contratación pública, que permitiría facilitar el estudio por parte de los aspirantes al proceso de Contratación se trate de personas naturales o jurídicas, los interesados con fines académicos, operadores judiciales, los particulares interesados nacionales como internacionales, el Ministerio Público y la entidad pública por medio de sus funcionarios encargados del proceso.