dispensa del deber de declarar y acusación

particular
(reflexiones alrededor de la STS Pleno 389/2020)
Antonio del Moral García
Uso del art 416
LECrim en 2018;
17.812 (10,94%)

Uso del art. 416

LECRIM en 2018:

17.812
(10,94 %)
 Dispensa de parientes: el marco legal
• 24 CE: La ley regulará los casos en que, por razón de parentesco o de secreto
profesional, no se estará obligado a declarar sobre hechos presuntamente
delictivos. ¿Derecho? ¿derecho fundamental? ¿de quién?

• 416 LECrim: No podrán ser obligados a declarar como testigos: los parientes
del procesado en líneas directa ascendente y descendente, su cónyuge o
persona unida por relación de hecho análoga a la matrimonial, sus hermanos
consanguíneos o uterinos, y los colaterales consanguíneos hasta el segundo
grado civil, así como a los parientes a que se refiere el número 3 del art. 261

• 261 LECrim: exención deber de denunciar: cónyuge no separado con

conviviente con análoga relación, ascendientes y descendientes y colaterales
hasta el segundo grado
 Excurso previo:
Jurisprudencia vinculante / jurisprudencia vacilante
También la
casación es un
juez… y como
todos los jueces,
puede
equivocarse… los
jueces yerran más
fácilmente cuanto
más seguros se
crean de no errar
 Si resulta que estábamos equivocados podemos
cambiar nuestro punto de vista para el futuro. El
Juez Jackson escribió no nos pronunciamos los
últimos porque somos infalibles sino que somos
infalibles porque nos pronunciamos al final (Brown
v, Allen, 344, US, 445, 540, 1953); creemos, no
obstante, que el honorable juez se ha equivocado…
La finalidad de nuestras decisiones está basada en la
posibilidad de admitir nuestros desaciertos…”
(sentencia 243/1983 apud Barak 162. Tribunal
Supremo Israelí)
 Vinculatoriedad del precedente
• Vinculatoriedad legal
• Vinculatoriedad relativa
• Vinculatoriedad utilitaria
• Vinculatoriedad… ma non troppo
• Vinculatoriedad persuasiva
• Factores fácticos: claridad, conciencia, conocimiento,
reiteración, unanimidad, pleno
 STS 738/2018, de 5 de febrero:
El Tribunal de casación puede variar su
doctrina. No hay una autovinculación
absoluta. No puede llegarse a la
petrificación de la jurisprudencia; pero
es plausible una cierta vocación de
permanencia de los criterios sentados
por la jurisprudencia. Con palabras de
una integrante de la más alta
magistratura americana, la decisión
revisora de jurisprudencia debe estar
justificada por razones especiales
superiores a la simple creencia de que
la decisión anterior no era la más
correcta, o la mejor.
Dispensa en pretérito indefinido (lo que fue)
• 416 y denunciante: SSTS 625/2007, 294/2009, 28 de enero; 12 de Julio;
459/2010, 14 de mayo; 67/2011, 15 de febrero
– ¿Compatibles?
– No necesidad de advertencia

• 416 y acusación particular: Acuerdo Pleno no jurisdiccional Sala 2ª 24 de

abril de 2013: la dispensa no contempla “supuestos en que el testigo está
personado como acusación en el proceso”
– STS 449/2015, 14 de julio
– STS 209/2017, 9 de marzo.
 Dispensa y AP en pretérito imperfecto (lo
que era)
• Acuerdo del Pleno no jurisdiccional de la Sala Segunda de 23 de enero de
2018: No queda excluido de la posibilidad de acogerse a la dispensa del
art. 416 LECrim quien, habiendo estado constituido como acusación
particular, ha cesado en tal condición.

• STS 205/2018, de 25 de abril

 Dispensa y AP en presente (lo que es)
• Un criterio cierto: STS 389/2020, de 10 de julio (Pleno). Quien se ha
constituido como acusación particular no puede acogerse a la dispensa
aunque haya desistido de esa condición procesal.
• Unas conclusiones implícitas: tanto el denunciante como quien ya prestó
declaración, si no se ha constituido en acusación particular puede acogerse a
la dispensa
• Eventuales dudas:
– ¿Es necesaria información?
– Tratamiento de la negativa
– Supuestos anteriores
– ¿Basta aceptación asistencia letrada para ser AP?
 Dispensa en tiempo potencial (lo que podría
haber sido)
• ALECrim 2010, art. 570.2: La exención no será aplicable cuando las personas a que se
refiere el apartado anterior (ascendientes y descendientes, consanguíneos o afines del
acusado sus colaterales consanguíneos o dentro del segundo grado de afinidad, así
como su cónyuge o persona unida por relación de hecho análoga a la matrimonial, aún
cuando se haya extinguido el vínculo matrimonial o hay cesado la convivencia efectiva)
hayan aceptado declarar durante el procedimiento después de haber sido debidamente
informadas de su derecho a no hacerlo

• BCPP 2013, art. 370: la dispensa prevista en este apartado (vínculo familiar) no regirá
para quien hubiere formulado denuncia.
 Dispensa en tiempo futuro (lo que será)
• El futuro vago y vaporoso: Pacto de Estado en materia de Violencia de
género, Medida 142: Evitar los espacios de impunidad para los
maltratadores, que pueden derivarse de las disposiciones legales vigentes
en relación con el derecho de dispensa de la obligación de declarar, a
través de las modificaciones legales oportunas.
• El futuro incierto: La anunciada reforma global del proceso penal
• El futuro (¿perfecto?) deseable:
– Prueba preconstituida: valoración.
– La dispensa de juramento como alternativa. Imposibilidad de persecución por
delito de falso testimonio, con la salvaguarda de la tipicidad de acusación y
denuncia falsa
Del silencio de la
víctima…

… al silencio del
ponente
MUCHAS GRACIAS POR LA ATENCIÓN

Antonio del Moral García