Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Derecho Internacional Público
Derecho Internacional Público
“Conjunto de normas y principios que regulan las relaciones internacionales entre los sujetos de
derecho internacional público”
Análisis:
“Conjunto de normas y principios” ; → deriva de las fuentes del DIPº
(art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia)
“entre los sujetos del Dº” →frontera nacional y cuando es fuera de las fronteras nacionales. Son 6
sujetos del DIº
Características: para entender las características hay que entender el D1 interno conforme a los
poderes del estado (ejecutivo, legislativo, judicial) doctrina(contraloría, resoluciones)
Poder ejecutivo→ debe velar por el empleamiento de las leyes (art 24). Administrar el Eº, ámbito
internacional: no existe, se puede mencionar al consejo de seguridad pero su finalidad es otra:
velar por la paz y seguridad internacional.
Poder legislativo→ ámbito nacional (cap v c.p) consagrado en el congreso nacional. 2 cámaras:
alta (senadores) y baja (diputados).
El parlamento o congreso tiene por función principal dictar leyes; nuestra cámara alta y baja
fiscaliza y juzga a determinadas autoridades.
Ámbito internacional: no se dictan leyes, se dictan tratados; que es algo voluntariamente
acordado.
Los estados que ratifican un tratado son aquellos que están obligados por este, pero ningún país
está obligado a acordar.
Poder judicial →consagrado vap vi cp. Está conformado por un conjunto de tribunales ordenados
jerárquicamente, lo que implica que los fallos de los tribunales inferiores serán revisados.
En el ámbito internacional no existen tribunales jerarquizados. Existen la corte internacional de
justicia que solo llega a los estados desde el punto de vista de sujetos de derecho.
Corte internacional de justicia: solo llega a los estados y causas específicas, causas que se le
someten con controversia.
Corte Europea de derechos humanos
Corte interamericana de derechos humanos
Corte penal internacional: solo ve temas relacionados a la pena y algunos delitos.
Tribunal del mar: solo hechos relacionados al mar.
Todas las cortes son especializadas para determinados temas y determinados sujetos DIP.
Los estados recurren voluntariamente a la corte.
Cumplimiento de los fallos→ es obligatoria en chile a través de la fuerza pública: en ámbito
internacional también es obligatorio pero no existe fuerza pública pero puede llevarse al consejo
de seguridad.
Derecho de coercibilidad; carece de hacer cumplir el Derecho internacional público por la fuerza,
la potencia de hacer cumplir algo por la fuerza.
Coacción→fuerza misma.
Como se responde a esta crítica: se parte reconociendo la realidad (doctrina rusa y anglosajona)
pero es que la gran mayoría de las normas del Dº Público se aplica, la excepción de cuando una
norma no se aplica, se le obliga al estado a través de organismos a cumplir y solucionar.
El incumplimiento de un norma del DIª es mínimo, pero real. Porque la mayoría de los Eº esta de
acuerdo en que debe cumplirse en consecuencia, los incumplimientos son excepcionales.
General
DIº público
fuentes
Particular
→Es conformado por los tratados, porque la mayoría de los tratados están hechos para regular
temas específicos con determinados sujetos.
Ej. Tratados de orden regional (OEA)
OTAN
Tratados comerciales.
Dominio reservado
La terminología es básicamente francesa, todo lo que tiene que ver con soberanía a medida que
el mundo se va globalizando se va perdiendo. Ej. El euro, una moneda común para varios países
implica una pérdida de soberanía ejemplo en escoger su endeudamiento interno, en la balanza
comercial, devaluar su moneda (sus pérdidas existen menos en el exterior). En materia de
inmigración, no pueden regular sus límites y entrada a migrantes.
Tratar de mantener las normas de soberanía. Serie de medidas que tienen que ver con la
idiosincrasia de los estados.
En las diversas legislaciones nacionales vamos a encontrar reglas que se aplican en el ámbito
interno, estas reglas se denominan dominio reservado. Cuando el DIPº impone obl. A Eº respecto
a ciertas materias en ella el estado no tiene plena discreción debiendo ajustar su conducta a
estas obligaciones.
En cambio en otros ámbitos de la actividad de un Eº que no está regulado por el Derecho
internacional normalmente asuntos como la forma de gobierno y organización constitucional,
estos temas son de dominio reservado, pero nada obsta a que temas que son de dominio
reservado, como la inmigración, moneda nacional, relaciones internacionales, entrada o salida del
territorio nacional, manejo de la economía, puede ser entregado a su manejo con otros países, en
esos casos se va perdiendo el dominio reservado, en consecuencia, un asunto solo se considera
reservado a la competencia exclusiva de cierto Eº porque el Dº consuetudinario ni Dº
convencional en que parte del E° impone obl. respecto de tal o cual materia.
Surge al transformarse el orden público en Europa a fines de la edad media (700 d.c-1400)
comienzo de la época moderna. En la edad media el poder político se encontraba disperso entre
los príncipe quienes ejercían su autoridad frente los vasallos, bajo el régimen feudal una de las
obl. era pagar tributos y un compromiso entre los vasallos y el señor que en caso de guerra se
protegiese. En esta época además la autoridad religiosa en manos de la iglesia era un poder
importante, el papa representaba poder espiritual y el poder temporal. Esta dualidad se mantiene
hasta 1929 hasta la firma de los acuerdos de Letrán, antes el papa era dueño de un Eº pontificio
que abarcaba toda roma y otras tierras. Para fines de DIP comienza a formarse a fines edad
media (siglo 15-16) comienzo edad moderna, resultado de largo proceso histórico donde surge
Europa occidental →varios estados nacionales y territoriales que van a sustituir a los feudos, los
monarcas de estos nuevos Eº imponen obediencia a sus súbditos, monopolizando las funciones
de gobierno (2 poderes), afirmando su independencia respecto de otros Eº naciones y toda otra
autoridad.
Por tanto el tratado de Westfalia (1648) va a poner fin a la guerra de los 30 años reflejando un
nuevo orden político en Europa. El derecho internacional parte con este tratado de paz. Las
guerras en este tiempo junto con las rivalidades van a ir caracterizando las relaciones entre los Eº
nuevos, demostrando la necesidad de un orden superior, ya que las condiciones históricas pasan
a ocupar el lugar de la unidad medieval y va a someter estas nuevas realidades políticas (Eº
soberano) al imperio de la ley.
Pasado el 1400 operaban los señores feudales, específicamente en Gran Bretaña, hasta hoy,
existen 4 feudos, cada uno de ellos era un feudo, cuando se unifica la isla se crea un estado
(Gran Bretaña o isla del norte). En el resto de Europa no ocurriendo lo mismo en distinta …., ej.
Alemania, países bajos (varios feudos)→ Holanda →unificación.
Europa comienza a unificarse en varios estados, por tanto necesitan un derecho que los ordene,
no pueden vivir en constante guerra porque la guerra desgasta.
Factores externos:
Descubrimientos: para esto necesario fue que hubiera una expansión en materia de navegación,
por esto países como Inglaterra, Francia, España, Portugal y Holanda comienza a explorar en
materia de navegación. Para esto necesitaban dinero para navegar en mares desconocidos →
crear embarcaciones. Por ellos en esa condición se encontraban solo estos países. Italia estaba
siendo afectado por el imperio turco, que también afectaba a Francia, Alemania, Holanda que …
con todos estos países.
Finalmente la expansión de la navegación de estos países, lo que pretendía era encontrar una
ruta más corta a las indias, españoles, ingleses y franceses se topa con américa, transformando
la realidad mundial, hay dos visiones.
Hispana →extraer riqueza y llevarla a España y evangelizar.
Inglesa-holandesa→expandir la corona, no solo llevar riquezas sino que imponer costumbres y
tradiciones incorporando a esa gente a la corona, y la producción del estado.
Segunda realidad→expansión del comercio, que moneda vamos a ocupar, navegación y
construcción de un buque- comienzan a nacer necesidades de derecho público internacional en
sus labores.
La desolación provocado por temas religiosas guerras: las cruzadas, violentas guerras entre
occidente y oriente, también necesitaban un ordenamiento.
A todo esto se le agrega la expansión cultural en Europa. El renacimiento como desarrollo
cultural-intelectual. Todo esto pone de manifiesto que los Eº lejos de actuar como entidades
aisladas y amorales, debían reconocer un orden jurídico superior.
El surgimiento del DIP fue el reconocimiento de esta verdad, acertando el abandono de la idea
medieval y se adopta el postulado de la existencia de un cierto y número de Eº independientes y
nacionales que debían estar regulados por normas jurídicas proclamándose la supremacía del
derecho, entre ellos
· Autores clásicos:
- Autores españoles: Los dos que veremos son sacerdotes. El primero de ellos es Francisco
de Vitoria (1486 – 1548). Era filósofo y teólogo, en sus clases impartidas en la Universidad de
Salamanca plantea las relaciones que debían producirse entre el país que coloniza y los colonos.
La preocupación de él era “que pasaba con la gente que vivía en las nuevas tierras descubiertas,
que D° se les aplicaban a esta gente, que D° se aplicaba en general en los territorios
descubiertos”. Las enseñanzas de Vittoria se conservan en forma de apuntes, que fueron
tomados por sus propios alumnos los cuales ordenaron estos apuntes y le pusieron de título “Las
relaciones teológicas”. Hay dos de ellas que son muy importantes: “Los indios” y “El derecho a la
guerra”, temas relativos a la conquista en América.
El segundo autor es Francisco de Suárez (xxx), Suárez va por el mismo camino y el escribe
señalando que estas nuevas comunidades humanas, las cuales necesitan de algún derecho por
el cual sean dirigidas, algún derecho que las ordene conforme a los postulados españoles, estos
deben hacerse por lo que él denomina “la razón natural” y además por el propio uso voluntario de
la gente.
· Autores Italianos: Alberico Gentili (1552- 1608) Debe huir de Italia por persecuciones
religiosas, es uno de los más notables de su época. Este se refugia en Inglaterra, donde es
profesor de la Universidad de Oxford. Finalmente puede retornar a Italia. Uno de sus libros más
importantes lleva por título “El derecho a la guerra” (1598).
Hugo Grocio (1583 – 1645) trata varios temas importantes, uno de ellos es nuevamente el
“Derecho a la guerra” y se trata nuevamente el derecho a la paz, y su libro se llama “El derecho a
la guerra y a la paz” (1625), la gracia de este libro presenta la primera exposición de conjunto
sobre las reglas que rigen las relaciones mutuas, de las nuevas sociedades políticas. Grocio pone
mucha atención a las reglas relativas a la guerra. El señala básicamente que los hombres
recurren a las armas por razones triviales, pero agrega que una vez que los hombres han tomado
las armas, no hay respeto por las reglas divinas. Grocio proclama que los Estados debían
considerarse miembros de una gran sociedad y unidos por la supremacía universal de la justicia,
las relaciones entre los pueblos van a estar sometidas tanto al D° natural derivado de la
naturaleza racional y social del hombre, como el ius Gentium (D° voluntario, basado en el
consentimiento). Grocio va un poco más allá y elabora la teoría de las guerras justas e las
injustas, pero al escribir sobre guerras justas e injustas, él advertía las enormes dificultades
prácticas para aplicar el criterio de distinción.
Ejemplo: Los dos primeros capítulos de la memoria entregada por Perú acerca de la delimitación
marítima, es muy distinta a la realidad histórica de cómo la ve Chile antes de la Guerra del
Pacífico.
Grocio se plantea un tema que la causaba inquietud y era el tema del mar, siendo abogado de las
Indias orientales holandesas, estas compañía le solicita que escriba algún artículo sobre el
derecho del mar. Es así como escribe “Mar libre” en que proclama el principio de la libertad de los
mares. ¿Por qué a Holanda le preocupa la libertad de navegación? Porque tenía 3 vecinos al que
le incomoda esta libertad, primero está Inglaterra, luego Francia y por último España, no les gusta
que vayan a visitar sus colonias en América.
· Autores ingleses: Jeremías Bentham es quien inventa el nombre a esta rama del D°, el
habla de D° Internacional, ésta rama del D° es conocida como el D° de gente (el cual se le
aplicaba al que no era romano). Esta terminología es muy ocupada por ingleses y franceses,
entonces dice: A este derecho no le tengo que llamar “derecho de gente” entonces le pone
“derecho internacional”. Además fundó una Universidad, “Universidad de Londres” que es
básicamente humanista y tiene algunas carreras científicas.
John Selden, era un abogado muy joven y su especialidad es el “derecho del mar” y este
trabajaba para la compañía de “las indias orientales marítimas”. Plantea en un libro toda la teoría
contraria a Grocio y las dos prevalecen hasta el día de hoy.
Crítica al art. 38
“Acuerdo internacional”: los tratados pueden ser denominados de distintas formas, como
cartas, convenciones, acuerdos ejemplo la convención de,la carta de la OEA, el protocolo
adicional limítrofe entre Chile y Perú, cualquiera de estas terminologías son sinónimos.
“Celebrados generalmente entre Estados”: se dice que generalmente entre estados, porque
es el principal sujeto de derecho internacional, pero no es el único, todos los otros sujetos
del derecho inter público con excepción de las personas naturales, pueden celebrar
tratados, es decir: las organizaciones internacionales. el estado de la ciudad del vaticano, el
comité internacional de la cruz roja, la orden de malta, pueden celebrar tratados entre sí.
“Destinados a producir efectos jurídicos”: cuando uno habla de efectos jurídicos en general
como derecho se está refiriendo a los derechos y obligaciones que un acto jurídico genera,
en derecho internacional es lo mismo, un tratado para ser tal, debe producir efectos
jurídicos, si un tratado no produce efectos jurídicos, no es tratado, podrá ser un acuerdo de
voluntades, memorándum de entendimiento, pero no es un tratado, aunque lleve el nombre
de tratado. muchas veces cuando chile recibe una visita de gobierno o de estado o cuando
el presidente hace una visita de gobierno en la prensa aparece que chile firmó un acuerdo o
tratado, pero es un memorándum, acuerdo de entendimiento “Chile se compromete, en la
medida de lo posible” “previo acuerdo de las partes” Esto deja claro que no es un tratado
porque no produce efectos jurídicos, no formula derechos y obligaciones.
“Regido o regulado por el Derecho Internacional publico”: un tratado para ser tal aparte por
estar celebrado por estados y producir efectos jurídicos, debe estar regido por el derecho
internacional público, no puede estar regido por normas nacionales, inclusive si es por
normas de ambos estados. (Fuentes).
Tratados leyes:, son más complejos porque rigen la conducta de los estados contratantes
de manera permanente y continua, ejemplo: la carta de naciones unidas que involucra
derechos y obligaciones a los estados parte. Chile está obligado a pagar un det, dinero para
el financiamiento de las naciones unidas. inglaterra paga un 9% y EEUU un 25%, está suma
se saca del producto geográfico bruto ( inglaterra es el quinto productor en el mundo) es
decir este entros dos países financian la ONU. Obligación entonces: pagar el financiamiento
de las naciones unidas. Otra obligación: nombrar a los representantes de chile en la
naciones unidas
Otro ejemplo: La unión europea.
3) De acuerdo a los fines del tratado: un tratado puede tener una enorme cantidad
de fines, ejemplo: ámbito militar, la OTAN, tratado interamericano de resistencia recíproca
(IA), ámbito económico, el mercosur, la unión europea, el pacto andino, la opec
(productores y exportadores de petróleo) ámbito medioambiental; protocolo de madrid,
tratado de kioto, acuerdo de parís.
Los tratados habitualmente se inician por un preámbulo, en ese preámbulo se enumeran las
partes contratantes, se enuncian los motivos que determinan el porqué se va a celebrar y se
expone el fin perseguido por los estados signatarios.
La parte dispositiva del tratado, es decir sus artículos o disposiciones de fondo y por último
están las cláusulas finales, que se refieren a la ratificación, a las reservas, y a la entrada
en vigencia del tratado, etc. Al término del tratado se indica la fecha y el lugar de su
celebración, también se indica el o los idiomas en que se redactó su texto auténtico.
Algunos tratados, van acompañados de anexos, estos anexos están destinados a
reglamentar detalles de orden técnico. Ejemplo: la carta de naciones unidas tiene un anexo,
el estatuto de la corte internacional de justicia.
Negociación de un tratado:
Se realiza entre representantes de los sujetos de derecho internacional que estén investidos
de plenos poderes, se denominan lo plenipotenciarios y plenipotenciarios son el presidente
o presidenta de la república, el ministro de relaciones exteriores y cualquier otra persona
encargada por estos dos, generalmente será un agente diplomático o una persona con
conocimiento técnico en especial. antes de iniciar una negociación los plenipotenciarios
verifican recíprocamente sus plenos poderes para comprobar que estos se encuentren en
debida forma pero si la negociación se llevará a efecto entre varios plenipotenciarios
ejemplo una conferencia internacional ,los plenos poderes serán verificados, examinados
por una comisión denominado comité verificador de poderes, lo que hace es controlar a las
personas al momento del ingreso, se le entrega generalmente una credencial que los
acredita como parte del a conferencia y se les pide su firma, debe haber una lista. y una vez
realizada esta tarea lo dice al presidente que esté dirigiendo la conferencia y se informa. Al
término de las negociaciones los pleni adoptan o establecen el texto del tratado por lo tanto
la negociación termina con la adopción del texto.
La firma: el texto del tratado que se adopta por los negociadores es luego firmado por ellos,
la firma lo que hace es conferir el carácter auténtico al texto del tratado y expresa la
intención de continuar con el procedimiento, esta es la importancia de la firma. el texto del
tratado que solo ha sido firmado no va a tener fuerza obligatoria, la fuerza obli se adquiere
únicamente con la ratificación del tratado después que ha sido aprobado en el congreso o
parlamento según corresponda, con todo, un estado que ha firmado un tratado si bien no
está obligado con el tratado, si se obliga en un sentido que queda comprometido su honor,
en que no realizará ningún acto que frustre el objeto o el fin de futuro tratado,. ejemplo: si se
firmara un tratado en que se reducirá la tasa en que se cobrarán los productos que se
ingresen al pais, el pais que firmo no puede subir los impuestos, cosa que al momento de
ratificar queden en lo mismo.
La costumbre
Costumbre es una práctica de los Estados conformada por la repetición constante de actos
en un mismo sentido realizada con la convicción de estar ejerciendo derechos o
conformando una obligación jurídica
Algunos autores agregan un tercer elemento: y señalan que si se trata de una regla
consuetudinaria de validez universal es decir aplicable a todos los estados también es
necesario que ella haya sido aceptada por la comunidad internacional, particularmente por
los estados interesados en la materia que rigen, en consecuencia respecto de la costumbre
no se requiere que el estado en contra del cual se invoca una norma consuetudinaria le
haya brindado su aceptación sin embargo una regla consuetudinaria le va a ser inoponible a
un estado que durante el proceso de formación de una regla y antes de que se cristaliza
como tal se negó a aceptarla y a mantenido dicha actitud desde entonces. frente a la
pregunta de cuál de estos tres elementos es indispensable debemos señalar que los dos
primeros son indispensables para redactar el concepto de costumbre sin embargo el
elemento esencial de la costumbre está dado por la opinio iuris porque ella diferencia al la
costumbre de lo que son los meros usos porque los meros usos solo van a regir en razón de
ser normas de cortesía de convivencia de tradición en cambio la costumbre a través de la
opinio iuris implica que los estado se sienten obligados a cumplir con ella. con todo la opinio
iuris muchas veces es difícil de probar en consecuencia habrá que determinarla caso a caso
a la luz de todas las circunstancias que puedan estar rodeando los actos.
La costumbre muchas veces es lenta en su formación y por lo mismo es imprecisa en su
contenido es por ello que en algunas ocasiones la costumbre ha sido reemplazada por
tratados por normas convencionales de carácter expreso sin embargo los nuevos tratados,
las nuevas normas consuetudinarias no han logrado reemplazar a la costumbre en su
totalidad , porque muchas veces estas, van a sufrir el silencio de los tratados sirven para
interpretar sus disposiciones y constituyen una norma de conducta para los estados que no
son parte en los. ejemplo actual: el artículo 50 del tratado de lisboa, es decir, el tratado de la
unión europea, establece la regulación de la unión, el retiro de un E de la unión, pero no hay
procedimiento, no existe no lo han redactado.
Costumbre y el tiempo
la tercera fuente dice relación con los principios generales del derecho, letra c del número 1
del art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia, al igual que los tratados y
costumbre los principios son fuentes creadoras y formales del derecho, esta expresión
empleaba en sentido estricto, designa aquellos principios que son comunes a los sistemas
jurídicos de los diversos estados, algunos de ellos son adaptables a las necesidades de
orden jurídico internacional lo que en definitiva justifica su recepción, entre los principios
generales de derecho podemos mencionar: primero lo pactado obliga pacta sunt servanda,
segundo el principio de la buena fé, tercero nadie puede transferir más derechos que los
que tiene, cuarto todo daño ilegalmente causado debe ser íntegramente reparado, quiento
nadie puede aprovecharse de su propio dolo, desde antiguo se han aplicado los principios
generales de derecho en esta materia el estatuto de la corte internacional de justicia solo
vino a confirmar una práctica al consagrarse en la letra c del art 38 mencionando los
principios generales de derecho reconocidos por la naciones civilizadas.
Dentro de este tercer rubro de los principios generales de Derecho también podemos incluir
algunos principios fundamentales pero que son inherentes al derecho internacional o que
son presupuestos básicos de sus normas entre estos principios generales de derecho
internacional podemos mencionar los siguientes, primer principio: el principio de que un
Estado o un gobierno no puede alegar las disposiciones como un fundamento o una excusa
para no cumplir con sus obligaciones internacionales, segundo el principio de que los
cambios de regímenes, cambios de gobiernos o soberano incluso los cambios
revolucionarios o inconstitucionales no afectan o alteran las obligaciones internacionales
que tiene el respectivo estado ni pueden constituir nunca un fundamento válido para su
incumplimiento, en conclusión tanto los principios generales de derecho estricto sensu como
los principios de derecho internacional reflejan reglas que han alcanzado tal grado de
universalidad que su aplicación en derecho internacional no encuentra mayores dificultades
La jurisprudencia
Es una fuente consagrada en la letra d del número 1 del art 38 la jurisprudencia de los
tribunales ha ejercido una considerable influencia en el desarrollo del derecho internacional
y constituye por lo mismo un testimonio autorizado de muchas de sus normas es por ello
que las decisiones de estos tribunales pueden utilizarse como un medio de prueba del
derecho internacional consuetudinario y como medio de prueba de los principios generales
de derecho, en mérito de una determinada sentencia depende de tales factores, primero la
autoridad que se reconoce al tribunal que la pronunció, la fuerza persuasiva de los
argumentos que se hayan establecido en la sentencia, la acogida que la sentencia ha
merecido en los medios jurídicos o también la medida en que esta sentencia haya sido
seguida por sentencias posteriores, en esta materia de jurisprudencia especial importancia
tienen todas las sentencias emanadas por la corte permanente de justicia internacional y
por su sucesora la corte internacional de justicia. la importancia de la jurisprudencia de las
sentencias de los tribunales es que estas sentencias trascienden pues los efectos relativos
formales podrían llegar a cristalizarse en una norma de derecho internacional en este
sentido la sentencia pronunciada por la corte internacional de justicia en el caso de las
pesqueras angry noguera constituye un buen ejemplo, en esta sentencia la corte declaró
que en ciertas circunstancias la denominada línea de base desde la cual puede medirse la
anchura del mar territorial no es la línea de la más baja marea a lo largo de la costa en
otras palabras no es la línea de base normal si no que se aplica un sistema de líneas de
base rectas que se van trazando a través de las aberturas de la costa o entre ciertos punto
de ella. esta sentencia es muy importante no solo respecto de la jurisprudencia como fuente
si no también para la doctrina de los autores como fuente, la doctrina de la línea de base
recta fue creada por profesores de derecho internacional de noruega y presentada ante la
corte internacional de justicia quien la aceptó y reconoció en su sentencia, conocida esta
doctrina los autores noruegos en la sentencia varios países la comenzaron a aplicar, entre
ellos Chile en la corta que va desde la isla de chiloé al sur y se transformó en costumbre,
con el paso de los años se incorporó en la convención de las naciones unidas sobre
derecho del mar transformándose en parte de ese tratado, es decir, la teoría de la línea de
base recta siendo una doctrina se reconoce por la jurisprudencia, se transformó en una
costumbre y terminó siendo un tratado esta sentencia de las pesquerías anglo noruegas es
una de las más importantes del derecho internacional público.
Los autores o tratadistas no crean normas de DIP su tarea consiste en determinar las
normas vigentes, explicarlas y presentarlas de una manera lógica, cómo un sistema pero
también les corresponde en una segunda etapa hacer la evolucion crítica del derecho en
vigor y formular propuestas para su reforma, es por ello, que las opiniones de los autores no
son una fuente formal al igual que la jurisprudencia, tales opiniones se citan para demostrar
o para probar la existencia, el alcance o la interpretación de determinada norma jurídica
internacional.
En la época en que se estaba formando el DIP la doctrina tenía mucha importancia ya que a
falta de tratados, de costumbre, las cancillerías invocaban la autoridad de sus propios
autores (vittoria, suárez, grocio…) Actualmente la práctica de los Estados, la jurisprudencia
y los repertorios que la contienen han ido haciendo que se reduzca la importancia de la
doctrina como un medio de determinación de las reglas de derecho,
el número 2 del artículo 38 menciona la equidad, también conocida como la razón natural
para que un tribunal falle conforme a la equidad es indispensable que ambas partes en
conflicto así lo hayan autorizado debiendo aplicar la equidad con la finalidad de interpretar
las reglas de derecho positivo y complementar su contenido.
Estas son las fuentes mencionadas en el artículo 38, pero además hay dos fuentes más que
no están consideradas en este artículo, son las resoluciones de los órganos internacionale y
tampoco considera los actos jurídicos unilaterales, la razón de ser es que en esa época
estas dos fuentes tenían mucho menos reconocimiento del que tiene hoy en día.
Algunas org inter o sus órganos han sido dotados por sus propios tratados para dictar
reglamentos para dictar ciertas resoluciones dentro del ámbito de sus actividades que son
obligatorias para los estados contratantes, estas normas se adoptan por el quórum
establecido en el respectivo tratado y por lo mismo no requieren ser ratificadas por los
estados miembros de la organización, las normas adoptadas en virtud de este poder
reglamentario pueden ser relativas al funcionamiento de la propia organización como por
ejemplo el caso del reglamento interno de la asamblea general de naciones unidas, este
reglamento se dictó en virtud del art 21 de la propia carta de las naciones unidas, en otras
oportunidades, varios organismos especializados de naciones unidas están autorizados por
su propia carta constitutiva para promulgar reglamentaciones que son de carácter general
en aquellas materia que son propias de sus propias actividades, ejemplo el consejo de la
org de la nación civil internacional la famosa OACI, que puede reglamentar sobre
cuestiones técnicas que entran en vigor a no se que la mayoría de los estados miembros
comuniquen al consejo su disconformidad. Otro ejemplo la org mundial de la salud, la OMS
puede adoptar procedimientos destinados a evitar la propagación de enfermedades de un
país a otro, en algunas oportunidades dos o más org internacionales pueden coordinar sus
esfuerzos y resoluciones con un mismo fin por ejemplo durante la crisis aviar la OMS
prohibió la entrada de extranjeros a algunas ciudades chinas, la OACI con el objeto de
reforzar dicha resolución dictó una resolución prohibiendo la entrada y salida de aeronaves
comerciales del espacio aéreo de esas ciudades chinas.
Los actos unilaterales realizados por un Estado en lo que se refiere a las relaciones
internacionales pueden bajo determinadas circunstancias producir efectos jurídicos, estos
actos implican la manifestación de voluntad de un solo estado y su validez va a ser
independiente a la realización de otros actos jurídicos, los principales actos jurídicos
unilaterales son la notificación, el reconocimiento, la protesta, la renuncia y la promesa.
c) La protesta: consiste en un acto expreso por medio del cual un estado manifiesta,
declara su voluntad de no admitir o reconocer como legítima una determinada
pretensión, una conducta, o una situación determinada, en otras palabras, la
protesta constituye la contrapartida del reconocimiento, cual es la importancia de la
protesta es que esta permite reservar y mantener el derecho del estado que la
fórmula en todos los casos en que su silencio se mirará como una aceptación o
como un reconocimiento de esta forma la protesta lo que hace es impedir la
consolidación de una situación que le puede resultar adversa con posterioridad.
d) La renuncia: consiste en el abandono voluntario de un derecho, de tal forma que un
estado puede renunciar voluntariamente a derechos territoriales, asimismo renunciar
a la inmunidad de sus agentes diplomáticos, puede renunciar a una reclamacion
diplomatica, etc. la renuncia puede ser expresa o tácita, sin embargo la renuncia
nunca se presume. ejemplos de renuncia: el tratado de paz celebrado entre japón y
los países aliados al término de la segunda guerra mundial, en este caso japón en
1951, renuncia toda pretensión a cualquier derecho interes con o sin título sobre
cualquier parte de la antártica ya sea que estas pretensiones se deriven de
actividades realizadas por los propios nacionales japoneses u actividades que
tuvieren otro origen, es decir japón queda fuera de la reclamación de territorios
antárticos.
Derecho interno: Nuestro derecho interno consagra en la Constitución Política ambos tipos
de procedimiento. El procedimiento tradicional está contemplado en 2 disposiciones: art 32
y art, 54 N°1. En cambio el procedimiento tradicional, se inicia con la:
Negociación: Aquella parte en donde los representantes de cada sujeto del derecho
internacional va a conversar con la spartes los términos del futuro tratado, van a expresar
por escrito aquello que han sido mandatados para realizar por sus respectivos gobiernos,
Ejemplo: la negociación de la salida de gran bretaña.
Se realizan por los plenipotenciarios: son el presidente de la república, en régimen
parlamentario será el primer ministro, además los ministros de relaciones exteriores, pero
también pueden ser todo aquel que tenga una expertiz en el tema respecto del que se
negociará. Ejemplo hace 7 meses la primera ministra nombró a Davis que negociará por
Inglaterra es denominado plenipotenciario.
SI el tratado a negociar es bilateral antes de comenzar la negociación se hace una
comprobación de los plenos poderes.
Cuando el tratado es multilateral los mismos plenipotenciarios no pueden estar evaluando
sus propios poderes, entonces se hace una comision de verificacion de plenos poderes,
quien toma conocimientos de los poderes de todos los participantes en este tratado, antes
de iniciar la conferencia todos acrediten sus plenos poderes, pasadas las 24 horas se
informa a la conferencia.
La negociación generalmente no tiene fecha de término, hay algunas que han durado años
ejemplo conve de naciones unidas sobre el derecho del mar que duró 10 años, siempre hay
fecha de inicio pero nunca de término
las negociaciones terminan con la adopción del texto y se pasa al segundo trámite.
La firma diferida
Junto con la adhesión, constituyen una modalidad de los tratados, consiste en fijar un plazo
después de que se ha adoptado el texto (cuando termina la negociación) dentro del cual los
estados que han participado en la elaboración del pro tratado y en ningún caso otros
estados que se invitan pueden firmar el texto, es un plazo que se les da, porque primero si
bien la firma no genera obligación si genera un compromiso y este es que una vez firmado
el estado se comprometa a seguir el procedimiento y se obliga a no hacer nada en contra
del tratado, por ello quien designó al plenipotenciario se le da un tiempo para leer lo que se
redactó por el plenipotenciario generalmente se establece 1 año. dentro de este año debera
firmarse.se firma inmediatamente solo cuando los plenipotenciarios son el canciller o el
presidente de la república o el primer ministro.
Canje o depósito: Un instrumento que ha sido ratificado debe ser puesto en conocimiento
de la otra parte (tratados bilaterales) o de las partes (tratados multilaterales). Los tratados
bilaterales ponen en conocimiento la ratificación mediante el canje de los instrumentos de
ratificación entre los estados que se obligan. Cuando los tratados son multilaterales, como
son tantos países, no pueden hacer intercambios entonces se produce el depósito de los
instrumentos de ratificación, para estos efectos hay que nombrar un depositario, quien
puede ser uno de los gobiernos contratantes, pero la regla general es que el depositario sea
secretario general de las naciones unidas. El documento se envía al secretario general de
las naciones unidas.
El tratado es obligatorio para cada estado contratante desde la fecha del canje o del
depósito de su respectivo instrumento de ratificación, pero está obligatoriedad puede quedar
en suspenso hasta que el tratado entre en vigencia y esto puede ser simultáneamente con
la ratificación o posterior, no necesariamente coincide con la ratificación.
Procedimiento simplificado
Mediante la firma del tratado por los plenipotenciarios o por el canje de los instrumentos que
constituyen el tratado, “el cambio de notas”. En este segundo caso las firmas no se
encuentran en un solo instrumento sino que se encuentran en dos instrumentos que son
distintos, que además se canjean, en consecuencia cada estado va a conservar el
instrumento firmado por el otro, en caso de procedimiento simplificado el tratado pasa a ser
obligatorio para las partes desde el momento de la firma o del canje de los instrumentos que
lo constituyen a menos que su vigencia está suspendida por un determinado plazo, o en
otra forma, la posibilidad de proseguir un procedimiento simplificado depende de la materia
de la cual verse el tratado pero también depende de las exigencias constitucionales internas
de tal forma que si el tratado a ser puesto en vigencia en el ordenamiento interno de un país
va a modificar sus disposiciones de naturaleza legislativa o si la constitución de los estados
que contratan exigen la aprobación parlamentaria para este tipo de tratados no será posible
presidir legalmente del procedimiento tradicional. En la actualidad se recurre con frecuencia
a los procedimientos simplificados a fin de acelerar la celebración de tratados y de evitar el
trámite interno de la aprobación del congreso nacional o del parlamento.
Adhesión
La adhesión al igual que la reserva son modalidades de los tratados, a ser modalidades no
todos los tratados la contienen, no todos los tratados permiten la adhesión.
La adhesión es un acto mediante el cual un estado acepta la oferta o acepta la oportunidad
de llegar a ser parte en un tratado que ya ha sido firmado por algunos otros estados, incluso
puede estar ratificado y aprobado y puede o no haber entrado en vigor. Ejemplo: el tratado
que tiene que ver con el pacífico sur integrado por chile, perú, colombia y méxico, este
tratado ya entró en vigencia, en está oportunidad de invitar a argentina y brasil. En la
actualidad Bachelet invitó formalmente a argentina y a brasil a que se unieran a este
tratado. Si alguno de los países llega a serlo será por la modalidad de la adhesión.
Para que exista adhesión necesariamente ella tiene que haber sido autorizada por las
partes originales ya sea en el tratado mismo o en un acuerdo posterior.
Materialmente la adhesión se efectúa mediante un instrumento formal que el estado
adherente dirige a las partes originales o que se deposita ante el gobierno o el órgano que
el tratado indica. El depositario va a comunicar la adhesión a los demás contratantes. La
adhesión no requiere de ratificación a menos que se haya ello sujeta a ella. La regla general
es que un estado debe obtener la aprobación del congreso o del parlamento antes de
proceder a adherirse a ella. En principio el tratado va a ser obligatorio para el estado
adherente desde el momento en que se depositó su respectivo instrumento de adhesión.
Entonces firma adherida y adhesión son modalidades de los tratados.
Es una materia que está consignada expresamente en la carta de las naciones unidas por la
importancia que tiene. El art 102 de la carta de naciones unidas contempla expresamente el
registro todo tratado o acuerdo internacional concertado por cualquier miembro de naciones
unidas deberá ser registrado en la secretaría y publicado por está, a la mayor brevedad,
agregando el mismo artículo 102 que ninguna de las partes en un tratado que no haya sido
registrado conforme alas disposiciones de este párrafo podrá ser invocado ante un órgano
de las naciones unidas.
Este tiene que haber sido registrado en la secretaría,si no, el estado no la puede invocar.
Órganos de las naciones unidas son el consejo de seguridad, la asamblea general. consejo
económico y social, el comité de derechos humanos, la secretaría general de naciones
unidas y la corte internacional de justicia.
No existe obligación de registrar, por lo tanto yo podría tener todos mis tratados no
registrados, y al momento de querer invocar ante un órgano procedo a registrarlo.
El pacto de la sociedad de naciones que es la antecesora las naciones unidas contiene una
disposición muy parecida y esto fue así debido a que durante la primera guerra mundial y
poco después se dieron a conocer numerosos tratados secretos. Ejemplo: Perú y bolivia
tenían un tratado defensivo que era secreto, este fue el que llevó a perú a entrar a la guerra
del pacífico en favor de bolivia
La sanción para el no registro es que este tratado o acuerdo no puede ser invocado ante
órgano alguno de naciones unidas.
Reservas
Mediante la entrada en vigor los estados que expresaron su consentimiento en obligarse por
el tratado pasan a estar obligados por sus disposiciones. Un tratado entra en vigencia de la
manera y en la fecha fijada por sus disposiciones o por un acuerdo entre los estados que
participaron su negociación. El tratado puede condicionar su entrada en vigencia a que
todos los participantes en la negociación, ratifiquen, o al menos a que cierto número de
estados, así lo hagan. Ejemplo: la convención de viena sobre relaciones diplomáticas en
1961. chila la firmo y ratifico ella dispuso que esta convención iba a entrar en vigor 30 días
después, que se hubiere depositado el vigésimo segundo instrumento de ratificación o de
adhesión. y que para cada estado que ratifica o adhiere con posterioridad a esa fecha la
convención iba a entrar en vigor 30 días después del depósito de su respectivo instrumento
de ratificación o de adhesión
Otro ejemplo: la convemar establece que la convención iba a entrar en vigor después que
se hubiere depositado 60 instrumentos de ratificación.
El tratado que consagra la corte penal internacional en su estatuto establecido que la CPI
iba a entrar en vigencia después de que se hubiere depositado 60 instrumentos de
ratificación o de adhesión.
A falta de estipulaciones o acuerdos el tratado entra en vigor cuando todos los estados que
participaron en la negociación del mismo hayan expresado sus consentimiento en obligarse
por el respectivo tratado.
Efectos entre las partes: Es un principio fundamental de derecho internacional que todo
tratado regularmente celebrado es obligatorio para los estados contratantes los cuales
deben cumplirlo de buena fe. Pero este deber de cumplirlo por sí solo también es un
principio general de derecho “pacta sunt servanda” lo pactado obliga. este efecto de
cumplimiento es la norma más importante de derecho internacional público, por lo tanto el
primer efecto es la obligación de tener que cumplirlo y el cumplimiento se hace de buena fé.
Se combinan 2 principios generales del derecho. cada una de las partes en un tratado
entonces va a tener que adoptar todas las medidas que sean necesarias para darle
cumplimiento y aplicación en el orden interno. Tendrán que hacerse la publicación y
promulgación, pero además deben dictarse las normas internas que permitan la ejecución
de un tratado porque un estado no podrá invocar su propia legislación para dejar de cumplir
sus obligaciones compuestas por el propio tratado, en consecuencia el efecto de los
tratados respectos de las partes involucra tres principios: dos principios generales de
derecho pacta sunt servanda y buena fé y un principio general de derecho internacional
público que es no poder invocar la propia legislación o las deficiencias de la propia
legislación como excusa para dejar de cumplir las obligaciones que impone el tratado.
Efecto respecto de terceros: En principio los tratados sólo confieren derechos e imponen
obligaciones a los estados que son parte en ellos, en consecuencia los tratados no confiere
derechos ni imponen obligaciones a estados no contratantes. “Los tratados no confieren
obligaciones sin el consentimiento de los estados” sin embargo hay excepciones
es posible que la intención de las partes contratantes haya sido conferir un verdadero
derecho irrevocable a un tercer estado por ejemplo el derecho a navegar por un río, río que
atraviesa un territorio de las partes contratantes en este caso según la convención de viena
el tratado solo va a crear derecho a un tercero no contratante si este estado asiente en ello,
dicho de otra forma,aunque se trate de un derecho que lo beneficia este tercer estado que
no es parte del tratado tiene que aceptarlo. Pero cuando se trata de una obligación que
repercute en un tercero que no es parte del tratado se requiere que el tercero afectado por
la obligación expresamente acepte esa obligación por escrito en una nota diplomática. es
decir, tratándose de derechos y obligaciones respecto de terceros si podría llegar a
producirlas siempre y cuando los terceros otorguen su consentimiento. Pero tratándose de
obligaciones el consentimiento debe ser por escrito.
la tercera del día domingo, leer a la luz de las fuentes de derecho internacional
público
Chile-perú
Causales de nulidad
2) El error: El error vicia el consentimiento en una causal esencial. Sin embargo el estado
contratante no puede alegar este vicio si contribuyó con su conducta el error, o si las
circunstancias sean tales que hubiere quedado advertido de la posibilidad de error.
Saneamiento de la nulidad
3) Causas contempladas por el derecho internacional general: Las causales son varias:
e) Violación grave de un tratado: bilateral por una de las partes faculta a otra para
alegar su suspension o terminacion. Ejemplo: cuando se privatizaron los puertos en
chile, se produjo un conflicto con bolivia, cada sitio del puerto pasa a tener un valor.
La conve de viena en los art. 65 y 66 establece que el procedimiento a seguir con respecto
a la nulidad terminación y suspensión del tratado:
La parte que lo alega debe notificar a las demás, su presentación indicando todas y cada
una de las medidas que se va a proponer a adoptar en relación con el tratado y el
fundamento de ella, no basta con solo enunciar la causa. En relación al plazo, si dentro de 3
meses ninguna de las partes formula una objeción, la parte que hizo la notificación va a
poder adoptar la medida por ella propuesta, pero si por el contrario alguna de las demás
partes formula una objeción, dentro de este plazo, las partes deberán buscar una solución
pacífica. Si dentro de los 12 meses de la obligación y de la objeción no se a llegado a una
solución, el diferendo tiene que ser objeto de un procedimiento de conciliación, que está
establecido en los anexos de la convención de viena, excepcionalmente si el diferendo
versa sobre las disposiciones relativas a una norma ius cogens cualquiera de las partes va
a poder someterlo a la corte internacional de justicia.