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CLASE Nº 1
18 DE JULIO DE 2017
¿Son los modelos societarios las únicas formas asociativas utilizadas en el ámbito
asociativo? -> No, porque además tenemos las del derecho civil: fundaciones,
Esac.
¿Es posible elaborar una normatividad jurídico mercantil unificada para todos los
países miembros de la comunidad andina de naciones?
CAPITAL
Sociedad en comandita, bien sea simple o por acciones el capital se llama para
los socios gestores, partes de interés, y para los comanditarios si es una
comandita simple se llaman cuotas sociales, y si es una comandita por acciones
se llaman acciones.
TOMA DE DECISIONES
Las decisiones tomadas sin el número de votos requerido son nulas de nulidad
absoluta. Artículo 186 C. Com. (Se le solicitaría a la superintendencia de
Sociedades la declaratoria de Nulidad de esa decisión).
SISTEMA DE CONTENIDOS
Temática: Como nacen las sociedades, cómo funcionan las sociedades, como se
adecuan a los cambios políticos y como se liquidan las sociedades.
BIBLIOGRAFÍA
1. Código de Comercio
2. Derecho Societario – Francisco Reyes Villamizar.
3. Catedra de Derecho Contractual Societario – Néstor Humberto Martínez Neira.
4. Orden Societario – Carlos Alberto Velázquez Restrepo.
5. Sociedad por Acciones Simplificada – Oscar Humberto González Benjumea.
- Constitución de Sociedad
- Fusión de sociedades
- Transformación
- Aportes.
- ETC
Parte especial: Del 294 en adelante está la parte especial de cada modelo
societario.
Decreto 663 de 1993: establece que todos los bancos deben ser Sociedades
Anónimas.
Así, se podía encontrar una sociedad anónima (cuyo número mínimo de accionistas
son 5 – Art. 374 C. Com), con una sola persona. Sabiendo que el primer
requisito esencial era la pluralidad, no obstante, esta norma permitió lo
contrario con el ánimo de incentivar la inversión.
A la luz de este decreto, la Sociedad Anónima por ejemplo podría ser, no solamente
de 1 sino de 2, 3 o 4, pero sigue siendo una sociedad unipersonal, pero con las
disposiciones, responsabilidades y obligaciones de la anónima.
- Ley 1258 del 2008 – Sociedad por Acciones Simplificada: La simplificada
es la sociedad, no las acciones.
Ésta ley derogó la ley 1014 de 2006, eliminando: las sociedades Colectivas, de
Responsabilidad Limitada y las Anónimas de 1 socio (unipersonales).
En total quedamos con 10 modelos societarios. Realmente son 7, pues las del
decreto 4463/06 son las mismas pero con diferente número de socios.
Leer:
CLASE Nº 2
25 DE JULIO DE 2017
Leer documento de la personalidad Jurídica.
- Nacionalidad
- Nombre
- Domicilio
- Capacidad
- Patrimonio
- Estado: Oscar dice que este es un atributo de la personalidad
Jurídica (también de las sociedades), pues las sociedades pueden
estar vigentes, en causal de disolución y estado de liquidación, y
pueden estar liquidadas. Igual que el estado de las personas
naturales que puede ser soltero o casado.
(Teoría de la ficción)
Pablo Andrés Córdoba dice que la persona jurídica es una realidad a la que el
legislador le otorga la facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones.
1. Pluralidad: Una persona sola no podría constituir una sociedad del Código de
Comercio. Esto se superó con las siguientes leyes:
2. Aportes:
3. Vocación a utilidades:
Aquí hay una dependencia, porque se requiere de otra persona para cumplir con
el primer elemento esencial de contrato de sociedad.
● Ineficacia
● Reconocimiento de presupuestos de inexistencia
● Nulidades: pueden ser absolutas, relativas e individuales.
● Inoponibilidad
SOCIEDAD COLECTIVA
Esta responsabilidad sólo podrá deducirse contra los socios cuando se demuestre,
aun extrajudicialmente que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago.
En todo caso los socios podrán alegar excepciones que tenga la sociedad contra
sus acreedores”.
Hay que requerir “vanamente” a la sociedad para poderle cobrar al socio. ¿Qué es
vanamente?
Esta es una sociedad altamente peligrosista pues involucra los patrimonios de los
asociados con el de la sociedad.
Oscar dice que la personalidad Jurídica es una protección a los asociados. Por
eso la ley SAS trae la desestimación de la Personalidad Jurídica.
SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE
a. Gestores o colectivos
b. Comanditarios
Artículo 323 C. Com. “La sociedad en comandita se formará siempre entre uno o
más socios que comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las
operaciones sociales y otro o varios socios que limitan la responsabilidad a sus
respectivos aportes. Los primeros se denominarán socios gestores o colectivos y
los segundos, socios comanditarios.
Responsabilidad:
Deferencia Judicial: Permita que el administrador actúe dentro del marco del
objeto social, y si falla allí, impútele responsabilidad (proyecto que ley).
Artículo 356 C. Com. “Los socios no excederán de 25, será nula de pleno
derecho la sociedad que se constituya con un número mayor. (…)”
Artículo 353 C. Com. “En las compañías de responsabilidad limitada los socios
responderán hasta el monto de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor
responsabilidad o prestaciones accesorias o garantías suplementarias.
Expresándose su naturaleza, cuantía, duración y modalidades”. Lo menos
limitado que tiene la responsabilidad limitada es la responsabilidad (Ignacio Sanín
Bernal).
CLASE Nº 3
27 DE JULIO DE 2017
La perforación del velo societario / descubrimiento del velo corporativo: sirve para
que yo vaya a buscar a quien está detrás de la sociedad y lo traiga a responder.
Esto es un ataque directo a la personalidad jurídica.
EJEMPLO: Caso interbolsa: rompieron el velo societario y detrás estaban los
fondos de pensiones.
Jorge pregunta ¿Por qué en el cuadro de la dra. Natalia aparece que el número
máximo de socios comanditarios en la sociedad por comandita simple, son 25, y
Oscar en clases pasadas afirmó que eran ilimitados?
Artículo 353 C. Com. “En las compañías de Responsabilidad limitada los socios
responderán hasta el monto de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor
responsabilidad o prestaciones accesorias o garantías suplementarias,
expresándose su naturaleza, cuantía, duración y modalidades”
Artículo 360 C. Com. “Salvo que se estipule una mayoría superior, las reformas
estatutarias se aprobarán con el voto favorable de un número plural de
asociados que represente cuanto menos, el setenta por ciento de las
cuotas en que se halle dividido el capital social”. ( Norma comercial
Supletiva, porque se puede pactar unan mayoría superior)
Ojo: Oscar dice que inicialmente responderá por 1 millón de pesos, pero con la
reforma que le hicieron Natalia y Alejandra, responderá en obligaciones
laborales hasta por 1000 millones. (NO ME QUEDA CLARO POR QUÉ)
La doctrina trae una tripartita clasificación y dice que las sociedades pueden ser a)
de personas, b) de capitales c) mixtas.
Artículo 374 C. Com. “La sociedad anónima no podrá constituirse ni funcionar con
menos de cinco accionistas”.
1. Sociedad Colectiva: Art. 299, 300 y 301 del C. Com. Se denomina Interés
Social
2. Sociedad en Comandita:
2.1 Socios gestores o colectivos (simple o por acciones.): 329 C. Com.
Interés social.
2.2 Socios Comanditarios (comandita simple): Art. 330 C. Com. Cuotas
sociales.
2.3 Socios comanditarios (comandita por acciones): Art. 344 C. Com.
Acciones.
Ley 222 de 1995, artículo 71. La empresa unipersonal forma una persona jurídica,
por lo que también cuenta con atributos propios. Una persona jurídica que sea
socia de una empresa unipersonal, queda revestida de 2 personalidades jurídicas,
la de la empresa y la de la sociedad.
CLASE Nº 4
1 DE AGOSTO DE 2017
Ejemplo: Amparo y Alejandra constituyen una S.A.S, cada una aportando $ 1’, es
decir que la sociedad tiene un capital de $ 2’, no obstante hay un empleado que se
gana $ 5’, por lo que por un mes que yo no le cumpla con el salario, éste solo
podrá perseguir $ 1’ en Amparo y $ 1’ en Alejandra.
Se ha considerado que esta sociedad es el vehículo para cometer fraude.
La acción indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se
deriven de los actos defraudatorios será de competencia, a prevención, de la
Superintendencia de Sociedades o de los Jueces Civiles del Circuito
especializados, y a falta de estos, por los civiles del circuito del domicilio del
demandante, mediante el trámite del proceso verbal sumario”
● Si actúo por fuera del objeto social de una sociedad del código, será nula
de nulidad absoluta, por falta de capacidad.
A partir de ese aporte comienzan a trabarse unas relaciones jurídicas que enmarcan
obligaciones para las partes.
JURÍDICA: Artículo 122 C. Com. “El capital social será fijado de manera precisa,
pero podrá aumentarse o disminuirse en virtud de la correspondiente reforma
estatutaria, aprobada y formalizada conforme a la ley.
Será ineficaz todo aumento de capital que se haga con reavalúo de activos”.
Ejemplo: yo aporto en especie la oficina ubicada en el edificio de los espejos, que hoy
vale $ 400’, pero si necesitan un aumento de capital, yo no podré decir que la
oficina ya no vale eso sino $ 600’, porque eso sería darle un reavalúo al activo
aportado.
¿Qué es el capital? R: Los contadores dicen que es la suma total de los aportes.
Oscar dice que es una verdad a medias.
o En el decreto 2649 de 1993, se establece que hay 5 estados financieros
básicos: el balance general, el estado de resultados, el estado de
cambios en la situación patrimonial, el estado de flujos de efectivo, el
estado de cambios en la situación financiera. De hecho si se quiere
acoger a un régimen de insolvencia debe tener los 5 estados financieros
básicos presentados a la Super. Los estados financieros permiten cortes
intermedios. Oscar dice que el único balance serio y fidedigno es el
fiscal que es al 31 de diciembre, pues con este es con el que declaro
renta.
Activos: son los bienes que tiene la sociedad, las acreencias a su favor.
Pasivos: las deudas con terceros.
Patrimonio: son las deudas que tiene la sociedad con los asociados. Pues
cuando el asociado aporta el dinero, hay una cuenta denominada
capital social donde se registra el valor del aporte. Hasta aquí se
podría pensar que el capital es la suma total de los aportes.
Artículo 345 C. Com “Al constituirse la sociedad deberá suscribirse por lo menos
el cincuenta por ciento de las acciones en que se divida el capital autorizado y
pagarse si quiera la tercera parte del valor de cada acción suscrita. En las
suscripciones posteriores, se observará la misma regla. El plazo para el pago de
los instalamentos pendientes no podrá exceder de un año, contado a partir de la
fecha de suscripción”
En las sociedades por acciones hay una división tripartita del capital que se
denominan: (así funciona el capital en las sociedades por acciones).
a. Capital autorizado
b. Capital suscrito
c. Capital pagado
Capital autorizado: Es el máximo tope de capitalización al que aspira llegar una
sociedad sin necesidad de efectuar reformas estatutarias. Es lo que se sueña en
tener de capital. (1.500’000.000)
Sociedad Anónima
Artículo 376 C. Com. “Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte
del valor de cada acción de capital
¿Para aumentar el capital debo reformar los estatutos? R: Si, se debe hacer una
reforma al contrato de sociedad cuando se tenga el valor del capital autorizado,
suscrito y pagado en el mismo valor. Así las cosas se reformarían el capital
autorizado, y en consecuencia se sube el suscrito y el pagado.
Artículo 9 Ley 1258 del 2008: Suscripción y pago del capital. La suscripción y
pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de
los previstos en las normas contempladas en el Código de Comercio para las
sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las
acciones excederá de dos (2) años.
Lo anterior me indica que puedo constituir una S.A.S sin respetar los topes ya
mencionados.
Valor pagado 0, porque constituyo la sociedad para participar en una licitación por
ejemplo, para tener un ya un tiempo de haber sido constituida.
CLASE Nº 5
3 DE AGOSTO DE 2017
Venimos hablando del tema de los aportes y al hablar de los aportes hablamos del
capital.
1.
Pero hay elementos que también son partes del capital por ejemplo: la prima en
colocación de acciones.
1. VALOR NOMINAL
- Activos
- Pasivos
- Patrimonio: dentro del patrimonio hay una cuenta que se llama
CAPITAL SOCIAL
Ejemplo: Una sociedad anónima tiene ($ 2.000.000) dos millones de
pesos de capital social, constituida por 5 accionistas
2. VALOR INTRINSECO
Este valor ya no emana solo de tomar el capital social, sino que emana de tomar
todo el patrimonio.
3. VALOR BURSATIL
- Autorizado de $1.500
- Suscrito de $750
- Pagado de $250
a 50 d 50
b 50 e 50
c 50
Pendiente de pago: La diferencia entre los $250 (que pagaron los socios
a,b,c,d,e) y $1500
Si uno verifica a prorrata lo que tiene cada uno sería $100, cada uno tendría que
pagar 100
b) Segunda opción: se haga una reducción; diciéndole que se quede, pero con
lo que ha dado y se olvida de lo otro
Pero puede pasar que yo le diga que se vaya, pero se presenta una situación
importante y es que se puede generar la reducción del capital social.
La disminución del capital social es uno de los temas más complejos porque el
capital es la prenda general de los acreedores, es donde tienen respaldada las
obligaciones. Por lo general la Super no autoriza las disminuciones.
Ejemplo: señora quería constituir una SAS y la señora dijo que el aporte a la
sociedad había sido el establecimiento de comercio, pero en el documento
de constitución se indicaba que su aporte había sido un capital de $ 200
millones a los únicos que les importa el capital alto es la cámara de
comercio para cobrar derecho de registro y al banco.
La cámara de comercio dijo que era UNA DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
Y DIO APLICACIÓN AL ART 145.
Toco liquidar a la sociedad y se constituyó una nueva.
Podrán constituirse:
LEY 1014 DE 2006: se deroga por las SAS, saliendo las unipersonales, pero
quedando las pluripersonales, lo que nos lleva a concluir que dada la
autonomía del decreto, que hoy se encuentra vigente, se permite:
Respuesta: SI, pero al amparo del Decreto 4463, porque si es del Código de
Comercio sería con mínimo 5 accionistas, a la luz del artículo 374 del c cio.
Art 125 literal 3: Hacer efectivo el pago del aporte o la entrega
este derecho permite que me pueda ir como socio mayoritario (Ley 275 art. 16,
inciso 3) yo aporte $210 pesos y le digo a la sociedad que me quiero ir,
el legislador le dice que si el que se quiere ir, al ser socio mayoritario, su
salida va a afectar el capital social, por ende debe pedir permiso a la Super.
De tal suerte que si me entregan un cheque para 6 meses (para cobrarlo en una
fecha especifica) y voy al banco y hay recursos, me lo pagan.
Posfecha: me indican que cobre el cheque en una fecha especifica, pero si voy al
otro día de que me lo entreguen y hay recursos, el banco me lo paga.
APORTES EN ESPECIE ARTÍCULO 136 CÓDIGO DE COMERCIO:
Ejemplo: oscar dice en la sociedad SAS que esta constituyendo que el hace el
aporte de interes social que tiene en la sociedad colectiva y hace la cesión de
ese interes.
- Cuotas: se da en la sociedades:
a. Limitada
b. Comandite Simple para el socio comandatario
c. EU: tiene representado el capital en cuotas sociales.
- Acciones: el legislador lo permite por ser un bien mueble que se
tradita de forma nominativa, es decir se requiere de:
a. El endoso
b. La entrega
c. La inscripción en el libro del creador.
rtículo 354 del código de Comercio: establece que cuando se paga el capital
A
en las sociedades de responsabilidad limitada el capital debe ser pagado
integramente al momento de constituir la sociedad.
Hay sociedades en las que se permite el pago por instalamentos me fían por 1
año, yo puedo aportar a la sociedad un crédito:
Ejemplo: Camila me debe una plata y le digo a camila que no me pague a mi que
le pague a la sociedad, estoy aportando el credito que tengo con camila no se
puede en las sociedades de responsabilidad limitada, porque el pago debe
hacerse al momento de constituirse inetgramente la sociedad.
El artículo 619 del código de comercio, establece que los títulos valores son
documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autónomo
que en ellos se incorpora. De este artículo se deducen los principios que rigen los
títulos valores
En el aporte del credito debo decir que estoy legitimado, lo adquiri de buena fe,
CLASE Nº 6
8 DE AGOSTO DE 2017
R:
Artículo 127 C. Com “Si el aporte es de cosas determinadas sólo por su género y
cantidad, la obligación del aporte se regirá por las reglas del Código Civil sobre las
obligaciones de género. Si es de cuerpo cierto, la pérdida fortuita de la cosa
debida dará derecho al aportante para sustituirla por su valor estimado en dinero o
para retirarse de la sociedad, a menos que su explotación constituya el objeto
social, caso en el cual la sociedad se disolverá si los asociados no convienen en
cambiar dicho objeto. El aportante deberá indemnizar a la sociedad por los
perjuicios causados si la cosa perece por su culpa, la que se presumirá”
Artículo 128 C. Com “La conservación de las cosas objeto del aporte será a
cargo del aportante hasta el momento en que se haga la entrega de las mismas a
la sociedad; pero si hay mora por parte de ésta en su recibo, el riesgo de
dichas cosas será de cargo de la sociedad desde el momento en que el
aportante ofrezca entregarlas en legal forma.
Prelación de crédito:
- Laborales
- Fiscales
- Hipotecarios
- Prendarios
- Quirografarios.
REEMBOLSO
Artículo 144 C. Com “Los asociados tampoco podrán pedir el reembolso total o
parcial de sus acciones, cuotas o partes de interés antes de que, disuelta la
sociedad, se haya cancelado su pasivo externo. El reembolso se hará entonces en
proporción al valor nominal del interés de cada asociado, si en el contrato no se
ha estipulado cosa distinta”:
3. Cuando se declare nulo el contrato social respecto del socio que solicita la
restitución, si la nulidad no proviene de objeto o causa ilícitos.”
Minuto 34:12
Otro sector de la doctrina como los clásicos José Ignacio Narváez, Gabino Pinzón,
Francisco Reyes Villamizar, Carlos Alberto Velázquez Restrepo son partidarios de
pensar que el animus societatis si es un elemento esencial del contrato de
sociedad (dentro de este grupo se incluye Oscar, pese a que la norma no lo traiga.
Él señala que la llegada forzosa a la sociedad se da después de su constitución,
pero para la constitución de la sociedad yo tengo que manifestarle a Alejandra y a
Astrid que si quiero ser socio). Por lo anterior, considera que ab initio si es
necesario que yo manifieste mi intención, si es requerido ese animus societatis.
El artículo 100 Modificado .L. 222/95, art 1 C. Com establece una clasificación
legal:
1) Civil
2) Mercantil (Actos mercantiles – Artículo 20 C. Com)
Clasificación doctrinal:
1) Personas:
1.1. Características:
- los socios se conocen: aplica a la colectiva, la comandita simple, la
“limitada”, la empresa unipersonal.
- La responsabilidad es alta: en la colectiva es solidaria, ilimitada y
subsidiaria; en la comandita simple para el gestor es solidaria,
ilimitada y principal, y para el comanditario es hasta el monto de su
aporte; en la limitada es hasta el monto de sus aportes, pero
teniendo en cuenta las 6 excepciones que ya estudiamos, que hace
esa responsabilidad no sea tan limitada.
- El trasegar de los socios es complejo: (implica reforma estatutaria)
cuando un socio decide ceder su participación en un consorcio
implica reforma estatutaria. -> Artículo 301 y 329 del C. Com.
- Aparece en el certificado de existencia y representación legal el
nombre de los asociados, con su participación,
2) Capitales:
2.1. Características:
- Los socios no se conocen – anonimato del número de asociados:
- Responsabilidad: Anónima, hasta el monto de sus aportes, en la comandita por
acciones, el comanditario, hasta el monto de sus aportes, el de la SAS, hasta
el monto de sus aportes.
- Trasegar de los socios: libre tránsito de los socios (no requiere reforma estatutaria),
si no se pactó derecho de preferencia y cotiza al mercado público de valores.
- En las sociedades de capitales no aparecen ninguna información de los asociados.
Que las sociedades sean de personas o de capitales tiene que ver con el tema
de la formación.
FORMACIÓN DE SOCIEDADES:
Artículo 110 C. Com “La sociedad comercial se constituirá por escritura pública
en la cual se expresará:
¿Qué función cumple la cámara de comercio con las sociedades del código
de comercio?
Constitución de sociedades
ARTÍCULO 110. <REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA
SOCIEDAD>. La sociedad comercial s
e constituirá por escritura pública en la
cual se expresará:
Todas las sociedades del Código de Comercio se constituyen por escritura pública
y, en consecuencia, toda reforma que se genere del contrato de sociedad, deberá
observar la misma solemnidad, de conformidad con el artículo 166 del Código.
ARTÍCULO 166. <PRUEBA DE LA REFORMA DE LA SOCIEDAD>. Las
reformas de la sociedad se probarán de manera igual a su constitución.
PARÁGRAFO. E ntre los socios podrá probarse la reforma con la sola copia
debidamente expedida del acuerdo o acta en que conste dicha reforma y su
adopción. Del mismo modo podrá probarse la reforma para obligar a los
administradores a cumplir las formalidades de la escritura y del registro.
El acuerdo a que hace referencia el parágrafo puede ser el acta en que tomamos
la decisión. Tiene efectos probatorios, así no conste en escritura pública. La
escritura pública se necesita es para efectos de publicidad, para así evitar la
inoponibilidad.
Ley 222 de 1995. ARTICULO 72. REQUISITOS DE FORMACION. La Empresa
ediante documento escrito en el cual se expresará:
Unipersonal se creará m
ARTÍCULO 28. <PERSONAS, ACTOS Y DOCUMENTOS QUE DEBEN
INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO MERCANTIL>. Deberán inscribirse en el
registro mercantil:
(…)
ARTÍCULO 648. <CARACTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS NOMINATIVOS>. El
título-valor será nominativo cuando en él o en la norma que rige su creación s e
exija la inscripción del tenedor en el registro que llevará el creador del título. Solo
será reconocido como tenedor legítimo quien figure, a la vez, en el texto del
documento y en el registro de éste.
Ley 1258 de 2008. ARTÍCULO 5o. CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE
CONSTITUCIÓN. L a sociedad por acciones simplificada s
e creará mediante
contrato o acto unilateral que conste en documento privado, inscrito en el
Registro Mercantil de la Cámara de Comercio del lugar en que la sociedad
establezca su domicilio principal, en el cual se expresará cuando menos lo
siguiente:
También es posible crearla por escritura pública inscrita, en aplicación del principio
“el que puede lo más, puede lo menos”.
Las sociedades del Código de Comercio tienen término de duración. El artículo
110 numeral 9 lo establece.
(…)
ARTÍCULO 218. <CAUSALES DE DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD>. La
sociedad comercial se disolverá:
3) Por reducción del número de asociados a menos del requerido en la ley para su
formación o funcionamiento, o por aumento que exceda del límite máximo fijado
en la misma ley;
8) Por las demás causales establecidas en las leyes, en relación con todas o
algunas de las formas de sociedad que regula este Código.
Las sociedades tienen una etapa final dividida en dos etapas: disolución y
liquidación. La disolución es el momento hasta el que llega la sociedad, la
liquidación es vender los activos, pagar los acreedores, reembolsar el remanente a
los asociados y extinguir la personalidad jurídica.
ARTÍCULO 219. <EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD POR LOS
SOCIOS>. En el caso previsto en el ordinal primero del artículo anterior, la
disolución de la sociedad se producirá, entre los asociados y respecto de terceros,
in necesidad de
a partir de la fecha de expiración del término de su duración, s
formalidades especiales.
ARTÍCULO 222. <EFECTOS POSTERIORES A LA LIQUIDACIÓN DE LA
SOCIEDAD>. Disuelta la sociedad se procederá de inmediato a su
liquidación. En consecuencia, no podrá iniciar nuevas operaciones en
desarrollo de su objeto y conservará su capacidad jurídica únicamente para
los actos necesarios a la inmediata liquidación. Cualquier operación o acto
ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la Ley, hará responsables
frente a la sociedad, a los asociados y a terceros, en forma ilimitada y solidaria, al
liquidador, y al revisor fiscal que no se hubiere opuesto.
1. Crear un acta ficta, poniéndole una fecha anterior a la del vencimiento del
término de duración de la sociedad y registrarla después. Hasta tanto no se
registre, no tendrá efectos frente a terceros, pero sí entre los socios, de acuerdo al
inciso final del artículo 158 del Código de Comercio.
Ley 222 de 1995 ARTICULO 79. TERMINACION DE LA EMPRESA. Empresa
Unipersonal se disolverá en los siguientes casos:
(…)
1o. Por vencimiento del término previsto en los estatutos, si lo hubiere, a menos
que fuere prorrogado mediante documento inscrito en el Registro mercantil
antes de su expiración.
(…)
(…)
Todas las sociedades tienen nombre. El nombre puede ser de dos clases: razón
social o denominación social.
La razón social es la que da razón de quién o quiénes son los dueños. P.e.:
Oscar González & Cia. Puede concluirse que hay un socio llamado Óscar
González y que es una Sociedad Colectiva.
En la sociedad colectiva:
ARTÍCULO 303. <FORMACIÓN DE LA RAZÓN SOCIAL>. L a razón social se
formará con el nombre completo o el solo apellido de alguno o algunos de los
socios seguido de las expresiones "y compañía", "hermanos", "e hijos", u otras
análogas, si no se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los
socios.
No podrá incluirse el nombre de un extraño en la razón social. Quien lo tolere, será
responsable a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad.
En la sociedad colectiva solo se permite la razón social. P.e.: Óscar González &
Cía., etc.
En la sociedad en comandita:
ARTÍCULO 324. <RAZÓN SOCIAL DE LA SOCIEDAD EN
COMANDITA-RESPONSABILIDAD>. La razón social de las comanditarias se
formará con el nombre completo o el solo apellido de uno o más socios colectivos
y se agregará la expresión "y compañía" o la abreviatura "& Cía.", seguida en todo
caso de la indicación abreviada "S. en C." o de las palabras "Sociedad
Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "S. C. A.", si es por acciones, so
pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la
sociedad es colectiva.
Óscar González & Cía. SCA (Gestor o colectivo llamado Óscar González;
Comandita por acciones)
ARTÍCULO 167. <REFORMA DE CONTRATO SOCIAL POR
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDAD>. Una sociedad podrá, antes de su
disolución, adoptar cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial
reguladas en este Código, mediante una reforma del contrato social.
En la Sociedad Anónima:
ARTÍCULO 373. <FORMACIÓN- RESPONSABILIDAD- ADMINISTRACIÓN-
RAZÓN SOCIAL EN SOCIEDAD ANÓNIMA>. L a sociedad anónima se formará
por la reunión de un fondo social suministrado por accionistas r esponsables hasta
el monto de sus respectivos aportes; será administrada por gestores temporales y
revocables y tendrá una denominación seguida de las palabras "Sociedad
Anónima" o de las letras "S A."
(…)
Ley 222 de 1995. ARTICULO 80. NORMAS APLICABLES A LA EMPRESA
UNIPERSONAL. En lo no previsto en la presente Ley, se aplicará a la empresa
unipersonal en cuanto sean compatibles, las disposiciones relativas a las
sociedades comerciales y, en especial, las que regulan la sociedad de
responsabilidad limitada.
(…)
(…)
5) El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada
asociado en el acto de la constitución. En las sociedades por acciones deberá
expresarse, además, el capital suscrito y el pagado, la clase y valor nominal de las
acciones representativas del capital, la forma y términos en que deberán
cancelarse las cuotas debidas, cuyo plazo no podrá exceder de un año;
(…)
Las seis excepciones que aplican para la Ltda no se aplican a la EU, ya que no es
posible aplicar una sanción vía analogía.
Ley 1258 de 2008 ARTÍCULO 5o. CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE
CONSTITUCIÓN. La sociedad por acciones simplificada se creará mediante
contrato o acto unilateral que conste en documento privado, inscrito en el Registro
Mercantil de la Cámara de Comercio del lugar en que la sociedad establezca su
domicilio principal, en el cual se expresará cuando menos lo siguiente:
(…)
6o. El capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, número y valor nominal de
las acciones representativas del capital y la forma y términos en que estas
deberán pagarse.
ARTÍCULO 341. <APLICACIÓN DE NORMAS EN LO NO PREVISTO
RESPECTO DE SOCIOS COMANDITARIOS EN SOCIEDAD EN COMANDITA
SIMPLE>. En lo no previsto en este Capítulo se aplicarán, respecto de los socios
gestores, las normas de la sociedad colectiva, y de los comanditarios, las
disposiciones de la compañía de responsabilidad limitada.
ARTÍCULO 352. <APLICACIÓN DE NORMAS EN LO NO PREVISTO CON
RESPECTO A LOS SOCIOS GESTORES Y COMANDITARIOS>. En lo no
previsto en este Título se aplicarán, respecto de los socios gestores, las normas
de la sociedad colectiva, y respecto de los comanditarios, las de las anónimas.
ARTÍCULO 9o. SUSCRIPCIÓN Y PAGO DEL CAPITAL. La suscripción y pago
ondiciones, proporciones y plazos distintos de
del capital podrá hacerse en c
los previstos en las normas contempladas en el Código de Comercio para
las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago
de las acciones excederá de dos (2) años.
Las acciones son títulos valores. Estos están regulados del artículo 619 al 821.
ARTÍCULO 619. <DEFINICIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS
VALORES>. Los títulos-valores son documentos necesarios para legitimar el
ejercicio del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora. Pueden ser
de contenido crediticio, corporativos o de participación y de tradición o
representativos de mercancías.
Del artículo 619 se infieren los cuatro principios rectores que gobiernan los títulos
valores: Legitimación, literalidad, autonomía, incorporación.
Los títulos valores al portador circulan por la simple entrega. Será titular del
derecho que allí se encuentre incorporado quien lo tenga.
Los títulos valores requieren del endoso, la entrega y la inscripción en el libro del
creador.
ARTÍCULO 377. <CLASES DE ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA>. Las
acciones podrán ser nominativas o al portador, pero deberán ser nominativas
mientras no se hayan pagado íntegramente.
ARTÍCULO 379. <DERECHO DE LOS ACCIONISTAS DE LA SOCIEDAD
ANÓNIMA>. Cada acción conferirá a su propietario los siguientes derechos:
erecho de
3) El de negociar libremente las acciones, a menos que se estipule el d
preferencia en favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos;
entro de los
4) El de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales d
quince días hábiles anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se
examinen los balances de fin de ejercicio, y
Con el único balance con que se pueden repartir utilidades, es con el de fin de
ejercicio.
ARTÍCULO 380. <ACCIONES DE GOCE O INDUSTRIA EN LA SOCIEDAD
ANÓNIMA-DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS>. Podrán crearse acciones de
goce o industria para compensar las aportaciones de servicios, trabajo,
conocimientos tecnológicos, secretos industriales o comerciales, asistencia técnica
y, en general, toda obligación de hacer a cargo del aportante. Los títulos de estas
acciones permanecerán depositados en la caja social para ser entregados al
aportante, en la medida en que cumpla su obligación y, mientras tanto, no serán
negociables.
Los titulares de las acciones de goce o de industria tendrán los siguientes
derechos:
ARTÍCULO 381. <ACCIONES ORDINARIAS O PRIVILEGIADAS-PRIVILEGIOS
DE LOS TITULARES EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS>. Las acciones podrán
ser ordinarias o privilegiadas. Las primeras conferirán a sus titulares los derechos
esenciales consagrados en el artículo 379; las segundas, además, podrán otorgar
al accionista los siguientes privilegios:
2) Un derecho a que de las utilidades se les destine, en primer término, una cuota
determinada, acumulable o no. La acumulación no podrá extenderse a un período
mayor de cinco años, y
En ningún caso podrán otorgarse privilegios que consistan en voto múltiple, o que
priven de sus derechos de modo permanente a los propietarios de acciones
comunes.
La ley 222 de 1995 creó las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a
voto, las cuales se encuentran en los artículos 61 a 66.
En el 2008 aparece la SAS, la cual dice que pueden crearse cualquier clase y
serie de acciones. Lo menos simplificado que tiene la SAS, son las acciones. La
SAS no puede negociar sus acciones en el mercado público de valores, según
indica el artículo 4 de la ley 1258 de 2008. En la SAS se permite que el accionista
minoritario tenga el control de la sociedad, en la medida que puede establecerse
que su voto valga el doble, por ejemplo: a pesar de que haya dos accionistas, uno
con el 98% de las acciones y otro con el 2%, así sea que éste tenga menos
participación que aquél, puede tener el control de la sociedad si se establece que
su voto valga el doble, posibilidad que no ofrecen las otras sociedades de capital.
En caso de que el 98% sea de Nía y esta se divorcie de Daniel, por ministerio del
derecho civil, a este le corresponderá el 49% de las acciones de la empresa, pero
podrán crearse acciones que, una vez suceda eso, Óscar pueda comprárselas a
valor nominal y así sacarlo de la empresa, lo cual solo ofrece la SAS.
Tarea: Leer sobre las acciones privilegiadas y sobre las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto.
Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto están consagradas
en los artículos 61 y siguientes de la ley 222 de 1995. Hay unas excepciones en
las cuales sí pueden votar:
Ley 222 de 1995. ARTICULO 63. DERECHOS. Las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto darán a su titular el derecho a percibir un
dividendo mínimo fijado en el reglamento de suscripción y que se pagará de
preferencia respecto al que corresponda a las acciones ordinarias; al reembolso
preferencial de los aportes una vez pagado el pasivo externo, en caso de
disolución de la sociedad; y a los demás derechos previstos para las acciones
ordinarias, salvo el de participar en la asamblea de accionistas y votar en ella.
(…)
PARAGRAFO. No obstante, las acciones con dividendo preferencial y sin derecho
arán a sus titulares el derecho a voto, en los siguientes casos:
a voto d
1. Cuando se trate de aprobar modificaciones que puedan desmejorar las
condiciones o derechos fijados para dichas acciones. En este caso, se requerirá el
voto favorable del 70% de las acciones en que se encuentre dividido el capital
suscrito, incluyendo en dicho porcentaje y en la misma proporción el voto
favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando se va a votar la conversión en acciones ordinarias de las acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto. Para tal efecto, se aplicará la misma
mayoría señalada en el numeral anterior.
3. En los demás casos que se señalen en el reglamento de suscripción.
Es decir, no hay que suscribir el 50% del autorizado ni pagar la tercera parte del
suscrito. El capital autorizado es el máximo tope de capitalización al que aspira
llegar la sociedad sin necesidad de realizar reformas estatutarias.
En el tema del capital, los estatutos regirán la SAS.
El artículo 10 establece las acciones en la SAS.
ARTÍCULO 10. CLASES DE ACCIONES. Podrán crearse diversas clases y series
de acciones, incluidas las siguientes, según los términos y condiciones previstos
en las normas legales respectivas: (i) acciones privilegiadas; (ii) acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto; (iii) acciones con dividendo fijo anual y
(iv) acciones de pago.
onstarán los derechos inherentes a ellas.
Al dorso de los títulos de acciones, c
PARÁGRAFO. En el caso en que las acciones de pago sean utilizadas frente a
obligaciones laborales, se deberán cumplir los estrictos y precisos límites previstos
en el Código Sustantivo del Trabajo para el pago en especie.
ARTÍCULO 203. <SOCIEDADES QUE ESTÁN OBLIGADAS A TENER REVISOR
FISCAL>. Deberán tener revisor fiscal:
1) Las sociedades por acciones;
2) Las sucursales de compañías extranjeras, y
3) Las sociedades en las que, por ley o por los estatutos, la administración no
corresponda a todos los socios, cuando así lo disponga cualquier número de
socios excluidos de la administración que representen no menos del veinte por
ciento del capital.
ARTÍCULO 435. <PROHIBICIÓN EN LAS JUNTAS DIRECTIVAS DE MAYORÍAS
CONFORMADAS POR PERSONAS POR PARENTESCO-EXCEPCIONES>. No
podrá haber en las juntas directivas una mayoría cualquiera formada con personas
ligadas entre sí por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, o primero civil, excepto en las
sociedades reconocidas como de familia. S i se eligiere una junta contrariando
esta disposición, no podrá actuar y continuará ejerciendo sus funciones la junta
anterior, que convocará inmediatamente a la asamblea para nueva elección.
Carecerán de toda eficacia las decisiones adoptadas por la junta con el voto
de una mayoría que contraviniere lo dispuesto en este artículo.
ARTÍCULO 200. <RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES>. <Artículo
subrogado por el artículo 24 de la Ley 222 de 1995. El nuevo texto es el
siguiente:> Los administradores responderán s olidaria e ilimitadamente de los
perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros.
No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento
de la acción u omisión o hayan votado en contra, siempre y cuando no la
ejecuten.
En los casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la
ley o de los estatutos, se presumirá la culpa del administrador.
De igual manera se presumirá la culpa cuando los administradores hayan
propuesto o ejecutado la decisión sobre distribución de utilidades en contravención
a lo prescrito en el artículo 151 del Código de Comercio y demás normas sobre la
materia. En estos casos el administrador responderá por las sumas dejadas de
repartir o distribuidas en exceso y por los perjuicios a que haya lugar.
Si el administrador es persona jurídica, la responsabilidad respectiva será de ella y
de quien actúe como su representante legal.
Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato social que tiendan a absolver
a los administradores de las responsabilidades ante dichas o a limitarlas al importe
de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos.
Se matricula:
- La sociedad Comercial
- El comerciante
- Respectivos establecimientos de comercio
Se inscribe:
- Libros, actos y documentos de los cuales la ley reclame tal solemnidad.
31 DE AGOSTO DE 2017
CLASE Nº 12
Artículo 422 C. Com -> Establece las reuniones ordinarias para las sociedades
anónimas, pero por efecto de analogía se aplica a las otras sociedades.
¿Para una reunión ordinaria hay que convocar?
R: Si, para tener en cuenta cual es el periodo para ejercer el derecho de
inspección. Si no se convoca se genera la segunda asamblea que es la de por
derecho propio.
Así las cosas la asamblea ordinaria puede ser, convocada o por derecho propio.
OJO: Artículo 43 de la ley S.A.S, no es aplicable por analogía -> Contiene una
sanción.
Es competencia de la Superintendencia de Sociedades, atender la solución de
este conflicto, mediante un procedimiento verbal sumario.
CLASES DE RESERVA:
1. Reserva legal: Está en la ley.
- Obligatoria: en las sociedad Anónima (Artículo 452 C. Com), y en la
sociedad de Responsabilidad Limitada (Artículo 471 C. Com.)
Artículo 452 C. Com. “Las sociedades anónimas constituirán una reserva legal
que ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada
con el diez por ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio”
● Las funciones de la junta o asamblea del artículo 187 del C. Com, pueden
cumplirse tanto en reuniones ordinaras como en extraordinarias.
Oscar González constituye una Sociedad Anónima con la negra. Oscar tiene el
85% y la negra 10%, 3 % Nía y 2% mi bebé. Hay un capital de $ 2’000.000. De
la lectura de este artículo, se entiende que para esta sociedad tendré que tener
un revisor Fiscal.
Ley 40/1990, artículo 13, parágrafo 2º- Determina en que ocasiones es
obligatoria la existencia del revisor fiscal.
erá obligatorios tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de
“S
cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios
mínimos y/o cuyos ingresos brutos durante el año inmediatamente anterior
sean o excedan el equivalente a tres mil salarios mínimos”
(Todas las sociedades del sector financiero tienen que ser anónimas)
Se puede incluir un nuevo tema en el orden del día publicado, pero para ello
deberán decidirse por el setenta por ciento de las acciones representadas.
En las asambleas ordinarias se puede señalar que esta será para “proposiciones y
varios”, en la extraordinaria deberán estar delimitados los puntos a tratar en la
misma.
El representante legal no puede representar más acciones que las propias y las de
la sociedad, no las de otro socio.
Con el único balance que puedo distribuir utilidades es con el último en diciembre.
CLASE Nº 13
5 DE SEPTIEMBRE DE 2017
Lo vital para que haya una asamblea, es la existencia de una convocatoria, porque
si no hay, se podría decir que no hubo asamblea, pues el legislador ha dicho que
la sanción por no convocar es el reconocimiento de presupuestos de ineficacia de
la decisión tomada.
Siendo así, en una fiesta de amor y amistad se podrían tomar decisiones respecto
a la sociedad, y serían completamente válidas.
Si una sociedad del código va para S.A.S, se requiere unanimidad, y si una S.A.S,
va para una colectiva, se requiere igualmente unanimidad.
Ejemplo: Oscar recibe de Marina unas acciones, porque ella se las quiso ceder.
Resulta que la asamblea de accionistas se reúne y toma la decisión de
transformarse en S.A.S, y yo digo que no. En consecuencia ejercí, no mi derecho
de voto, sino de veto.
Vuelven y convocan y a esa no voy, convocan nuevamente y tampoco. ¿Qué se
puede hacer para transformar la sociedad en S.A.S? Teniendo en cuenta que
Oscar no va a las asambleas y cuando va vota negativo.
ACTAS DE ASAMBLEA
De las decisiones tomadas en las asambleas de accionistas se generan unos
documentos denominados “ACTAS”.
En el libro de registro de accionistas es donde se integran todas las actas donde
constan las decisiones tomadas en las asambleas de accionistas.
El acta debe recoger los elementos realmente relevantes de la decisión tomada o
de los temas discutidos.
Ojo: no todas las actas son sujetas a registro. Habrá que analizar la decisión
tomada.
Ejemplo: Se van a aumentar las atribuciones del representante legal, para que
pueda suscribir un empréstito. Esta acta habrá que inscribirla, porque está
aumentando las facultades del representante legal. Pero si autorizo al rep. Legal
para que firmara la venta de un edificio, depende, si ello está dentro de las
atribuciones del mismo.
Artículo 189 C. Com. “Las decisiones de la junta de socios o de la asamblea se
harán constar en actas aprobadas por la misma, o por las personas que se
designen en la reunión para tal efecto, y firmadas por el presidente y el
secretario de la misma, en las cuales deberá indicarse, además, l a f orma en que
hayan sido convocados los socios, los asistente y los votos emitidos en
cada caso.
La copia de estas actas, autorizada por el secretario o por algún representante de
la sociedad, será prueba suficiente de los hechos que consten en ellas, mientras
no se demuestre la falsedad de la copia o de las actas. A su vez, a los
administradores no les será admisible prueba de ninguna clase para establecer
hechos que no consten en las actas”.
Los socios hacen el control material de las actas, el control formal lo hace la
cámara de comercio.
Si se desea atacar vicios del acta, por ejemplo, la falta de convocatoria genera
reconocimiento de presupuestos de ineficacia de la decisión tomada, y el tiempo
para intentarse, atiende al de la prescripción extraordinaria, es decir 10 años. Si lo
que hubo fue una nulidad absoluta igualmente será de 10 años, y relativa, serán 2
(en comercial)
CLASE N° 14
8 DE SEPTIEMBRE DE 2017
DERECHO DE INSPECCIÓN
Artículo
369 C. Com. “DERECHO DE INSPECCIÓN DE LOS SOCIOS DE LA
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Los socios tendrán derecho a
examinar en cualquier tiempo, por sí o por medio de un representante, la
contabilidad de la sociedad, los libros de registro de socios y de actas y en general
todos los documentos de la compañía”.
Artículo 87 Ley 222 / 1995: En todo caso en cualquier sociedad no sometida a Ia
vigilancia de Ia Superintendencia Financiera, uno o más asociados representantes
de no menos del diez por ciento del capital social o alguno de sus administradores,
siempre que se trate de sociedades, empresas unipersonales o sucursales de
sociedad extranjeras que a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior
registren activos iguales o superiores a cinco mil (5.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes o ingresos iguales o superiores a tres mil (3.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes, podrán solicitar a Ia Superintendencia de
Sociedades Ia adopción de las siguientes medidas:
1. La convocatoria de Ia Asamblea o Junta de Socios, cuando quiera que éstas no
se hayan reunido en las oportunidades previstas en los estatutos o en Ia ley. Para
tal fin, al escrito correspondiente, deberá adjuntarse una certificación del revisor
fiscal que indique ese hecho.
Del escrito contentivo de Ia solicitud se dará traslado a Ia sociedad respectiva por
el término de diez días a fin de que controvierta los hechos en que se funde Ia
solicitud. Vencido este término y si hay lugar a ello, se dispondrá Ia práctica de las
pruebas solicitadas por los interesados y las que estime pertinentes el
Superintendente. Dentro de los veinte días siguientes al vencimiento del término
probatorio, se adoptará Ia decisión pertinente.
2. La orden para que se reformen las cláusulas o estipulaciones de los estatutos
sociales que violen normas legales. La solicitud respectiva deberá contener Ia
relación de las normas que se consideren violadas y el concepto de Ia violación.
Del escrito correspondiente se dará traslado a Ia sociedad hasta por diez días al
cabo de los cuales deberá tomarse Ia decisión respectiva. Para tal fin Ia
Superintendencia podrá convocar Ia asamblea o junta de socios u ordenar su
convocatoria.
3. La práctica de investigaciones administrativas cuando se presenten
irregularidades o violaciones legales o estatutarias. Para tal efecto, las personas
interesadas deberán hacer una relación de los hechos lesivos de Ia ley o de los
estatutos y de los elementos de juicio que tiendan a comprobarlos. La
Superintendencia adelantará Ia respectiva investigación y de acuerdo con los
resultados, decretará las medidas pertinentes según las facultades asignadas en
esta ley.
PARÁGRAFO 1. El reconocimiento de los presupuestos de ineficacia en los casos
señalados en el Libro Segundo del Código de Comercio, será de competencia de
Ia Superintendencia de Sociedades de oficio en ejercicio de funciones
administrativas, en sociedades no sometidas a Ia vigilancia o control de otra
Superintendencia. A solicitud de parte sólo procederá en los términos del
33 de Ia Ley 446 de 1998.
artículo 1
PARÁGRAFO 2. Las sociedades, sucursales de sociedad extranjera o empresa
unipersonales no sometidas a Ia supervisión de Ia Superintendencia Financiera,
que no reúnan los requisitos establecidos en este artículo podrán hacer uso de Ia
conciliación ante Ia Superintendencia de Sociedades para resolver los conflictos
surgidos entre los asociados o entre estos y Ia sociedad. Sin perjuicio, de acudir
52 de Ia Ley 1450 de 2011.
en vía judicial en los términos del artículo 2
Artículo 360 C. Com. Se puede pactar una mayoría superior al 70% en la
sociedad de Responsabilidad Limitada.
Sociedad por Acciones Simplificada: Artículo 20, inciso 2°, ley 1258 / 2008: El
derecho de inspección se podrá hacer con 5 días de antelación.
LEY 222 DE 1995, ARTICULO 70. ACUERDOS ENTRE ACCIONISTAS. Dos o
más accionistas que no sean administradores de la sociedad, podrán celebrar
acuerdos en virtud de los cuales s e comprometan a votar en igual o determinado
sentido en las asambleas de accionistas. Dicho acuerdo podrá comprender la
estipulación que permita a uno o más de ellos o a un tercero, llevar la
representación de todos en la reunión o reuniones de la asamblea. E sta
estipulación producirá efectos respecto de la sociedad siempre que el acuerdo
conste por escrito y que se entregue al representante legal para su depósito en las
oficinas donde funcione la administración de la sociedad. En lo demás, ni la
sociedad ni los demás accionistas, responderán por el incumplimiento a los
términos del acuerdo.
A diferencia de lo que se establece en la ley 222 de 1995, la ley SAS permite que
los acuerdos para-sociales se circunscriban a cualquier asunto lícito, siempre que
su término no sea superior a diez (10) años, prorrogables por un máximo de diez
(10) años. La ley no indica cuántas veces puede prorrogarse, por lo que se colige
que es posible hacerlo cuántas veces se quiera.
En materia de SAS, se permiten el administrador vitalicio (lo que está proscrito
en las sociedades del Código, de acuerdo al artículo 198, inciso tercero, del C. de
Co.) y el fraccionamiento del voto (artículo 23, ley SAS).
MAYORÍAS PARA LA REFORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
CÓDIGO DE COMERCIO, ARTÍCULO 161. <MECANISMOS DE REFORMA EN
SOCIEDADES POR CUOTAS O PARTES DE INTERÉS>. En las sociedades por
cuotas o partes de interés las reformas se adoptarán con el voto favorable de
todos los asociados, s iempre que la ley o los estatutos no prevengan otra cosa.
En las sociedades por acciones podrán adoptarse con el voto favorable de un
número plural de socios con no menos del setenta por ciento de las acciones
representadas, salvo que en los estatutos se exija un número mayor de votos.
El anterior artículo hace parte de la parte general, es una norma supletiva. Cada
modelo societario va a exigir una mayor participación del asociado o no. La
sanción jurídica por tomar una decisión sin el número de votos requerido será la
nulidad absoluta: artículo 190.
Para las reformas estatutarias en las sociedades colectivas se requiere de la
unanimidad, salvo estipulación en contrario, según lo dispone el artículo 316 del
Código de Comercio.
ARTÍCULO 316. <DECISIONES QUE REQUIEREN VOTO UNÁNIME O
MAYORÍA ABSOLUTA EN LA SOCIEDAD COLECTIVA>. La transferencia de
partes de interés, el ingreso de nuevos socios, así como cualquiera otra reforma
estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la mayor parte de los activos
sociales, requerirán el voto unánime de los socios, o de sus delegados, si otra
cosa no se dispone en los estatutos. Las demás decisiones se aprobarán por
mayoría absoluta de votos, salvo estipulación en contrario.
Cada socio tendrá derecho a un voto.
Es importante destacar que cada socio va a tener derecho a un voto, sin importar
su porcentaje de participación en el capital de la sociedad colectiva. Hay que
ropio de las sociedades de personas
recordar el elemento intuitu personae p
(colectivas, comanditas simples) lo que justifica la unanimidad para limitar (o
incluso negar) el ingreso de terceros a la sociedad, a diferencia del intuitu rei de
las sociedades de capital (Anónima, comanditas por acciones, SAS), donde el
capital, donde las acciones, por regla general, se negocian libremente. De lo
anterior es menester destacar que la SAS requiere unanimidad para la
transformación (art. 31, ley 1258 de 2008), así sea de capital (intuitu rei).
En las sociedades en comandita (simple y por acciones), hay que atender lo
dispuesto por el artículo 340.
ARTÍCULO 340. <REFORMAS ESTATUTARIAS EN LA SOCIEDAD EN
COMANDITA SIMPLE>. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 338 y salvo
estipulación expresa en contrario, las reformas estatutarias se aprobarán por la
unanimidad de los socios colectivos y por la mayoría absoluta de votos de los
comanditarios, y deberán reducirse a escritura pública.
ARTÍCULO 360. <REFORMAS ESTATUTARIAS EN LA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA>. Salvo que se estipule una mayoría superior,
las reformas estatutarias se aprobarán con el voto favorable de un número plural
de asociados que represente, cuando menos, el setenta por ciento de las cuotas
en que se halle dividido el capital social.
LEY 22 DE 1995, ARTICULO 68. QUORUM Y MAYORIAS. La asamblea
deliberará con un n
úmero plural de socios que represente, por lo menos, la mitad
más una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se pacte un quórum
inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420
numeral 5o. y 455 del Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría
de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades que no negocien sus
acciones en el mercado público de valores, podrá pactarse un quórum diferente o
mayorías superiores a las indicadas.
Verifico que hay quórum deliberatorio cuando están la mitad más uno de las
acciones suscritas: por ejemplo en una sociedad de 101 acciones suscritas, la
mitad sería 51.5, el quórum deliberatorio sería 51, porque, según
Supersociedades, debe aproximarse al número menor. El quórum decisorio, si hay
51 acciones, sería 26.
ARTÍCULO 155. <MAYORÍA PARA LA APROBACIÓN DE DISTRIBUCIÓN DE
UTILIDADES>. <Artículo subrogado por el artículo 240 de la Ley 222 de 1995. El
nuevo texto establecido por el artículo 240 mencionado es el siguiente:> Salvo que
en los estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la distribución de
utilidades la aprobará la asamblea o junta de socios con el voto favorable de un
número plural de socios que representen, cuando menos, el 78% de las acciones,
cuotas o partes de interés representadas en la reunión.
Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior, deberá distribuirse
por los menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de las mismas, si
tuviere que enjugar pérdidas de ejercicios anteriores.
ARTÍCULO 420. <FUNCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL DE
ACCIONISTAS>. La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones
siguientes:
(…)
5) Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin
sujeción al derecho de preferencia, para lo cual s e requerirá el voto favorable de
no menos del setenta por ciento de las acciones presentes en la reunión.
¿Qué dice el proyecto de ley sobre estas asambleas, las actas, la aprobación de
estados financieros…?
Recordar la ley 1727 de 2014 sobre depuración del registro mercantil. El artículo
31 de dicha ley nos dice que aquella sociedad que no renueve su matrícula
mercantil durante cinco años será declarada en causal de disolución y en estado
de liquidación.
ARTÍCULO 31. DEPURACIÓN DEL REGISTRO ÚNICO EMPRESARIAL Y
SOCIAL (RUES). Las Cámaras de Comercio deberán depurar anualmente la base
de datos del Registro Único Empresarial y Social (RUES), así:
1. Las sociedades comerciales y demás personas jurídicas que hayan incumplido
la obligación de renovar la matrícula mercantil o el registro, según sea el caso, en
los últimos cinco (5) años, quedarán disueltas y en estado de liquidación.
Cualquier persona que demuestre interés legítimo podrá solicitar a la
Superintendencia de Sociedades o a la autoridad competente que designe un
liquidador para tal efecto. Lo anterior, sin perjuicio de los derechos legalmente
constituidos de terceros.
2. Cancelación de la matrícula mercantil de las personas naturales, los
establecimientos de comercio, sucursales y agencias que hayan incumplido la
obligación de renovar la matrícula mercantil en los últimos cinco (5) años.
PARÁGRAFO 1o. Los comerciantes, personas naturales o jurídicas y demás
personas jurídicas que no hayan renovado la matrícula mercantil en los términos
antes mencionados tendrán plazo de un (1) año contado a partir de la vigencia de
la presente ley para actualizar y renovar la matrícula mercantil. Vencido este
plazo, las Cámaras de Comercio procederán a efectuar la depuración de los
registros.
PARÁGRAFO 2o. Las Cámaras de Comercio informarán, previamente, las
condiciones previstas en el presente artículo a los interesados, mediante carta o
comunicación remitida vía correo electrónico a la última dirección registrada, si la
tuviere. Así mismo, publicarán al menos un (1) aviso anual dentro de los tres (3)
primeros meses, en un diario de circulación nacional en el que se informe a los
inscritos del requerimiento para cumplir con la obligación y las consecuencias de
no hacerlo.
ARTÍCULO 30. EXTEMPORANEIDAD EN LA RENOVACIÓN DE LA
MATRÍCULA MERCANTIL. El comerciante que incumpla con la obligación de
renovar oportunamente su matrícula mercantil estará sujeto a las sanciones
previstas en el artículo 37 del Código de Comercio para quienes ejercen
profesionalmente el comercio, sin estar matriculado en el registro mercantil. La
sanción será impuesta por la Superintendencia de Industria y Comercio, de
acuerdo con las disposiciones reglamentarias vigentes.
Las Cámaras de Comercio deberán remitir, dentro del mes siguiente al
vencimiento del plazo para la renovación de la matrícula mercantil, el listado de
comerciantes que incumplieron el deber de renovar la matrícula.
Con respecto al numeral 9°, ya vimos que el vencimiento del término de duración
es causal de disolución y concluimos que el acta es suficiente para dar validez a la
prórroga (en las sociedades del código) y que la inscripción en el registro mercantil
solo atendía a fines formales y de publicidad. En la EU y en la SAS sí se requiere
de la inscripción. Además, hay que tener en cuenta la reactivación que contiene la
ley 1429 de 2010, en su artículo 29.
Con respecto al término de duración en la EU y en la SAS, los artículos 72 de la
ley 222 de 1995 y 5° de la ley 1258 de 2008, respectivamente, nos dicen lo
siguiente:
Con respecto al numeral 10° del art. 110 del C. de Co. hay que recordar que la
restitución es procedente:
● Si la sociedad está activa, si se ha pactado en los estatutos.
● Además, habiéndose pagado el pasivo externo.
Sería más propio hablar de reembolso.
Con respecto al numeral 11° del art 110 del C. de Co. hay que recordar que la
Ley 1563 del 2012 nos indica que ya no es necesaria la cláusula compromisoria o
el compromiso, sino que basta con citar a la parte al proceso arbitral/tribunal de
arbitramento. Sin embargo es posible que los asociados pacten cláusulas
compromisorias para dirimir sus conflictos. Según Supersociedades, el pacto
arbitral debe entenderse de manera diferente dependiendo del modelo societario:
si es del Código, el asociado se vincula al pacto así no lo haya aceptado; en la
SAS, solo lo vinculará si lo acepta. Tal disposición de Supersociedades no tiene
asidero legal.
El numeral 12 del art. 110 del C. de Co. consagra el representante legal. Hay
que analizar quienes administran y quienes representan: Todo representante es
administrador, pero no todo administrador es representante.
Con respecto al numeral 13 del art. 110 del C. de Co., hay que recordar que es
obligatorio tener revisor fiscal en las sociedades anónimas y en las comanditas por
acciones y en la SAS cuando superen los topes.
Del numeral 14 del art. 110 del C. de Co. se generan los pactos para-sociales.
El artículo 171 establece que debo mirar el modelo societario para el que voy, es
decir (en el ejemplo del caso), cambiar acciones por cuotas sociales; que ya no se
van a tener accionistas sino socios; que ya no se va a tener un capital tripartito
sino unitario. La norma debe entenderse en un sentido más amplio ya que, por
ejemplo, me puedo transformar en una SAS (Ley 1258 de 2008), que está por
fuera del código.
ARTÍCULO 171. <REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DE LA
TRANSFORMACIÓN>. Para que sea válida la transformación será necesario que
la sociedad reúna los requisitos exigidos en este Código para la nueva forma de
sociedad.
El artículo 77 habla de la transformación (la norma lo denomina conversión) en la
EU.
LEY 222 DE 1995, ARTICULO 77. CONVERSION A SOCIEDAD. Cuando por
virtud de la cesión o por cualquier otro acto jurídico, la empresa llegare a
pertenecer a dos o más personas, deberá convertirse en sociedad comercial para
lo cual, dentro de los seis meses siguientes a la inscripción de aquélla en el
registro mercantil se elaborarán los estatutos sociales de acuerdo con la forma de
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sociedad adoptada. Estos deberán elevarse a escritura pública que se otorgará
por todos los socios e inscribirse en el registro mercantil. La nueva sociedad
asumirá, sin solución de continuidad, los derechos y obligaciones de la empresa
unipersonal.
Transcurrido dicho término sin que se cumplan las formalidades aludidas, quedará
disuelta de pleno derecho y deberá liquidarse.
ARTÍCULO 362. <CESIÓN DE CUOTAS EN LA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA>. Los socios tendrán derecho a ceder sus
cuotas.
Cualquier estipulación que impida este derecho, s e tendrá por no escrita.
La cesión de cuotas implicará una reforma estatutaria. La correspondiente
escritura pública será otorgada por el representante legal de la compañía, el
cedente y el cesionario.
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A excepción del caso en que se vaya para SAS, ya que podrá hacerse en escrito privado.