“La Contratación Pública

desde la Perspectiva de
los Precedentes del
OSCE”
Bienes, servicios y obras

1
 Normativa Constitucional
El artículo 76º de la Constitución Política
“ Contrataciones del
Estado. La contratación de
servicios y proyectos
Las obras y la adquisición
cuya importancia y cuyo
de suministros con
monto señala la Ley de
utilización de fondos o
Presupuesto se hace por
recursos públicos se
concurso público. La ley
ejecutan
establece el
obligatoriamente por
procedimiento, las
contrata y licitación, así
excepciones y las
como también la
respectivas
adquisición o
responsabilidades”
enajenación de bienes.
2
Sentencia del Tribunal Constitucional, recaída en el Expediente Nº
020-2003-AI-TC, interpreta el mencionado artículo 76º del
siguiente modo:

FUND.12. La función constitucional de esta disposición es

determinar y, a su vez, garantizar que las contrataciones estatales se
efectúen necesariamente mediante un procedimiento peculiar que
asegure que los bienes, servicios u obras se obtengan de manera
oportuna, con la mejor oferta económica y técnica, y respetando
principios tales como la transparencia en las operaciones, la
imparcialidad, la libre competencia y el trato justo e igualitario a los
potenciales proveedores. En conclusión, su objeto es lograr el mayor
grado de eficiencia en las adquisiciones o enajenaciones efectuadas
por el Estado, sustentado en el activo rol de principios antes
señalados para evitar la corrupción y malversación de fondos
públicos.

3
Ley de Contrataciones del estado y
su Reglamento
• DECRETO LEGISLATIVO N° 1017
• D.S. Nº 184-2008-EF
Modificatoria vigente desde el 20 de
setiembre de 2012
• LEY Nº 29873
• D.S. Nº 138-2012-EF

4
 Pronunciamientos

• Tercera Disposiciones
Complementarias Finales del D.S. Nº
184-2008-EF
• Las resoluciones y pronunciamientos
del OSCE en las materias de su
competencia tienen validez y
constituyen precedente administrativo,
siendo de cumplimiento obligatorio.

5
 D.S. Nº 138-2012-EF
TERCERA DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA
FINAL
Los pronunciamientos emitidos por el OSCE
en el marco de su competencia, constituyen
precedente administrativo cuando aquellos así
lo establecen. El criterio interpretativo
establecido en el pronunciamiento conservará
su vigencia mientras no sea modificado
mediante otro pronunciamiento posterior,
debidamente sustentado o por norma legal.

6
 PRONUNCIAMIENTO VINCULANTE

• PRONUNCIAMIENTO Nº 691-2012/DSU
• PRECEDENTE ADMINISTARTIVO DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA
• “En atención a lo dispuesto en la Directiva N° 006-
2012-OSCE/CD, aprobada mediante Resolución N°
281-2012-OSCE/PRE, este Organismo Supervisor
tiene la facultad de establecer que ciertos extremos
de determinados pronunciamientos, en virtud de la
relevancia o reiterancia de la materia abordada,
constituyan precedentes administrativos de
observancia obligatoria”.

7
 PRONUNCIAMIENTO Nº 691-
2012/DSU
“Al respecto, cabe indicar que en las
diversas contrataciones públicas
convocadas por las Entidades, así como
en el presente caso, se ha advertido la
exigencia de diversos requisitos, y en
distintas oportunidades, para acreditar la
habilitación profesional del personal
encargado de ejecutar las prestaciones
necesarias para cumplir con el contrato a
desarrollar”.
8
 PRONUNCIAMIENTO Nº 691-2012/DSU

“Bajo dicho contexto de inseguridad

jurídica y falta de unidad en la regulación
relativa a la habilitación profesional, este
Organismo Supervisor decide establecer
que el numeral 3.1 del presente
pronunciamiento constituya precedente
administrativo de observancia
obligatoria”.

9
 OPINIONES

• Artículo 58.- Funciones DECRETO

LEGISLATIVO N° 1017 y modificatoria
LEY Nº 29873
El Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE) tiene
las siguientes funciones:
“j) Absolver consultas sobre las materias
de su competencia. Las consultas que le
efectúen las entidades son gratuitas”.
10
 VALIDEZ LEGAL DE LAS
OPINIONES
• OPINIÓN Nº 084-2011/DTN (Pág. 7)

“Las Opiniones pueden explicar la

aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado,
interpretar las disposiciones de
dicha normativa o, incluso,
integrar sus disposiciones”.
 VALIDEZ LEGAL DE LAS
OPINIONES
• OPINIÓN Nº 084-2011-DTN (Página 9)
“Los criterios establecidos por el OSCE en
las opiniones deben ser observados por los
operados de la normativa de contrataciones
del Estado al momento de aplicarla, pues
constituyen el criterio emitido por el
organismo competente en materia de
contrataciones del Estado”.
 D.S. Nº 138-2012-EF
• Tercera.- Las opiniones mediante las
que el OSCE absuelve consultas sobre
la normativa de contrataciones del
Estado tienen carácter vinculante
desde su publicación en el portal
institucional del OSCE. El criterio
establecido en las opiniones
conservará su carácter vinculante
mientras no sea modificado mediante
otra opinión posterior, debidamente
sustentada o por norma legal. 13
 ACUERDOS DE SALA PLENA DEL
TRIBUNAL
• ARTÍCULO 53° DE DECRETO
LEGISLATIVO 1017
• Mediante acuerdos adoptados en Sala
Plena, los cuales constituyen
precedentes de observancia
obligatoria, el Tribunal de
Contrataciones del Estado interpreta de
modo expreso y con carácter general
las normas establecidas en la presente
ley y su reglamento 14
 PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA EN EL
TRIBUNAL
• Artículo 124º DE D.S. Nº 138-2012-EF
“Mediante acuerdos adoptados en sesión de Sala
Plena, el Tribunal interpreta de modo expreso y con
alcance general las normas establecidas en la Ley y el
presente Reglamento, los cuales constituyen
precedentes de observancia obligatoria. Dichos
acuerdos deberán ser publicados en el Diario Oficial El
Peruano y en el portal institucional del OSCE. Los
precedentes de observancia obligatoria conservarán
su vigencia mientras no sean modificados por
posteriores acuerdos de Sala Plena del Tribunal o por
norma legal.
Dichos acuerdos deben ser observados por las Salas
del Tribunal y las Entidades, incluso al resolver las
apelaciones que conozcan”. 15
 OPINIÓN N° 062-2012-DTN

“Las Salas del Tribunal de

Contrataciones del Estado y las
Entidades se encuentran obligadas a
emitir resoluciones concordantes con los
criterios establecidos en los Acuerdos de
Sala Plena, así como en las resoluciones
emitidas por dicho Tribunal”.

16
 CRITERIOS ADOPTADOS POR LAS SALAS SON
AUTÓNOMAS
RESOLUCIÓN N 287-2012-TC-S2: LOS
18. Por otro lado, en relación a los actos
administrativos emitidos por otras Salas de este
Tribunal, en los cuales se sustentó una interpretación
distinta a hechos similares a los expuestos en este
caso, debe señalarse que dicha resolución no
constituye un precedente de observancia obligatoria,
por lo que de acuerdo a la naturaleza de la
controversia ventilada en cada caso concreto, las
distintas Salas del Tribunal tienen la autonomía de
aplicar el criterio que a su entender sea el correcto
para la resolución del caso materia de litis.

17
EXPEDIENTE DE
CONTRATACIÓN
EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN
Debe contener:

• Toda la documentación del proceso

(desde requerimiento del área usuaria
hasta culminación del contrato)
• Las ofertas no ganadoras
• La disponibilidad de recursos y su
fuente de financiamiento
 El expediente estará en custodia de la
OEC.
 EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN
¿Cuándo se inicia?
• Se inicia con el requerimiento del área usuaria.
• Concluye con la conformidad de recepción de la
última prestación, o con la liquidación, en caso
de obras, y con el pago.

NECESIDAD
• Área usuaria / requerimiento
• OEC.
EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN
¿Cuál es su Finalidad?

Contar con la información técnica, económica y

selectiva que permita a la Entidad obtener una oferta
idónea, con la calidad requerida o mejorada y a costo o
precio adecuado.
 Expediente de Contratación
Formulación
(área usuaria, OEC)

Aprobación
Por funcionario competente

Entrega al Comité Especial

Cada Entidad debe definir los procedimientos y plazos para la
determinación y aprobación del Exp. Contrat. y designación del Comité
Especial (Directivas, Instructivos)
 CONTENIDO DEL EXPEDIENTE DE
CONTRATACIÓN (I)
• Requerimiento y/o Solicitud del área usuaria,
características técnicas mínimas, cantidad,
período de contratación, lugar de entrega,
plazo, forma de pago, etc.
- Especificaciones técnicas (bienes).
- Términos de referencia (servicios).
- Expediente técnico (obras).
 CONTENIDO DEL EXPEDIENTE DE
CONTRATACIÓN (II)
• Estudio de las posibilidades que ofrece el
mercado para:
- Determinar valor referencial
- Pluralidad de marcas y postores
- Ajuste a características
- Propuesta de factores
- Distribución de la buen pro.
 CONTENIDO DEL EXPEDIENTE DE
CONTRATACIÓN (III)
• Sistema de contratación
• Modalidad de Selección
• Modalidad de ejecución contractual
• Disponibilidad Presupuestal
• Tipo de proceso
• Resumen ejecutivo
 CONTENIDO DEL EXPEDIENTE DE
CONTRATACIÓN (IV)

• En obras y actividades derivadas de proyectos

de inversión :
– Declaración de viabilidad del SNIP
– Expediente Técnico
– Disponibilidad del terreno
 1. REQUERIMIENTOS TÉCNICOS
MÍNIMOS
• Comprende:
– Características técnicas
(la propia entidad las establece)
– Normas Reglamentarias:
• Reglamentos técnicos (DISCAMEC)
• Normas Metrológicas (INDECOPI)
• Normas Sanitarias (Salud)
• Reglamentos sectoriales
– Otros requisitos:
• Normas técnicas nacionales e internacionales (tienen por objeto
prever la calidad de procesos de producción, etc).
 Requerimientos Técnicos Mínimos

• Deben ser congruentes, proporcionales y

razonables en función al mercado.

• Deben incidir sobre los objetivos, funciones y

operatividad de los bienes, servicios u obras.

• Deben cumplir con las normas nacionales

aprobadas por autoridades competentes.
 Requerimientos Técnicos Mínimos

NO aludir a marcas o nombres comerciales,

diseños, fabricantes, ni descripción que oriente la
adquisición o contratación de marca, fabricante
o tipo de producto específico.
 2. VALOR REFERENCIAL

ESTUDIO DE LAS
POSIBILIDADES
QUE OFRECE EL
MERCADO
 Valor Referencial
• Las cotizaciones que se efectúan en el estudio de las
posibilidades que ofrece el mercado, requieren como
condición básica:
– Que exista un mercado competitivo.
– Que el proveedor que hace la cotización NO
conozca que ésta servirá para estimar un VR.
En muchos casos, es difícil que se cumplan estas
características. Por ello se generan distorsiones en la
estimación del VR.
• En Convenio Marco Valor referencial es
Facultativo
 Valor Referencial

• Evaluar alternativas técnicas y posibilidades que ofrece el

mercado. Dicha evaluación debe permitir la concurrencia de la
pluralidad de proveedores en el mercado, evitando incluir
requisitos innecesarios cuyo cumplimiento sólo favorezca a
determinados postores.
• Debe determinarse sobre la base de un estudio de las
posibilidades de precios y condiciones que ofrece el mercado,
en función del análisis de los niveles de comercialización, a
partir de las ET o TR y los costos estimados en el PAC
• Proyectos de Inversión: de acuerdo al monto de inversión
consignado en el estudio de pre inversión
 Valor Referencial

¿QUÉ DEBE INCLUIR ?

• El costo del Bien o Servicio, además de su margen

de comercialización o utilidad.
• Tributos, Seguros, Costos de Transporte al punto
de entrega, Inspecciones, Pruebas solicitadas,
Costos Laborales y cualquier otro concepto.
• En casos de servicios de Intermediación Laboral,
el VR debe calcularse respetando todas las normas
laborales.
 VALOR REFERENCIAL

• Servicios de Cobranzas o
Recuperaciones

• Honorarios de éxito:
El V.R. es la suma del
honorario fijo más el
honorario de éxito. Se
considerará monto máximo
que la Entidad pagaría como
honorario de éxito.
 FUENTES PARA EL CALCULO DEL
VALOR REFERENCIAL
• Presupuestos y Cotizaciones actualizadas
• Precios Históricos
• SEACE
• Estructura de Costos
• Catálogos
• La información de los procesos con buena
pro consentida publicada en el SEACE
 Valor Referencial
CARACTERISTICAS ESPECIALES

• El VR es de carácter PÚBLICO.
• Puede ser declarado de carácter RESERVADO cuando la
naturaleza de la contratación lo haga necesario, cuando se
trate de bienes, servicios u obras que revisten
complejidad o cuando conlleven innovaciones
tecnológicas (justificación debida).
• El VR siempre será informado al SEACE
 Valor Referencial

• Antigüedad del VR:

– Obras: 06 meses contados desde la fecha de determinación
del presupuesto base.
– Bienes y Servicios: 03 meses contados a partir de la
aprobación del Expediente de Contratación.
– Consultoría de obras: La antigüedad del Valor Referencial
se computará desde la determinación del presupuesto del
presupuesto de consultoría de obra.
En caso se requiera un período mayor a los consignados, el
OEC indicará el período de actualización del mismo
 Valor Referencial

• Límites del VR:

Para Bienes y Servicios, las propuestas que excedan
VR serán devueltas, sin límite mínimo
Obras: No deben exceder el 10% del VR, ni menor
90%
Consultoría: No menor del 90%
3. DISPONIBILIDAD PRESUPUESTAL

• Contenido de la
Certificación Presupuestal:
– Fuente de Financiamiento
– Cadena Funcional
Programática y del gasto
– Monto al cual asciende la
certificación con las
anotaciones del caso
DISPONIBILIDAD PRESUPUESTAL

• Coordinación Previa con el área Presupuestal

• Fuente de Financiamiento
• Para otorgar la disponibilidad presupuestal
se debe observar lo señalado en el numeral
5) del artículo 77º de la Ley Nº 28411, Ley
del Sistema Nacional de Presupuesto y
modificaciones.
 Numeral 5) del artículo 77º de la Ley Nº
28411
• “Para efectos de la disponibilidad de recursos y
la fuente de financiamientos para convocar
procesos de selección, a que se refiere el
artículo 12º del D.L. 1017, se tomará en cuenta
la certificación del gasto correspondiente al año
fiscal en curso por el Jefe de la Oficina General
de Administración o la que haga sus veces en el
pliego presupuestario, que garantice la
programación de los recursos suficientes para
atender el pago de las obligaciones de los años
fiscales siguientes”.
 FUNCIONARIOS Y
DEPENDENCIAS RESPONSABLES
 Normas de la Contraloría General de la
República
• Ley Nº 29622 – Ley que modifica la Ley
Nº 27785, Ley Orgánica del Sistema
Nacional de Control y de la Contraloría
General de la República, y amplía las
facultades en el proceso para sancionar
en materia de responsabilidad
administrativa funcional. (Publicada el 07
de diciembre de 2010, vigente desde el
mes de abril de 2011).
 Normas de la Contraloría general de la
República
• Decreto Supremo Nº 023-2011-PCM -
Decreto Supremo que aprueba el
reglamento de la Ley Nº 29622,
denominado “Reglamento de Infracciones
y Sanciones para la responsabilidad
administrativa funcional derivada de los
informes emitidos por los órganos del
Sistema Nacional de Control.
 Normas de la Contraloría general de la
República
• Decreto Supremo Nº 023-2011-PCM -
Decreto Supremo que aprueba el
reglamento de la Ley Nº 29622,
denominado “Reglamento de Infracciones
y Sanciones para la responsabilidad
administrativa funcional derivada de los
informes emitidos por los órganos del
Sistema Nacional de Control. (Publicado
el 18 de marzo de 2011, Vigencia desde el
día siguiente – 19 de marzo de 2011).
 Ámbito de Aplicación

• Aplicable por las infracciones graves y

muy graves, derivadas de los informes de
Control emitidos por los OCI, que
impliquen el incumplimiento del
ordenamiento jurídico, las normas internas
de las Entidades, así como todas aquellas
obligaciones de su cargo.
 Prevalencia de la Contraloría en la
determinación de responsabilidades

• El inicio del procedimiento sancionador

por responsabilidad administrativa
funcional a cargo de la Contraloría
General, determina el impedimento para
que las entidades inicien procedimientos
para el deslinde de responsabilidades por
los mismos hechos que son materia de
observación en los informes, cualquiera
sea la naturaleza y fundamentos de dicho
procedimiento.
 Infracciones por incumplir las disposiciones
que integran el marco legal de las entidades y
disposiciones internas a la actuación funcional

• Incumplir las normas que regulan el

acceso a la función pública
• Doble percepción de ingresos en el sector
público. – Muy Grave.
 INFRACCIONES
• Disponer, autorizar, aprobar, elaborar o
ejecutar, en perjuicio del Estado e
incumpliendo las normas que la regulan,
la aprobación, el cambio o la modificación
de las bases, términos de referencia y
condiciones relacionadas con el proceso
de selección, subasta, incluyendo los
referidos a ejecución contractual, Grave, si
hay perjuicio al Estado, muy grave.
 INFRACCIONES

• Disponer, autorizar, aprobar, elaborar o

ejecutar, en perjuicio del Estado e
incumpliendo las normas que la regulan,
la aprobación, el cambio o la modificación
o la suscripción de adendas a contratos a
cualquier índole. Grave, si hay perjuicio al
Estado o afectación al servicio público,
Muy Grave.
 Infracciones

• Incumplir las disposiciones que regulan la

determinación del valor referencial, dando
lugar a disposiciones notoriamente
superiores o inferiores a los del mercado
sea en beneficio propio o de terceros.
Grave, si hay perjuicio al Estado o al
Servicio Público - Muy Grave.
 INFRACCIONES
• Contratar bienes, servicio u obras sin
proceso de selección, simulando su
realización o de forma fraudulenta. Grave,
si hay perjuicio al Estado o al Servicio
Público - Muy Grave.
• Incumplir las disposiciones que regulan
las causales y procedimientos para la
exoneración de los procesos de selección,
en aquellos casos que se cause perjuicio
al Estado.
 INFRACCIONES

• Aprobar o ejecutar operaciones o gastos no

autorizados, o aceptar garantía insuficientes, no
solicitarlas, no ejecutarlas, cuando estuvieran
obligados, ocasionando perjuicio al Estado.
Grave, si hay perjuicio al Estado o afectación al
servicio Público, Muy Grave.
• Usar los recurso públicos sin la estricta
observancia de la normas o influir para su
aplicación irregular.
 INFRACCIONES

• Ejercer profesión o prestar servicios en las

Entidades sin reunir los requisitos
requeridos para el puesto , o haciendo uso
de título o grado académico falso,
ocasionando perjuicio al Estado. Grave, si
hay perjuicio económico o afectación al
servicio Público, Muy Grave.
• .
 INFRACCIONES

• Actuar parcializadamente en contra de los

intereses del Estado, en los contratos,
licitaciones, concurso de precios,
subastas, en que participe en razón de su
cargo, dando lugar a un beneficio ilegal,
sea propio o de tercero. Muy Grave.
 INFRACCIONES

• Disponer que una persona utilice bienes del

Estado.
• Intervenir o participar indebidamente en la
selección, nombramiento, designación, o
resolución del contrato o sanción de cualquier
servidor o funcionario, cuando tenga un interés
personal.
• Usar en beneficio propio o de terceros
información privilegiada a al que se tuviera
acceso por la función que desempeña.
 INFRACCIONES

• Autorizar, aprobar o disponer la

contratación de personas impedidas,
incapacitadas o inhabilitas para contratar
con el Estado. Grave, si hay perjuicio
económico o afectación al servicio
Público, Muy Grave.
• Incurrir en fraccionamiento para la
contratación de bienes, servicios y
ejecución de obras
 Escala de sanciones

• La Infracción grave, será sancionada con

suspensión temporal, no menor de 30 días
calendarios y hasta 360 días calendarios o
inhabilitación para el ejercicio de la
función pública, no menor de 1 ni mayor
de 2 años.
• La infracción muy grave, será sancionada
con inhabilitación, no menor de 2 ni mayor
de 5 años.
 PRESCRIPCIÓN

• La facultad para sancionar por

responsabilidad administrativa, prescribe a
los 4 años, contados a partir del día en
que la infracción se hubiera cometido o
desde que cesó.
EL COMITÉ ESPECIAL
 DESIGNACIÓN

• A través del funcionario competente:

según niveles de competencia

• Se realiza:
– Por escrito
– En función a las personas
¿Existe jerarquía entre los miembros del
comité?
 TIPOS DE COMITÉ ESPECIAL

• Comité Especial (ad hoc): Para cada proceso de

selección, se da en cualquier tipo de proceso,
salvo menor cuantía (opcional).

• Comité Especial Permanente: Para varios

procesos de selección; solo está permitido en las
Adjudicaciones Directas y las Menores Cuantías.
 COMITÉ ESPECIAL

Tres miembros: uno del área usuaria y otro

del OEC. Por lo menos 01 debe conocer
técnicamente el objeto de la contratación.

La designación debe cuidar que exista

correspondencia entre cada miembro titular y
su suplente.
 COMITÉ ESPECIAL

En la conformación del Comité Especial

Permanente sólo será exigible que 01 sea
representante del OEC.

Debe instalarse al día siguiente de la

designación, notificada junto con el Expediente
de Contratación.
 No Pueden ser miembros de
Comité Especial:

• Titular de la Entidad
• Funcionarios: Control y fiscalización
• Funcionarios que aprobaron el expediente,
Bases, Comité Especial
• Funcionarios, servidores o expertos
independientes sancionados.
 ¿Cuándo no es necesario conformar
Comité Especial?

• En los procesos de menor cuantía

(opcional).

• En las contrataciones exoneradas.

Principios que inspiran la actuación del
Comité Especial

• Colegialidad

• Especialidad

• Solidaridad

• Autonomía

• Confidencialidad
 COMITÉ ESPECIAL

•Intervención de miembros suplentes:

Si el titular está ausente, su suplente lo
reemplazará, respetándose la conformación.

Entidad evaluará motivo de ausencia, sin impedir

participación de su suplente.

El miembro titular reemplazado, podrá

reincorporarse al comité como miembro suplente,
previa autorización posterior a la evaluación
señalada.
 COMITÉ ESPECIAL

• Comité Especial:

1. Si duda sobre exactitud de un documento, informará a la

OEC para la inmediata fiscalización posterior.
2. No suspenderá el proceso. Comunicará, en su caso, al
Tribunal de Contrataciones del Estado.
3. Hay responsabilidad solidaria por cualquier irregularidad
imputable por dolo, negligencia o culpa inexcusable.
 ¿Cómo se toman las decisiones?

Para procesos en general

• Para Sesionar: Todos
• Para Adoptar Acuerdos:
– Unanimidad
– Mayoría

Nota: Los actos deberán figurar en actas suscritas,

con las votaciones y la fundamentación de los votos
en contra.
 Causales de Remoción

• Caso Fortuito o Fuerza Mayor

• Cese en el servicio declarado con documento
motivado
 Competencias del Comité Especial

• Elaborar las Bases

• Convocar al proceso
• Absolver Consultas y Observaciones
• Evaluar propuestas
• Otorgar la Buena Pro
• Declarar desierto el proceso
• Consultar o proponer las modificaciones de
características técnicas o del valor referencial
• Otros actos necesarios
El Comité Especial no tiene competencia
directa para modificar:
• Cantidad, plano o dimensión de bien,
servicio u obra.
• Características y especificaciones
• Valor referencial
• Financiamiento
• Tipo de proceso
¿Cuándo termina la función del Comité
Especial?

• Con la Buena Pro consentida

• Cancelación del proceso
 ¿Hay sanción para los operadores?

• Amonestación escrita.
• Suspensión sin goce de remuneraciones de
treinta a noventa días.
• Cese temporal hasta doce meses.
• Destitución.
• Según régimen laboral o contractual.