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UNIDAD IX DPCC
El vocablo prueba es utilizado para designar los distintos medios con los cuales
puede ser acreditada la existencia de un hecho, comprende una compleja actividad
de los sujetos encaminada a demostrar la existencia o las cualidades de una persona
o cosas.
La prueba judicial constituye el conjunto de reglas que regulan la admisión,
producción y valoración de los diversos medios que pueden emplearse para llevar
al juez la convicción sobre hechos que interesan al proceso.
Teoría general.
Objeto y necesidad de la prueba, el objeto de la prueba puede ser cualquier hecho
cuya demostración tenga interés para el proceso, pero no todos los hechos deben
necesariamente ser probados; no lo son admitidos, los notorios, los evidentes, los
normales, etc.
Hay necesidad de probar los hechos conducentes articulados por las partes en los
escritos constitutivos del proceso o alegados como hechos nuevos.
Hechos pertinentes y conducentes, el Art. 360 inc 1º alude a los hechos pertinentes
cuando impone al demandado la carga de reconocer o negar categóricamente cada
uno de los hechos expuestos en la demanda; el silencio del accionado, sus
respuestas evasivas o la negativa meramente general podrán estimarse como
reconocimiento de la verdad.
Los hechos conducentes, es empleada por el art. 364 cuando dispone la apertura a
prueba: “siempre que se hayan alegado hechos conducentes acerca de los cuales no
hubiese conformidad entre las partes…”. El hecho pertinente es lo mismo que
hecho conducente, ambos términos se refieren al hecho que tiene relación con el
litigio y es importante para resolverlo, de no ser así quedarán excluidos del tema
probatorio.
Hechos articulados, según el art. 368: “no podrán producirse prueba sino sobre
hechos que hayan sido articulados por las partes, en sus escritos respectivos”. Sólo
se prueban los hechos introducidos al proceso oportunamente, esto es, en los
escritos de la demanda y reconvención, al oponerse una excepción o promoverse un
incidente. Los hechos que suceden después de presentados los escritos constitutivos
del proceso, pueden alegarse, en primera instancia, hasta cinco días después de
notificada la apertura a prueba (art. 369), si fuesen posteriores se alegarán en
segunda instancia, como lo establece el art. 263 inc. 5 a), dentro del quinto día de
notififcada la providencia que ordena poner el expte. “en la oficina”, a fin de que
los apelantes presenten su expresión de agravios.
Hechos exentos de prueba, los hechos admitidos, hechos presumidos por la ley,
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Derecho nacional,: “La ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley
nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba”. El
juez debe aplicar la ley nacional aun cuando no haya sido alegada por las partes, e
incluso en el caso de que éstas la hayan alegado mal, esto deriva del principio iura
novit curia (el juez conoce el derecho). Deriva del principio general según el cual
las leyes se presumen conocidas por todos y son obligatorias después de su
publición.
Derecho extranjero, la aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este
código la autoriza, nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo
cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Si la ley extranjera invocada
por alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podrá investigar su
existencia, y aplicarla a la relación jurídica materia del litigio” (art. 381, 3er. Párr).
La prueba del derecho extranjero debe consistir en la remisión de su texto legal por
la embajada del país de que se trata.
Leyes, ordenanzas y disposiciones locales, estas disposiciones forman parte del
derecho nacional y es deber del juez aplicarlas de oficio, sin perjuicio de su
facultad de solicitar medidas tendientes a su conocimiento.
Derecho consuetudinario (usos y costumbre), también integra el derecho, como la
ley local, es norma jurídica y el juez debe aplicarla.
Convenios colectivos de trabajo, deben ser aplicadas de oficio.
De este art. Surge que los medios de prueba son ilimitados, la ley prevé algunos
pero indica que los no previstos se diligenciarán aplicando por analogía las
disposiciones de los que sean semejantes o, en su defecto, en la forma que
establezca el juez. En cambio, las fuentes son limitadas, no se puede crear por
orden judicial, existen o no existen, y si existen deben procurarse los medios para
que el juez las conozca, ellas pertenecen a una realidad extraprocesal, mientras que
los medios no se conciben fuera de un proceso.
La distinción entre los medios y las fuentes de prueba nos permite explicar las
facultades judiciales para esclarecer los hechos controvertidos (Art. 36, inc 2º). El
juez civil puede ordenar medios de prueba para verificar los hechos afirmados por
las partes, pero no esta facultado para disponer de oficio la declaración de personas
que no hayan sido ofrecidas por las partes, investigando su existencia fuera del
proceso, salvo que ello surja de las menciones formuladas por los litigantes en los
escritos de constitución del proceso. El perito es medio de prueba, en cambio el
testigo es fuente y sólo su declaración es medio.
También la distinción entre fuentes y medios de prueba determinará el límite entre
las leyes sustanciales y las procesales para tratar sobre el tema de la prueba. Las
primeras pueden legislar sobre las fuentes por ejemplo, requisitos de los
instrumentos públicos y privados, capacidad de las partes y de los testigos para
declarar etc., pero la regulación de los medios de prueba es materia exclusivamente
procesal.
Clasificación.
Se suele hablar de medios directos (constatación judicial) e indirectos (pericial,
testimonial) que según que los hechos sean o no percibidos inmediata y
directamente por el juez.
Según su forma se alude a medios escritos (prueba documental) u orales
(testimonios y declaración de partes). Por su estructura se distingue entre medios
personales (testimonial, confesional, dictamen pericial) o materiales (documentos).
Si se considera la función que los medios desempeñan, éstos se dividen en
representativos o historicos, porque traen al proceso hechos pasados (confesional,
documental) y no representativos o críticos (constatación judicial).
Enunciación de los medios de prueba en el CPCC. Presunciones.
el código enumera los siguientes medios de prueba: a) documental, b) informativa,
c) confesional judicial o extrajudicial, d) testimonial, e) pericial, y f)
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CARGA DE LA PRUEBA.
Las partes tiene la carga de la alegación y de la prueba. Esta última es consecuencia
de la primera, ya que no se puede producir prueba sobre hechos que no han sido
articulados en los escritos respectivos (art. 368).
Ofrecer y producir determinada prueba importa una suerte de “conveniencia” para
las partes ya que no hacerlos puede conducir al pronunciamiento de una sentencia
desfavorable.
Carga subjetiva y carga objetiva.
La carga como tal, es siempre subjetiva y recae sobre la parte a quien le es útil la
prueba de que se trate.
La carga de la prueba tiene estos aspectos: subjetivo y concreto, que aconseja
determinada conducta a las partes en un proceso específico, si no quieren correr el
riesgo de perderlo y objetivo y abstracto, que le impone al juez el deber de fallar de
cierta manera ante la ausencia de prueba.
La carga de la prueba en el CPCC.
El Art. 381: “Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme a existencia de un
hecho controvertido o de un precepto jurídico que el juez o el Tribunal no tenga el
deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de
la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o
excepción.
Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, el
juez podrá investigar su existencia, y aplicarla a la relación jurídica materia del
litigio.
Se ha dicho que este art. contempla en su primera parte la carga objetiva y en la
segunda, la carga subjetiva de la prueba, pero Arazi rechaza esa dualidad, y cree
que la ley ganaría claridad suprimiendo la primera parte del art.
Nuestra ley mira mas el aspecto subjetivo de la carga, es decir, el destinatario a
dar una regla para las partes, que el aspecto objetivo, que determina una regla de
juicio dirigida al juez y que es lo que debe enunciar la norma, con cáracter
general
Apreciación de la prueba.
Significa apreciar o valorar la prueba. En principio, el juez apreciará la prueba en el
momento de dar la sentencia definitiva. Ello no excluye que también la aprecie
durante su producción. En nuestro derecho positivo existen normas que imponen al
juez vigilar el desarrollo del proceso y juzgar el valor de las pruebas que se ofrecen
y que se van produciendo. El juez es un tercer sujeto del procedimiento probatorio.
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El art. 368: “No podrán producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos. No deben ser admitidas las
que fueren manifiestamente improcedentes o susperfluas o meramente dilatorias.
Esto exige también una valoración de las ofrecidas. Sin embargo, esa valoración
parcial hecha durante el curso del proceso no obliga al juez respecto de su
apreciación final, y en este sentido puede rechazar una prueba admitida en un
principio, si al sentenciar considero que no lo debía ser.
Sistemas.
Se han enunciado tres sistemas de valoración de la prueba: el de las pruebas
legales, el de la libre apreciación o libre convicción, y el de la sana crítica.
Pruebas legales o tasadas, es el legislador quien le señala al juez el valor que se
debe acordar a cada medio probatorio. Ese valor anticipado es impuesto al
magistrado sin que importe el grado de convencimiento que obtenga en el caso
concreto que debe juzgar. Por ejemplo en nuestro derecho es prueba legal el
instrumento público, que hace plena fe hasta que sea argüido de falso.
Libre convicción, el razonamiento del juez no se apoya necesariamente en la
prueba que le exhibe el proceso ni en medios de información que pueden ser
fiscalizados por las partes. Dentro de ese método, el magistrado adquiere el
convencimiento de la verdad “con la prueba de autos, fuera de la prueba de autos y
aun contra la prueba de autos”.
Sana crítica, se exige un proceso lógico de razonamiento, debiendo el juez explicar
dicho proceso.
Sana crítica es el arte de juzgar de la bondad y verdad de las cosas sin vicio ni
error. Constituye un modo correcto de razonar, de reflexionar y pensar acerca de
una cosa, en el caso, acerca de la prueba producida en el proceso. Es la ciencia que
concede al juez la facultad de apreciar libremente la prueba pero respetando las
reglas de la lógica y las máximas de experiencia (el conocimiento de la vida y de
las cosas que posee el juez).
Pertinencia y admisibilidad.
Prueba pertinente, el art. 368: “No podrán producirse pruebas sino sobre hechos
que hayan sido articulados por las partes en sus escritos respectivos. No deben ser
admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente
dilatorias.
La pertinencia puede referirse tanto a los hechos como a la prueba. En el caso de
los primeros, ellos deben servir para justificar la pretensión o defensa propuesta por
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las partes. En cuanto a la prueba, debe referirse a los hechos que han sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos, de no ser así, no conducirá
ningún resultado valioso, ya que el juez no puede tener en cuenta hechos no
alegados.
Corresponde al juez la valoración de la pertinencia o no de los hechos y de las
pruebas en la oportunidad de proveer el ofrecimiento de estas. En caso de duda,
siempre que sea ella razonable se debe estar por la amplitud de la prueba, situación
que no influirá en su posterior tasación.
Admisibilidad de la prueba.
Este concepto se relaciona tanto con los anteriores como con el tiempo y la forma
de su ofrecimiento o agregación. En consecuencia, la prueba es inadmisible cuando
fuere manifiestamente improcedente o superflua, o meramente dilatoria o fue
ofrecida fuera del plazo legal.
La prueba impertinente o inadmisible puede ser desestimada por el juez en el
momento de ser ofrecida, impidiendo su producción.
Negligencia y caducidad.
Producción de la prueba, se entiende por producción de la prueba la realización
de los actos procesales necesarios para que los diversos medios concretos
solicitados o decretados de oficio se incorporen o realicen en el proceso. La ley
procesal dispone términos preclusivos para la producción probatoria.
Caracterización de la negligencia.
La negligencia en la prueba consiste en la perdida del derecho a producirla que
tiene el que la ofreció, cuando ha ocasionado una demora injustificada, ya sea por
acción u omisión.
Según el Art. 388: “Las medidas de prueba deberán ser pedidas, ordenadas y
practicadas dentro del plazo. A los interesados incumbe surgir para que sean
diligenciadas oportunamente”.
Caducidad objetiva.
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Artículo438.- El testigo ser citado por el Juzgado, salvo cuando la parte que lo
propuso asumiere la carga de hacerlo comparecer a la audiencia; en este caso, si el
testigo no concurriere sin justa causa, de oficio o a pedido de parte y sin
sustanciación alguna se lo tendrá por desistido.
Artículo441.- Si la parte que ofreció el testigo no concurriese a la audiencia por si o
por apoderado y no hubiere dejado interrogatorio, se la tendrá por desistida de
aquél, sin sustanciación alguna.
Artículo457.-in fine: “Asimismo (el juez), fijar el plazo dentro del cual la parte que
ofreció la prueba debe informar acerca del Juzgado en que ha quedado radicado el
exhorto y la fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido.”
(referido a los testigos domiciliados fuera de de la jurisdicción del juzgado).
Artículo 473.- Si el perito lo solicitare dentro del TERCER (3er) día de haber
aceptado el cargo, y si correspondiere por la índole de la pericia, la o las otras
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partes que han ofrecido la prueba deber n depositar la suma que el Juzgado fije para
gastos de las diligencias.
Dicho importe deber ser depositado dentro del QUINTO (5to.) día, plazo que
comenzar a correr a partir de la notificación personal o por cédula de la providencia
que lo ordena; se entregar al perito, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva
respecto de las costas y del pago de honorarios. La resolución ser susceptible de
recurso de reposición.
Con respecto a los instrumentos privados, se sabe que cuando la persona a quien se
le atribuye la firma de un instrumento privado considera que es falsa, le basta con
negarla, en cuyo caso quien intenta valerse de dicho instrumento tendrá la carga de
acreditar su autenticidad. El instrumento privado, reconocido judicialmente por la
parte a quien se la opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo
valor que el instrumento público. Pero aún reconocida la firma la falsedad del
contenido o la adulteración del documento se pueden demostrar por simple prueba
en contrario.
Informativa.
Es el medio de aportar al proceso datos sobre hechos concretos, claramente
individualizados y controvertidos, que resulten de la documentación, archivos o
registros contables de terceros o de las partes. Los datos pueden ser requeridos: a
una oficina pública, escribanos con registros, entidades privadas y eventualmente a
otra personas físicas.
Autonomía y originalidad de la prueba.
La primera parte del art.401 prescribe que no será admisible el pedido de informes
que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que
específicamente corresponda por ley o por su naturaleza de los hechos
controvertidos. Es decir siempre se debe utilizar el medio más adecuado,
impidiendo que se reemplace uno directo por uno indirecto.
Requerimiento de informes.
Oficinas públicas, el art. 400 prevé el requerimiento de informes a las oficinas
públicas. Se entiende por oficina pública toda repartición estatal, nacional,
provincial o municipal, perteneciente a cualquiera de los tres poderes del Estado.
En su parte final el art. expresa, que podrá requerirse a las oficinas públicas la
remisión de expedientes, testimonios o certificados relacionados al juicio. En este
supuesto no es una prueba de informes sino mas bien un modo de incorporar
prueba documental al expediente. Solo es propiamente prueba de informes cuando
el dato concreto requerido consta en la documentación, archivo o registro del ente
público y el requerimiento se pide como medio para formar la convicción del juez
respecto de un hecho controvertido.
Escribanos con registros, si el dato consta o surge de un instrumento pasado en el
protocolo notarial, la prueba pertinente es el pedido de informes, en cambio si se
intentan probar hechos ocurridos frente al oficial de los cuales tomo conocimiento
personal se lo deberá citar como testigo.
Entidades privadas, personas físicas.
Plazos para contestar el informe.
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Oficinas públicas se fija un plazo de 20 días hábiles, para las entidades privadas se
restringe a diez días. Sin embargo a pedido de parte o de oficio, de acuerdo con la
naturaleza del proceso, el juez podrá reducir esos plazos; así como también lo
podrá ampliar en caso que se traten de cuestiones complejas.
El art. 405 establece:
Compensar al tercero ajeno al proceso por los gastos extraordinarios ocasionados
en un acto de estricta justicia. Para que proceda la compensación el informante
deberá acreditar fehacientemente los gastos que pretende que se le reembolsen, las
partes a su vez después del traslado que se le debe correr podrían impugnar la
compensación. El traslado a ambas partes es el correcto, ya que si bien el pago lo
debe realizar e que solicito el informe después si sale triunfador podrá hacerlo
recaer en las costas debiendo que ser soportado por la otra parte.
Negativa a contestar.
La segunda parte del art. 401 dispone que cuando el requerimiento fuere
procedente, el informe o remisión del expediente sólo podrá ser negado si existiere
justa causa de reserva o secreto, circunstancia que deberá ponerse en conocimiento
del juzgado. El principio general es que el informante está obligado a contestar, la
excepción se da cuando existe justa causa o secreto. Son los casos en los cuales
lleva implícita la violación del deber de guardar secreto profesional, o pudiera
inculpar en un ilícito penal. Pero en definitiva es el juez el que determinará si la
negativa es fundada, en caso que no lo crea así mandará a que se produzca el
informe.
Atribuciones de los letrados patrocinantes.
de acuerdo a lo dicho en el art. 404, se ha delegado a los letrados patrocinantes la
facultad de pedir informes, testimonio y certificados, así como la remisión de
expedientes ordenados en el juicio, y la de la firmar oficios dirigidos a bancos,
oficinas públicas o entidades privadas que tuvieran por objeto acreditar el haber
sucesorio y, este ultimo sin necesidad de autorización judicial. En todas estas
oportunidades, el oficio deberá estar firmado y sellado por el profesional que lo ha
diligenciado.
Impugnación del informe.
Recibida la contestación del informe en secretaría, se ordenará la agregación al
expediente y se correrá vista a las partes, las que quedarán notificadas por
ministerio ley.
Dentro de los cinco días cualquiera de las partes podrá alegar que la respuesta es
incompleta o que no se corresponde con el requerimiento formulado, o impugnar
por falsedad el informe o la fuente de éste. En el primer caso el juez podrá, si la
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observancia hecha fuese exacta, ordenar un nuevo oficio, a fin del que el
informante complete datos. Si en cambio el informe es impugnado por falso, esto es
por no coincidir lo informado con los documentos, archivos y registros de los que
proviene, se requerirá la exhibición en donde se fundó la contestación.
Si la falsedad esta en el asiento o documento base del informante, hay que
distinguir si la fuente es un instrumento público o privado. En el primer caso se
deberá proceder de acuerdo con el art. 399 o entablar la demanda civil o criminal
de falsedad, si en cambio la fuente fuese un instrumento privado bastará la prueba
en contrario para desvirtuar los actos o hechos que resulten de la documentación,
archivo o registros del informante.
Si el interesado no impugnó en tiempo el informe, no podrá plantear la cuestión en
la alzada en ocasión de expresar agravios.
Si vencido el plazo para la contestación del informe no lo hubiere remitido, se
tendrá por desistida de esta prueba, sin sustanciación alguna, si dentro del quinto
día no solicitare al juez reiteración del oficio.
El valor de la prueba de informes dependerá de la persona del informante y de la
documentación, archivos o registros de los cuales emane el informe.
En el proceso sumario, el art. 499 dispone que si se hubiesen producido las pruebas
ofrecidas con excepción de la de informes, en su totalidad, o en parte y esta no
fuere esencial, el juez pronunciará sentencia prescindiendo de ella, sin perjuicio de
que sea considerada en segunda instancia si fuere agregada cuando la causa se
encontrare en la alzada.
Confesional.
La absolución de posiciones es el medio que tiene las partes para obtener la
confesión de su contraria en un proceso determinado bajo juramento o promesa. El
citado no está obligado a comparecer, pero su negativa puede acarrearle las
consecuencias previstas por el art. 421.
La prueba de absolución de posiciones se debe ofrecer en las siguientes
oportunidades: a) en el juicio ordinario, dentro de los primeros diez días del plazo
de prueba (art. 371), b) en los juicios sumarios y sumarísimos, en el escrito de
demanda y contestación, c) en los incidentes se deberá ofrecer al promoverse o al
contestar el traslado conferido y d) como prueba anticipada únicamente se la podrá
pedir cuando ya se encuentre iniciado el proceso.
El art. 408 establece que cada parte podrá exigir que la contraria absuelva
posiciones. Si el rol del demandado o del actor está conformado por varios sujetos
podrá pedir la absolución de cada uno de ellos.
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Las personas que pueden ser citados a absolver posiciones, es la parte contraria que
pueden ser personas físicas o de existencia ideal.
Las personas físicas tienen plena capacidad deben comparecer personalmente,
excepto que puedan ser reemplazados por sus apoderados: 1) cuando las posiciones
se refieren a hechos realizados por el mandatario, 2) cuando se trate de hechos
anteriores a la vigencia del mandato, para que lo pueda hacer el apoderado se debe
cumplimentar con estos requisitos: que el mandante se encuentre fuera del lugar
donde se encuentre el juicio, que el mandatario tenga facultades expresas para
absolver posiciones y que el ponente consienta que absuelva el apoderado.
Si el mandatario tiene facultades para absolver y se lo cita para que lo haga en
nombre de su mandante, por no encontrarse en la zona, tiene que concurrir y no
puede rehusarse a contestar ni hacerlo de manera evasiva, amparándose en la
justificación de no haber participado en los hechos, rige lo dispuesto en el art. 421.
Con respecto a las personas de existencia ideal, el art. 409 inc 3º dice que se podrá
citar a los representantes legales de las personas jurídicas, sociedades o entidades
colectivas, que tuvieran facultad para obligarlas. Por ello deberá primero que
determinarse el carácter de la sociedad o entidad y después establecer quién la
representa.
El art. 410 le da facultad a la persona jurídica a oponerse, dentro del quinto día de
notificada la audiencia, a que absuelva posiciones el representante elegido por el
ponente esto siempre que se cumpliera con los siguientes requisitos: alegare que
aquél no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los hechos,
indicaren el mismo escrito el nombre del representante que absolverá posiciones y
dejare constancia de que dicho representante ha quedado notificado.
De acuerdo con el art. 411 dispone: “Cuando litigare la Provincia, una
municipalidad o una repartición nacional, municipal o provincial, la declaración
deber requerirse por oficio al funcionamiento facultado por ley para representarla,
bajo apercibimiento de tener por cierta la versión de los hechos contenida en el
pliego, si no es contestado dentro del plazo que el Tribunal fije o no lo fuere en
forma clara y categórica afirmando o negando”.
Por lo tanto lo pueden hacer por escrito por medio de oficio, es decir se encuentran
eximidos de comparecer, pero no se halla exceptuado de la carga de hacerlo.
Citación a absolver posiciones. Forma.
El art. 413 comienza diciendo: “El que deba declarar ser citado por cédula”. En ella
se deberá hacer saber al absolvente el día y hora de la audiencia designada, bajo
apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa será tenido por
confeso en los términos del art. 421. Asimismo la parte se va a poder notificar en
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forma personal dejando constancia en el expediente. La última parte del art. 413
establece que no se lo podrá citar por medio de edictos.
El art. 413 también establece que se deberá notificar con tres días de anticipación y
en caso de urgencia debidamente justificada este plazo podrá ser reducido por el
juez, mediante resolución que deberá ser transcrita la parte pertinente en el
expediente.
El domicilio en el que se debe notificar es el constituido, pero quien está
representado por apoderado lo debe hacer en el real.
La única excepción que no se notificara por cédula o personalmente es cuando es
declarado rebelde en donde se lo notificara por ministerio ley.
En caso de que el domicilio se encuentre fuera del radio del juzgado y a una
distancia mayor a 300 kilometros se podrá tomar la audiencia en el juez del
domicilio pero cuando fuere menor deberá concurrir a donde se encuentra el
expediente. En caso de no poder asistir por enfermedad se deberá presentar el
certificado correspondiente con fecha, lugar y tiempo de recuperación y deberá ser
presentado con un tiempo estipulado.
Posiciones. Concepto y caracterización.
se entiende por posición cada una de las proposiciones que formula quien desea
obtener la confesión (proponente) de su contraria /absolvente-).
Pliego de posiciones, es el escrito que contiene las posiciones formuladas por el
ponente. Estas deben ser claras y concretas, no contener más de un hecho, ser
redactadas en forma afirmativa y versar sobre puntos controvertidos que se refieran
a la actuación personal del absolvente o hechos de su conocimiento personal. Cada
posición importa para el ponente el reconocimiento del hecho al que se refiere. La
afirmación de un hecho por el ponente implica la admisión de su veracidad, aun
cuando el absolvente lo negara y con mayor razón si lo admite.
Tradicionalmente el pliego de posiciones se redacta de la siguiente manera: “jure (o
diga) como es cierto…” y el absolvente tiene que expedirse por si o por no y luego
puede hacer las aclaraciones pertinentes.
El art. 414, párrafo segundo dispone: “El pliego deber ser entregado en Secretaría
media hora antes de la fijada para la audiencia, en sobre cerrado al que se le pondrá
cargo”.
Una vez citado el absolvente deberá comparecer en el día y horas fijados. En la
audiencia para absolver posiciones el juzgado deberá esperar hasta treinta minutos
al absolvente. Iniciado el acto, el absolvente prestará juramento o promesa de decir
la verdad y luego comenzará a contestar a tenor del pliego que obraba en secretaría.
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El pliego podrá ser modificado de oficio por el juez y sin recurso alguno, en cuanto
al orden y a los términos de las posiciones propuestas por las partes sin alterar su
sentido.
Asimismo se podrá eliminar las posiciones que fuesen manifiestamente inútiles. El
absolvente responderá por si mismo de palabra y en presencia del contrario, si
asistiese. Cuando se trata de hechos en los cuales el absolvente no intervino, este
podrá responder que los desconoce.
Una vez terminado el acto se leerá el acta y el juez preguntará a las partes si tienen
algo que agregar o rectificar, esta la firman los comparecientes, abogados y el juez.
Sin perjuicio de la necesidad de que las posiciones sean redactadas en forma
afirmativa el código autoriza a las partes a hacerse recíprocamente las preguntas y
observaciones, con autorización o por intermedio del juez. Éste también podrá
interrogarlas de oficio sobre todas las circunstancias que fueren conducentes a la
averiguación de la verdad. (art. 419).
Confesión ficta.
El Art. 421 dispone: “Si el citado no compareciere a declarar dentro de la MEDIA
(1/2) hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusare
responder o respondiere de una manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendrá por
confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la
causa y las demás pruebas producidas.
En caso de incomparecencia del absolvente aunque no se hubiere extendido acta se
aplicar lo establecido en el párrafo anterior, si el ponente hubiere presentado
oportunamente el pliego de posiciones y el absolvente estuviere debidamente
notificado”.
La confesión ficta crea una situación desfavorable para el absolvente, que puede ser
destruida por los demás elementos obrantes en autos. El valor de la ficción no
puede ser mayor que la realidad por lo tanto el afectado la puede destruir con
prueba en contrario. La confesión ficta tiene un efecto diferente que la confesión
judicial, ya que la primera admite prueba en contrario y la segunda constituye
prueba.
Caducidad de la prueba de posiciones.
Si la parte que pidió las posiciones no se presentare sin justa causa ni hubiese
dejado los pliegos y compareciera el citado, perderá el derecho de exigirlas (art.
414).
Parea que proceda la caducidad: incomparencia del ponente, no estar agregado el
pliego de posiciones y concurrencia del absolvente. Si no comparece ninguno de
los dos pero se han agregado los pliegos se tiene por confesos al absolvente.
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En primer lugar el juez debe examinar si se han cumplido los requisitos formales, si
declararon en las audiencias fijadas, si las partes tuvieron la oportunidad de
controlar la prueba.
El sentenciador tiene que estudiar, las condiciones de los testigos y su idoneidad,
apreciando los elementos subjetivos que puedan quitar fuerza de convicción a la
declaración, la aptitud física y moral.
Finalmente, corresponde al juez la crítica de la declaración, el grado de
verosimilitud de los hechos narrados, su posible contradicción con los hechos
normales, el cumplimiento del requisito del juramento, la forma en que el testigo
conoció los hechos.
PERICIAL.
La prueba pericial es el medio por el cual personas ajenas a las partes, que tengan
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o profesión y que han sido
previamente designadas en un proceso determinado, perciben, verifican hechos y
los ponen en conocimiento del juez, y dan su opinión fundada sobre la del
magistrado, siempre que para ello se requieran esos conocimientos. Las personas
que realizan esa función se los denominan peritos. La prueba de peritos tiene que
ser ordenada por el juez en un proceso determinado. El dictamen pericial, está
constituido por la opinión que emite el perito, mientras que el peritaje o peritación
comprende, además de esa opinión, el trabajo o estudio que hace el experto para
dar su dictamen.
Los peritos son auxiliares y colabores del juez y el dictamen pericial obliga al
magistrado, ya que como todo otro medio, será apreciado por el juzgador de
conformidad con las reglas que rigen la valoración de las pruebas.
El art. 462 dispone que cada parte tenga la facultad de designar un consultor
técnico, que es un asesor de quien lo propuso. El consultor no es auxiliar del órgano
judicial. Su función es el control y observación de la pericia a realizar al igual que
lo punto de la misma, participar de las tareas.
El perito.
Tiene que tener plena capacidad, reunir condiciones de idoneidad, aceptar el cargo
en debida forma, y en el supuesto de carecer título habilitante por tratarse de una
profesión no reglamentada, prestar juramento. Si la profesión estuviese reglada no
se exige previo juramento, porque ese requisito ya fue cumplido cuando se lo
autorizó para el ejercicio de la profesión.
Los nombramientos provienen de una lista que preparan las respectivas cámaras de
apelaciones, y en las cuales anualmente se deben inscribir las personas que deseen
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proceso ordinario se prevé un traslado por cinco días, en los demás casos el recaudo
se cumple con el traslado de la demanda, si fue ofrecida por el demandado deberá
corrérsele traslado al actor.
Al contestar el trasladado, la contraria podrá: 1) proponer otros puntos, 2) designar
consultor técnico, 3) impugnar la procedencia de la prueba y 4) manifestar que no
tiene interés en el peritaje y que se abstendrá de participar.
Si se proponen otros puntos se correrá traslado de la misma a la otra parte.
Contestado el traslado, o vencido el plazo, el juez designará perito y fijará los
puntos sobre los que se debe expedir, pudiendo agregar otros o eliminar los que
considere improcedente y señalara el plazo en el cual se debe realizar, en caso de
que no lo fijare será de 15 días.
El perito puede solicitar, dentro del tercer día de haber aceptado el cargo y si
correspondiere por la índole del peritaje un anticipo de gastos. Este anticipo no
tiene que transformarse en un adelanto a cuenta de honorarios sino limitarse a los
gastos efectivamente demanda el peritaje. Presentado el pedido en forma fundada,
el juez debe resolver fijando, el monto de adelanto, con cargo de rendición de
cuentas.
Remoción.
Procede la remoción del perito en los siguientes casos: a) si después de aceptado el
cargo renunciare sin motivo alguno, b) si se rehúsa a dar su dictamen y c) si no se
presenta el peritaje dentro del plazo fijado.
Impugnaciones y pedido de explicaciones.
De la peritación se dará traslado a la parte, al contestar el traslado las partes pueden
pedir al juez que el perito dé explicaciones en audiencia o por escrito.
Asimismo podrán las partes impugnar el peritaje, ya sea por defectos formales o
por su contenido. La falta de impugnaciones, pedido de explicaciones u
observaciones a las explicaciones que diere el perito no es óbice para la eficacia
probatoria pueda ser cuestionada por los letrados hasta el momento de alegar.
Costas.
Los honorarios y gastos que demande el peritaje serán abonados por la parte
condenada en costas. Sin embargo el perito puede exigir el cobro de sus gastos y
honorarios a quien no fue condenado en costas, ya que como auxiliar de justicia, no
depende de las partes ni las representa. En caso que la parte, al contestar el traslado
del ofrecimiento de la prueba pericial y de los puntos que serán objeto de ella, la
parte contraria a la que ofreció podrá manifestar que no tiene interés en el peritaje y
se abstendrá, de participar en él. En ese caso, los gastos y honorarios del perito y
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del consultor serán siempre a cargo de quién solicitó dicha prueba, excepto cuando
para resolver a su favor se hiciere mérito de aquélla.
El art. 482 dispone que en la misma oportunidad que tiene la parte de manifestar su
desinterés en la prueba, puede impugnar la procedencia de ella, por no
corresponder, cuando no hubiese hechos controvertidos para cuya apreciación se
requieran conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria, o actividad
técnica especializada. Si a pesar de la impugnación la prueba pericial hubiese sido
declarad procedente, pero en la sentencia resultare que ella no ha sido uno de los
elementos de convicción, los gastos y honorarios del perito y consultores técnicos
serán a cargo de la parte que propuso el peritaje.
Cuando se expresa desinterés, ello constituye una mera manifestación que el juez
apreciará en el momento de sentenciar, en cambio cuando se impugna la
procedencia, se trata de una incidencia que el magistrado tiene que resolver previa
sustanciación. En ambos casos, para que el condenado en costas quede eximido de
los gastos y honorarios, la peritación tiene que haber sido innecesaria.
El honorario del perito dependerá de la naturaleza, importancia y extensión de los
trabajos técnicos.
RECONOCIMIENTO JUDICIAL.
Es la percepción sensorial, realizada por el juez, de hechos que deben ser objetos de
prueba. Los hechos sobre los que versará el reconocimiento son fuentes de prueba y
se pueden referir a personas, lugares y cosas cuya existencia, estado o
características es necesario acreditar en un proceso determinado, la diligencia que
realiza el juez y el acta que confecciona es el medio prueba.
El reconocimiento judicial constituye un medio de prueba directo, ya que entre el
hecho a probar y el juez no hay ningún intermediario, a diferencia de otras pruebas.
Control de las partes.
Como todo medio de prueba, el reconocimiento judicial se tiene que efectuar
respetando los principios de contradicción y publicidad. La diligencia se hará
citando a las partes, a quienes se les notificara, día y hora en que se llevará a cabo.
La notificación a las partes se hace por ministerio de ley.
Requisitos del acta.
En el acta que se labre se hará constar todo aquello que ha sido materia de
percepción del juez, no sus deducciones que quedarán reservadas para la hora de la
sentencia. Las actas en que se omite consignar detalladamente lo que se percibió
durante la diligencia son ineficaces como medio de prueba.
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ALEGATOS.
Es el escrito en que las partes examinan la prueba rendida con relación a los hechos
afirmados en la demanda y contestación para demostrar la exactitud o inexactitud,
estableciendo conclusiones que de ella se derivan. Es un escrito facultativo para las
partes, donde no pueden afirmarse hechos ni deducirse pretensiones que no fueron
introducidos en los escritos de inicio. El plazo para presentar los alegatos es común
y comienza a correr desde que queda firme la notificación personal o por cédula de
la providencia que pone los autos en secretaría para alegar. El art. 486 establece
que una vez que queda firme la providencia se entregará el expte. A los letrados,
por su orden y en el plazo de seis días cada uno, término que vence conjuntamente
para ambos, es decir que se tiene 12 días para su presentación.
Las partes que devuelven el expte. pasados los seis días pierden el derecho para
alegar.