Nº

342
Martes 15 de febrero de 2011 • Año 7

HOMENAJE / JORGEBASADREGROHMANN

$.:,
$.:,
Nueva historia
del Derecho peruano
5, 6, 7 Y 8 FRANCISCO JOSÉ DEL SOLAR

2-3-4 / Presencia de Jorge Basadre Grohmann E. KEYCOL ARÉVALO SILVA

 2 jurídica
análisis legal
Presencia de Jorge
Basadre Grohmann
E. Keycol
ÁREVALO SILVA
Abogada y magíster
en Derecho por la UIGV.
Historiadora del Derecho. Profesora
E
l pasado sábado 12 de febrero
se cumplió un aniversario más
CMYK
del nacimiento de Jorge Ba-
sadre Grohmann, que ocurrió
en el año 1903, en Tacna. El
ilustre maestro e inmejorable
historiador de la República,
falleció en Lima el 29-06-1980.
Su monumental obra Historia de la
República –publicada, en ocho ediciones,
entre 1939 y 2005, la última en 18 volúme-
nes, por el diario El Comercio– fue su vida,
su pasión y permanente esfuerzo por trans-
mitir a todos los peruanos los éxitos, frus-
traciones o aspiraciones truncas y fracasos
de nuestros abuelos y padres, desde 1821.
Y, asimismo, la esperanza que debemos
cultivar y desarrollar las actuales y futuras
CMYK
generaciones de que podemos ser mejo-
res, y, a partir de esa experiencia, construir
una gran nación que, gracias al esfuerzo
colectivo del país, hoy vislumbramos y co-
menzamos a gozar con nitidez y realidad.
Sueño o ilusión premonitoria, que Basadre
demandó desde su primer libro de juven-
tud, Perú: problema y posibilidad, cuya pri-
mera edición data de 1931, y la segunda
en 1978, con el agregado de Reflexiones
47 años después, que es fundamental para
desarrollar un nuevo enfoque de la historia
del Derecho peruano, tal como lo afirma el
profesor de este curso, Francisco José del
Solar Rojas.
Jorge Basadre Grohmann contrajo
nupcias con la dama chorrillana Isabel
Ayulo Lacroix, con quien tuvo su único hijo
Directora (e): Delfina Becerra González | Subdirector: Jorge Sandoval Córdova | Editor: Francisco José del Solar |
jurídica Coeditora: María Ávalos Cisneros | Editor de diseño: Julio Rivadeneyra Usurín | Diseño: César Fernández Fernández
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
Suplemento de
MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
HOMENAJE
Jorge Basadre Ayulo, nacido en Lima, en
1939, quien al igual que su ilustre padre
también es un destacado jurista e historia-
dor del derecho, miembro de la Academia
Peruana de Derecho y ex decano del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima (CAL), en el
año 1998, cuando en su condición de vi-
cedecano reemplazó a la decana titular y
reconocida maestra de derecho, Delia Re-
voredo Marsano de Mur, al ser perseguida
por el fujimorismo.
La biografía histórico-jurídica de Ba-
sadre Grohmann la publicó Del Solar, en la
sección Abogados de ayer y hoy, en Jurídi-
ca Nº 84, de 7-03-2006. Ello nos otorga la
licencia de no incidir en datos ya conocidos
y repetidos de la proficua y ejemplar vida
de 77 años que dedicó plenamente al Perú,
para darnos luz de lo que hemos sido, de
lo que somos y podemos ser, si aceptamos
nuestra posibilidad de un Estado-nación
con visión de futuro compartido, sin egoís-
mos, partidismos, odios y rencores que a
nada positivo y bueno conducen.
HISTORIA DEL DERECHO
De ahí que, el enfoque de este artículo esté
orientado exclusivamente a la Historia del
Derecho peruano, tema al que Basadre
Grohmann también le dedicó no solo su
cuarto libro (Historia del derecho peruano,
publicado en 1937), sino algunos años de
su vida. En efecto, desde que fuera estu-
diante de derecho en la Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos (UNMSM),
prestó colaboración voluntaria y gratuita
con la cátedra de Historia del Derecho Pe-
ruano a cargo del profesor Arturo García
Salazar (Lima 1880-1958), registrando y
elaborando fichas de folletos pertenecien-
tes a la colección Papeles. Junto con él,
estuvieron, además, Jorge Leguía Iturregui
(1898-1934), Manuel Abastos Hurtado
(1893-1983), Ricardo Vegas García, José
Jurídica es una publicación de
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JORGEBASADREGROHMANN Suplemento de
análisis legal jurídica 3

León y Bueno, Eloy Espinoza Saldaña y Jor-

ge Cantuarias.
Después que obtuvo su doctorado en
Letras (1928) fue incorporado a la planta
docente de su alma máter, y por invitación
del profesor titular de la cátedra de Histo-
ria del Derecho Peruano, Manuel Vicente
Villarán Godoy (1873-1958), asumió la
enseñanza de esta asignatura que inte-
rrumpió en 1931, para viajar becado a Es-
tados Unidos de América por la Fundación
Carnegie, con el fin de estudiar organiza-
ción de bibliotecas ya que, a la sazón, era
el director de la Biblioteca de la UNMSM.
Al término de la beca como la Universidad
había sido recesada por el régimen del ge-
neral Luis Sánchez Cerro, Basadre, por su
propia cuenta, decidió viajar a Alemania.
Para ello contó con algún apoyo y facilida-
des del Instituto Ibero-Americano de Berlín
–escribe Basadre en su libro La vida y la

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historia, publicado en 1975 y aumentado
en 1981–, “gracias a la gestión de la doc-
tora Edith Faupel, quien había sido alumna
de mi curso inaugural en la Facultad de
Letras en 1928 y que desde entonces me
animó a que viajara a Alemania, cosa que
me había parecido imposible”. (1)

EN ALEMANIA Y ESPAÑA
Ya en Berlín, asistió a la universidad y al
instituto, que era una institución oficial.
Éste, en la época prehitleriana –nos dice
Basadre–, “no era entonces un órgano de
agitación política, sino un centro de estu-
dios e investigaciones históricas, geográfi-

cas y lingüísticas… Servía, a la vez, como
oficina de informaciones y de servicios a los
latinoamericanos que llegaban a Alema-
nia” (2). En los claustros berlineses –agre-
ga el recordado maestro– que “gracias a
una tarjeta de “oyente” me suscitaron
relaciones muy valiosas. Entre los profeso-
res cuyas clases escuché en la Universidad
de Berlín, recuerdo, sobre todo, a Friedrich
Meinecke (1862-1954), …”(3). Éste era un
célebre historiador liberal seguidor de la
Escuela Histórica del Derecho, fundada por
Friedrich Karl von Savigny (1779-1861).
A nosotros, nos interesa, sobre ma-
nera, cuando menciona al antropólogo
y sociólogo austriaco Richard Thurnwald
(Viena 1869-Berlín 1954), especialista “en
pueblos llamados primitivos, superando
las separaciones geográficas y engloban-
do sus distintas formas sociales, o sea la
familia, la economía, la cultura, el Estado y
el derecho. Era con este último aspecto con
el que quería familiarizarme en la finalidad
De izquierda a derecha: Jorge Basadre Ayulo, Isabel Ayulo Lacroix de Basadre y Jorge Basadre Grohmann.
de saber algo de la llamada “etnología ju-
rídica” en sus más recientes expresiones,
por su posible utilización para el estudio
del derecho prehispánico; ya que incurren
en un error quienes estudian nuestras
viejas culturas utilizando solo las huellas
que de ellas han quedado y desprecian
el método comparativo, que es necesario
utilizar, pero, evidentemente, con suma
cautela. Me sirvieron más tarde mucho
aquellos estudios para organizar la sección
sobre derecho inca en mi cátedra de Histo-
ria del Derecho Peruano. También llegué a
acercarme a la técnica y a la metodología
de la historia del Derecho como disciplina
con identidad propia”. (4)
Ahí, Basadre, también tuvo la opor-
tunidad de leer las primeras monografías
de Heinrich Trimborn (1901-1986) sobre
las culturas andinas, aplicando la etnolo-
gía jurídica. Material que, en conjunto, le
sirvió grandemente para sus conferencias
en el Centro de Estudios Hispanoamerica-
nos, anexo a la Universidad de Madrid. En
efecto, a fines de 1932, Basadre Grohmann
se vio en la necesidad de abandonar Berlín
y trasladarse a España. Por contactos de
los hermanos Francisco y Ventura García-
Calderón Rey –hijos del gran jurista are-
quipeño y expresidente del Perú, Francisco
García-Calderón Landa (1834-1905)–, con-
siguió el apoyo del rector de la universi-
dad madrileña, Claudio Sánchez-Albornoz
(1893-1984), gran historiador de la Edad
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Media, quien le recomendó ante el director
del Centro, el no menos ilustre historiador
José María Ots y Capdequí (1893-1975),
quien se había especializado en Derecho
indiano.
EN EL PERÚ
A fines de 1935, Basadre retornó al país.
Ese mismo año, San Marcos reabrió sus
puertas. De inmediato se hizo cargo de sus
cátedras y de la dirección de la biblioteca
universitaria, funciones que fueron inte-
rrumpidas por la medida dictatorial. Dos
años después, con el bagaje histórico re-
cogido en Alemania y España, publicó su
Historia del Derecho Peruano (Editorial
Antena. Lima 1937), que ya hemos men-
 4 jurídica Suplemento de
análisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
HOMENAJE

cionado. Para su elaboración, el maestro historia del Derecho inca a las crónicas,
tuvo a la mano las copias de clase de tres tanto de españoles como mestizos e in-
destacados alumnos en los años de 1935 y dios, máxime, los Comentarios Reales del
1936. El primero fue Javier Vargas Vargas y Inca Garcilaso de la Vega (1539-1616). Los
los dos últimos José Merino Reyna y Ber- apuntes de esos abogados metidos de his-
nardino Villegas, respectivamente. toriadores y de historiadores sin formación
Desde que apareció la obra, sirvió de jurídica, hicieron una historia romántica,
libro de consulta o manual de estudio para historicista, etnocentrista y repetitiva. Ella
la cátedra de esta asignatura por más de fue la que se enseñó y, lamentablemente,
50 años. No obstante que Basadre Groh- se sigue enseñando en algunas aulas uni-
mann dictó este curso hasta algo más allá versitarias.
de 1955, según el profesor y exdecano de No obstante lo afirmado, Basadre se
la Facultad de Derecho de la UNMSM, José abocó a actualizar y sistematizar lo publi-
Antonio Ñique de la Puente, actual decano cado modernizándolo, en lo posible, con
del CAL. Cátedra que pasó a manos del algunos aportes de historiadores extranje-
iushistoriador Juan Vicente Ugarte del Pino ros, como Thurnwald, Trimborn, E. Sidney
(Lima. n. 1923), según afirmación de Ñique, Hartland, quien afirmó la existencia del
en 2004, en su tesis para optar el grado de “derecho primitivo” y Bronislaw Malinoski
doctor en derecho y ciencia política. (1884-1912), entre otros. Sin embargo, 30
Sin embargo, la fecha oficial registra- años después esta realidad que se convir-
CMYK

da en que Basadre dejó de enseñar en la
UNMSM es el año 1953, de acuerdo con
la afirmación del joven historiador Efraín
Núñez Huallpayunca (Lima, n. 1981), quien
resalta que este aserto corresponde a la
Facultad de Letras y no a la de Derecho,
que tiene registros propios (5). Empero,
algo más, Basadre Grohmann también
enseñó Historia del Derecho Peruano en
la Pontificia Universidad Católica del Perú
(PUCP), cátedra a la que debió renunciar
a inicios de 1943 como consecuencia de
la interpretación antojadiza y excluyente
del artículo 449 de la Ley Orgánica de Edu-
cación que hizo San Marcos, “al prohibir
a sus catedráticos dictar clases en otras
CMYK
Jorge Basadre Ayulo.
y su legado histórico-jurídico (1928-1958)
de Efraín Núñez, el profesor Ñique apunta:
“En esa época, al preguntársele a Basadre
sobre la posibilidad discutida acerca de la
existencia o vigencia de un derecho en la
etapa preincaica en las culturas señoriales,
en el paso de ser pueblo naturales a pue-
blos culturales, el maestro Basadre decía a
sus alumnos: “Aquí nos movemos en las
julio de 1936, en ella hizo una clase titula-
da: ¿Cabe hablar de un Derecho incaico?, o
la del 22 de abril de 1937: ¿Hubo Derecho
incaico?” (Subrayado nuestro).
En verdad, Núñez ha hecho un prolijo
trabajo sobre la relación de temas desarro-
llados por Basadre en el dictado de la cá-
tedra de Historia del Derecho Peruano. Así,
por ejemplo, en la clase del 2 de mayo de
tió en una “verdad absoluta”, sufrió una
revolución copernicana con los adelantos
científicos de la historia, de la etnohisto-
ria, antropología, etc. De tal suerte, que los
planteos de los años treinta quedaron total-
mente desfasados, incluyendo los de Hein-
rich Trimborn, quien estuvo en Perú, dictó
conferencias en la UNMSM y se editó, para
entonces, un libro sobre sus viejos aportes.
De esta manera, se cumplían los plan-
teos de Basadre en el sentido, de un lado,
que sólo era una hipótesis de trabajo la
posibilidad de haber existido derecho en el
Estado inca; y, de otro lado, que la respues-
ta definitiva la aportarían los historiadores
generales, arqueólogos, antropólogos y

instituciones similares, lo que obligó a los
profesores sanmarquinos que enseñaban
en la Universidad Católica a retirarse de
nuestra institución, con lo que la Facultad
se vio privada de profesores de la talla
de José León Barandiarán (Lambayeque
1899-Lima 1987) y Jorge Basadre Groh-
mann (Tacna 1903-Lima 1980), entre otros
insignes maestros”, afirma el iushistoria-
dor Carlos Augusto Ramos Núñez (Arequi-
pa, n. 1960) (6).
¿HUBO O NO HUBO DERECHO
INCAICO?
En el prólogo al libro La Universidad de
San Marcos y Jorge Basadre. El catedrático
arenas movedizas de las hipótesis”, y que
la explicación tienen que darla los historia-
dores generales, los arqueólogos, antropó-
logos y otros estudiosos de las ciencias so-
ciales, lo que era una manera de decir que
el avance de la historia del Derecho, para
enfocar cualquier etapa de historia, depen-
de también del avance de otras ciencias.
Además, como está anotado en el trabajo
de Efraín Núñez, sobre los temas en las
clases de Basadre para la etapa incaica en
la Facultad de Derecho, nuestro historiador
de la República nunca tuvo una postura
definitiva referente a la existencia de un
Derecho incaico, siempre dejaba suelta la
pregunta en sus clases, como la del 10 de
1938, cuando ya estuvo publicado su libro
sobre esta disciplina, planteó el siguiente
punto: “Posibilidad del estudio histórico-
jurídico de la época pre-hispánica. Fuentes
que utilizaría ese estudio”.
Sea cual fuere la posición que adop-
tó, posteriormente, el querido y recordado
maestro, poco importa a los resultados
finales de su pensamiento, después de
muchos años transcurridos. Veamos. Es
verdad que Basadre asumió la posición
tradicional clásica impartida por los pri-
meros catedráticos de Historia del Derecho
Peruano en San Marcos, desde 1875, para
no defraudar a su maestros. Éstos toma-
ron como fuente directa para construir una
etnohistoriadores, cuyos aportes tendrían
que ser estudiados y analizados por los es-
pecialistas en historia del derecho.
LA NUEVA HISTORIA
DEL DERECHO PERUANO
A finales de los años setenta, Jorge Basadre
Grohmann estuvo ya convencido de que te-
nía que “reescribir” su Historia del Derecho
Peruano de 1937, a la luz de los grandes
descubrimientos científicos de la etnohisto-
ria y de la antropología jurídica, registrados
a partir de mediados de la década del 60.
Ello lo anunció y confirmó en el año 1978,
tal como está reseñado en el artículo si-
guiente, a cargo, del profesor Del Solar. ◆

[1] BASADRE, Jorge. La vida y la historia. Antología de Héctor López Martínez. Peruanos imprescindibles. Orbis Ventures S.A.C. Diario El Comercio. Primera edición. Lima. 2005. p. 196/ Posteriormente, la doctora
Edith Faupel se convirtió en una prominente dirigente nazi. [2] Ibíd. p. 199. [3] Debemos resaltar que las obras de Friedrich Meinecke fueron utilizadas exacerbada y apasionadamente para fortalecer la ideología
nazi en cuanto a historicismo y etnocentrismo alemanes, no obstante su oposición y rechazo contra Hitler. MEINECKE, Friedrich. El historicismo y su génesis. Primera edición en alemán 1936. Fondo de Cultura
Económica. Primera edición en español. México. 1943. [4] BASADRE, Jorge. Op. Cit. p. 201. [5] NÚÑEZ HUALLPAYUNCA, Efraín. La Universidad de San Marcos y Jorge Basadre. El catedrático y su legado
histórico-jurídico (1928-1958). Editorial San Marcos E.I.R.L. Lima 2009, pp. 60-61. [6] RAMOS NÚÑEZ, Carlos Augusto. Historia de la Facultad de Derecho de la PUCP. Crónicas de claustro. Con la colaboración
de César Salas Romero. 90 años de la Facultad de Derecho. Fondo Editorial de la PUCP. Lima 2009. p. 59.
JORGEBASADREGROHMANN
Nueva historia
del Derecho peruano
Francisco José
DEL SOLAR ROJAS
Abogado por la PUCP y la U.
Central de Venezuela (UCV).
Posgrados en derecho, historia y ciencias
de la comunicación. Profesor de Historia
del derecho en la UIGV.
E
l maestro e historiador del
Derecho italiano Paolo Grossi
(Florencia, n. 1933) advirtió con
singular acierto: “Querer pro-
yectar en el presente modelos
históricos del pasado es una ac-
titud de máxima presunción…
El modelo resulta ser para dicho cuerpo (el
histórico de los ordenamientos) un vestido
demasiado estrecho o demasiado amplio”,
cita el iushistoriador y iusfilósofo mexica-
no Juan Pablo Pampillo Balino (Ciudad de
México, n. 1974), a su distinguido maestro
de la Universidad de Florencia.
Con este mismo criterio, refiriéndose
a la existencia o no del Derecho inca, el
profesor peruano y jurista Jorge Basa-
dre Ayulo (Lima, n. 1939) –hijo del gran
maestro Jorge Basadre Grohmann–, escri-
bió, en 1993: “El sistema de vida inca está
provisto de una dogmática propia y que
no puede ser mirado bajo la óptica de un
sistema jurídico actual. No puede ,pues,
hablarse con propiedad de un “derecho
privado incaico”, ya que ello traería con-
fusiones comparando éste con el sistema
occidental o románico, ya que el primero
es propio de una cultura o civilización que
no conoció ni recibió el influjo jurídico de
occidente hasta la llegada de la hueste
conquistadora de Castilla.”(1)
Lo cierto es que desde 1980, como
consecuencia del fallecimiento de su padre
y nuestro querido maestro, Jorge Basadre
Grohmann (Tacna 1903-Lima 1980), re-
cibimos el encargo de reescribir su libro
de 1937, intitulado Historia del Derecho
Peruano, dentro de una nueva visión y
modernos alcances y descubrimientos his-
Suplemento de
análisis legal jurídica 5
tóricos sobre el Estado del Tahuantinsuyo o
incaico, obtenidos a partir de mediados de
la década de 1960 e inicios de la de 1970.
En efecto, la historia incaica recibió
un tremendo sacudón en sus propias
raíces con las verificaciones científicas
que realizaron los jóvenes etnohistoria-
dores, antropólogos e historiadores es-
tadounidenses y franceses que, sin duda
alguna, obligaban a reescribir esa histo-
CMYK
ria, haciéndola más real, más objetiva,
más científica. Ello, estaba acorde con
la “nueva historia”, dejando de lado a
la “vieja historia”, aquella que se sumió
en el romanticismo y se abocó más a la
composición literaria, a la narrativa fabu-
lesca y extraordinaria, con la finalidad de
inflamar corazones aunque careciendo de
veracidad, de realidad.
Uno de esos científicos sociales, quizá
el más connotado, fue John Víctor Murra
(Odessa 1916-Nueva York 2006), etnohisto-
riador ucraniano nacionalizado estadouni-
dense, quien revolucionó la historia andina
al descubrir y entender que “la reciproci-
dad” fue “un principio ordenador” en dos
CMYK
niveles, de un lado, entre los ayllus o comu-
nidades locales con un carácter horizontal;
y, por otro lado, posteriormente, la que re-
lacionaba al Estado inca con la población,
el cual recibía prestaciones de servicios y
contribuciones de la gente a cambio de
“redistribuir sus excedentes” económicos,
tal como lo apunta la etnohistoriadora pe-
ruana María Rostworowski Tovar de Diez
Canseco (Barranco, Lima, n. 1915). Algo
más, los ayllus y luego los incas, hicieron
de la reciprocidad un complejo sistema de
obligaciones y alianzas políticas, etcétera.
Pues bien, en esta línea, profundizó los
estudios andinos el reconocido historiador
peruano Franklin Pease García-Yrigoyen
(Lima 1939-1999).
Esta nueva historia incaica o del Ta-
huantinsuyo también obligaba a revisar y
reescribir la Historia del Derecho Peruano
(1937), tal como lo concibió y anunció su
propio autor en 1978, como veremos a
Monumento a Jorge Basadre en la avenida que lleva su nombre, distrito de San Isidro. continuación.
 6 jurídica
análisis legal
BASADRE GROHMANN
Nuestro ilustre maestro, consciente de la
relatividad del conocimiento histórico y de
los adelantos dados a conocer por Murra,
expresó y apuntó, en 1978: “Asistimos hoy
a una verdadera revolución en toda la his-
toria andina mediante el desarrollo del inte-
rés por asuntos…” También hace referen-
cia a las visitas o informes administrativos
de las autoridades coloniales: “En aquellos
documentos hablan los indios de abajo y no
los parientes de los Incas o los curacas tal
como ocurre en las crónicas. John V. Murra
ha podido afirmar, con fundamento, que
en el examen del mundo andino se puede
ahora “ir más allá de las crónicas hacia (su)
comprensión desde un punto de vista andi-
no también”. Y concluye, recalcando, que lo
que se sabía ayer acerca del mundo andino,
hoy resulta “completamente obsoleto”, en
CMYK
virtud de los nuevos descubrimientos y es-
tudios de la historia y etnohistoria.(2)
Esta afirmación la hizo Basadre Groh-
mann en el extenso capítulo “Algunas re-
consideraciones cuarentisiete (sic) años
después”, que le agregó a la segunda edi-
ción de su importante libro Perú: problema
y posibilidad (Lima, 1978), habida cuenta
de que la primera edición, de esta vigen-
te obra, data de 1931. Algo más, Basadre,
entendió que, sin duda, fue una limitación
sustancial contar sólo con las crónicas
como fuente (directa e indirecta) para re-
construir el “pasado jurídico” incaico como
lo hicieron sus maestros y que él tuvo que
continuar.
CMYK
Esta aclaración no fue ni ha sido toma-
da en cuenta por ninguno de los “nuevos”
tratadistas –si los hay– de la asignatura de
Historia del Derecho peruano, y, lamenta-
blemente, se han limitado en repetir y co-
piar la antigua obra del maestro que él mis-
mo quiso reescribir, empero, para desgracia
del Perú y de todos los peruanos no pudo
hacerlo porque el 29 de junio de 1980, el
Dios Padre le llamó a su diestra, donde le
conserva para la felicidad de su amada fa-
milia.(3)
Empero, algo más que también fue o
ha sido ignorado por los repetidores sin
conocer con detalle la obra completa de
nuestro querido y recordado maestro. En
1966, el propio Basadre Grohmann deslizó
en su obra Los fundamentos de la historia
del derecho, la revisión de su Historia del
derecho peruano y afirmó: “Otro volumen
tratará en detalle sobre el derecho inca”,
y, más adelante, agregó: “Cabe hablar en-
tonces de una norma jurídica, aunque se
Suplemento de
MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
mezclara a menudo, con elementos de tipo
consuetudinario, religioso, moral y econó-
mico”. Obviamente, esta ligera apreciación
fue corregida, contundentemente, en 1978,
reconociendo la necesaria e impostergable
tarea de reescribir el libro de 1937, tal como
ya lo hemos señalado.(4)
Así también, en esta misma obra (Los
fundamentos de la historia del derecho),
Basadre Grohmann afirmó, en el acápite
relacionado con el “derecho en las culturas
pre-incas”, que: “A la luz, sin duda, variable
de los datos hasta ahora obtenidos resulta,
en cambio, muy imprecisa en lo que atañe
a sus aspectos relacionados con la vida del
derecho” (…) “Todo ello aconseja al his-
toriador del derecho abstenerse de entrar
en el estudio del período pre-inca,…”(5)
En otras palabras, mejor es no afirmar que
hubo derecho en las culturas pre-incas
como algunos lo han hecho y aún lo hacen
hasta hoy, demostrando supina ignorancia
del tema. Y ello, porque el propio maestro
rectificó su obra de 1937, en ese aspecto.
Por eso, es conveniente seguir la huella de
Basadre Grohmann, quien nunca dejó de
investigar, superar y modificar algunos de
sus planteos originales. El mejor ejemplo lo
tenemos en su obra cumbre, máxima, enci-
clopédica, Historia de la República, publica-
da en muchas ediciones, y siempre aumen-
tadas y corregidas por su propio autor.
LA OBRA DE 1937
Respecto a esa relatividad del conocimiento
histórico apuntado, el mismo Jorge Basadre
Casa-Museo en Tacna.
consciente de que su Historia del Derecho
Peruano (1937) era una obra de su juven-
tud, indicó –en la “Advertencia”–, con la
honestidad, sinceridad y seriedad científica
que siempre profesó, lo siguiente: “El pre-
sente libro es apenas un ensayo provisional.
Si el destino de las obras de Historia es mar-
chitarse pronto por los incesantes descubri-
mientos y cambios en la valoración de sus
fuentes, más fugaz es todavía el ciclo vital
de las que abarcan panoramas demasiados
extensos. Cuando se trata de un manual de
historia del derecho, esa condena resulta
más inminente e inexorable por la escasez
de trabajos monográficos.”
La obra de 1937 de nuestro maestro
fue novedosa, sustantiva y muy importante
para el dictado y estudio del curso de Histo-
ria del Derecho peruano. En verdad, Basa-
dre recogió y sistematizó todo lo que se co-
nocía y se tenía hasta entonces. Una de las
principales fuentes que trabajaron los pro-
fesores de esta asignatura que precedieron
a Basadre Grohmann fue los Comentarios
Reales del cronista mestizo Garcilaso Inca
de la Vega (Cusco 1539-Córdoba, España
1616, bautizado con el nombre de Gómez
Suárez de Figueroa). Respecto de éstos –los
Comentarios– siempre se tuvieron como
una narración histórica, y sirvieron para
construir una historia jurídica de acuerdo
con lo que este cronista escribió recordan-
do lo que su madre y parientes indígenas le
habían contado cuando él era aún niño.
Algo más, siguiendo esta línea etnocen-
trista e historicista, hubo algunos abogados
HOMENAJE
no historiadores profesionales que revisa-
ron otras crónicas y se lanzaron a afirmar la
existencia de un “Derecho Inca” en el “Im-
perio del Tahuantinsuyo”, como el caso de
José Varallanos o Vara Llanos (1908-1997),
quien basado en la Nueva Crónica y Buen
Gobierno del Perú, del cronista indio Felipe
Huamán Poma de Ayala (San Cristóbal de
Suturu ¿?-Lima 1615), escribió su libro in-
titulado El Derecho Inca según Felipe Gua-
man Poma de Ayala (1943). Así también, el
historiador no abogado, Atilio Sivirichi Tapia
(Cusco 1905-Lima 2000) con su obra Dere-
cho indígena peruano. Proyecto de código
indígena (1946). Obras que fueron más de
lo mismo, sin investigación ni análisis inter-
disciplinario de la historia y el derecho, de la
antropología y de la etnohistoria, etcétera.
Ahora bien, intercambiando opiniones
con nuestro querido y viejo amigo, Domin-
go García Belaunde (Lima, n. 1944), éste
opina que los historiadores tradicionales
hicieron lo suyo en su época y con los ele-
mentos que tenían a la mano. El caso paté-
tico es Garcilaso de la Vega, a quien todo
el mundo –dice García Belaunde– quiere
hacer polvo sin darse cuenta de que es-
cribió hace 400 años, a la distancia y con
nostalgia. Agrega que, alguna vez, en algún
artículo del filósofo y abogado Mariano Ibe-
rico Rodríguez (1892-1974), quien llegó a
ser vocal supremo y rector de la UNMSM,
dijo que lo que pretendió Garcilaso no fue
ofrecer una historia real, sino más bien un
arquetipo, un modelo de lo que podía ser
un buen gobierno, con la idea de vender
esa imagen al mundo europeo de entonces,
es decir, crear un paradigma, y creo –afir-
ma Domingo– que lo cumplió o logró con
creces, y ahora la gente se olvida de esto
y rescata en demasía a Guaman Poma de
Ayala, que es la otra cara de la moneda…
Sin duda alguna, nosotros estamos to-
talmente de acuerdo con García Belaunde,
habida cuenta de que hoy la tendencia es
ubicar en sus propias dimensiones a los
ilustres Garcilaso Inca de la Vega y Gua-
man Poma de Ayala, y de ninguna manera
desmerecerlos. Ambos no son propiamente
historiadores, y sus crónicas tuvieron fines
distintos al margen de carecer de objetivi-
dad y realidad en muchos de los hechos y
situaciones descritas.
En efecto, en este contexto, el espe-
cialista en literatura colonial y profesor de
la PUCP, José A. Rodríguez Garrido, afirmó
en una entrevista: “El tema de la veracidad
de los Comentarios Reales ha sido uno de
los asuntos más discutidos en las últimas
JORGEBASADREGROHMANN
Cartas dirigidas al autor del artículo sobre la publicación de su libro Historia del Derecho Peruano (Lima, 1988), en homenaje de Jorge Basadre Grohmann.
décadas. Puede decirse que, prácticamente
hasta fines del siglo XIX, Garcilaso no tuvo
competidor como autoridad suprema para
conocer el pasado peruano anterior a la
conquista. Sin embargo, de un lado, la apa-
rición y la valoración de otras fuentes y, de
otro, el desarrollo y los aportes de discipli-
nas como la etnohistoria y la arqueología,
han puesto en entredicho muchas de sus
afirmaciones o incluso su visión general de
la historia.”(6)
EL PROBLEMA DE LAS CRÓNICAS
Sabemos que las crónicas son las compo-
siciones narrativas acerca de determinados
acontecimientos o sucesos que se ven y en
los que se participa, o de los cuales se reco-
ge versiones sin verlos ni participar en ellos.
De ahí que, nosotros conocemos aquella
clasificación de “cronistas de vista” y “cro-
nistas de oídas”, en la que ubicamos, por
ejemplo, a Pedro Pizarro Meneses (Toledo
1515-Arequipa 1587) con su Relación del
descubrimiento y conquista de los reinos
del Perú y del gobierno y orden que los na-
turales tenían, y a Bartolomé de Las Casas
Sosa (Sevilla 1474-Madrid 1566, conocido
como el “apóstol de las Indias”), con su
Brevísima relación de la destrucción de las
Indias, y también Apologética historia de
las Indias, respectivamente.
Ahora bien, estas composiciones narra-
tivas muchas veces se hicieron espontánea-
mente o por encargo. Voluntaria o involun-
tariamente. Privada u oficialmente. Es decir,
fuentes históricas escritas para el historia-
dor, en general, y fuentes indirectas para el
historiador del derecho, en particular.
Empero, lo más importante de estas
crónicas es que detrás de ellas estaba el
deseo de contestar a los “cuestionarios”
elaborados por la corona para saber cómo
estaban o eran las cosas en las Indias. De
ahí que, al analizar una crónica –compul-
sarla e interpretarla–, se debe tener en
cuenta al autor y el contexto en el cual fue
escrita, ya que podríamos omitir, involun-
tariamente, muchos datos e informaciones
importantes (heurística). Es más, muchas
veces ellas, fueron fuente de inspiración
para que el Real Consejo Supremo de In-
dias elabore proyectos de ley, ordenanzas,
pragmáticas, etc.
Los cronistas recogieron la tradición
oral (mitos, leyendas y testimonios orales).
Ese trabajo lo plasmaron en las crónicas,
dando, agregando, quitando o cambiando
información al contenido del mensaje de
la tradición oral, porque la vieron como
fábula y, principalmente, porque no co-
nocieron plenamente el idioma ni enten-
dieron a plenitud el mundo andino. Sin
Suplemento de
análisis legal
embargo, para el indígena era su mundo
real no comprendido por el conquista-
dor, quien occidentalizó tanto lo que vio
como lo que le contaron. Corriente o po-
sición que duró muchos años. Es verdad
que Murra –en el grupo de los extranje-
ros– fue quien inició la revaloración del
mundo andino, al interpretarlo en su pro-
pia dimensión y cosmovisión. Lo propio lo
habían hecho los nacionales Luis Eduardo
Valcárcel Vizcarra (Ilo, Moquegua 1891-
Lima 1987) y José María Arguedas Alta-
mirano (Andahuaylas 1911-Lima 1969),
lamentablemente, no comprendidos ni
escuchados en su oportunidad.
No obstante, no podemos negar que
mediante la crónica tenemos una “visión
directa del pasado”, empero, “sin perspec-
tiva”, habida cuenta que, dado, por un lado,
la inmediatez de los hechos (No olvidemos
que los incas surgieron en el siglo XIII, que
lo históricamente más cercano es a partir
de Pachacútec (1438) y que fueron conquis-
tados en 1532, es decir, apenas 94 años
de un verdadero Estado incaico); y, de otro
lado, que la fuente de información –quienes
contaban la tradición oral– era parcializada,
subjetiva, interesada, ora por grupo étnico,
ora por simple simpatía o razón económica,
etc. De ahí, pues, la “relatividad” de la in-
formación de las crónicas.
jurídica 7
CMYK
En consecuencia, las limitaciones de las
crónicas son: 1. Su relatividad; 2. Absorben
las limitaciones de la tradición oral, de ma-
nera general; 3. Limitaciones del lenguaje
entre el que cuenta y el que escribe, tan-
to después de haber actuado (vista) como
del que sólo escribe (oídas; 4. Diferente
concepción de entender el mundo entre el
CMYK
hablante (indígena) y el escritor (cronista
español). Éste es, en verdad, totalmente
ajeno al mundo andino, lo cual produce, sin
ninguna duda, gran dificultad para escribir
la oralidad andina, con mayor razón en ese
entonces.
En cuanto a Garcilaso o Poma de Ayala,
evidentemente, existen significados opues-
tos que hoy en día poco o nada importan
para descubrir si hubo o no derecho en el
Estado inca. Lo que no podemos ignorar es
que cuando el primero de éstos escribe su
crónica ya se había europeizado totalmen-
te, occidentalizado plenamente. En conse-
cuencia, qué duda cabe que fue la “utopía
andina” que el desarrollo en su momento,
al decir del joven y desaparecido historiador
Alberto Flores Galindo (1949-1990), quien
exitosamente se acercó a la etnohistoria
para entender mejor el mundo andino.
Estas fueron las razones por las cuales
las crónicas tienen una manifiesta visión
europea de sus autores, plasmando un
 8 jurídica Suplemento de
análisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
HOMENAJE

mundo andino diferente y tergiversado al ra occidental, mas no de la andina. En ella,

real, por lo que desde la década de los 70
es completamente reinterpretado, dando
a luz una nueva historia inca, fundamen-
talmente, gracias a los aportes no solo de
Murra, sino también, entre otros, el histo-
riador estadounidense Reiner Tom Zuidema
(n. 1926) y al antropólogo francés Nathan
Wachtel (Metz, Lorena, n. 1935), con los
cuales se abrió un nuevo horizonte en los
estudios históricos andinos.
De ahí que, con justa razón, Rostwo-
rowski afirmó: “En la investigación de la
historia inca se nos plantean dos serias difi-
cultades. Una relacionada con el modo an-
dino de recordar y transmitir los sucesos; y,
la otra, con el criterio de los españoles para
interpretar y registrar la información que
luego nos dejaron a través de las crónicas.
La suma de ambas se refleja en toda la in-
CMYK
preferible es hablar de formas de control y
regulación económica y social y de ninguna
manera de derecho que fue una creación de
los sumerios, el cual fue “recepcionado”,
perfeccionado y sistematizado por los pue-
blos europeos de la antigüedad, tal como lo
sostiene de Coulanges, en su célebre obra
La ciudad antigua.
Con las ideas de Pease más los nuevos
aportes historiográficos de Murra, Zuide-
ma y Wachtel, la oportuna precisión y di-
fusión de Rostworowski, y las enseñanzas
de Ugarte del Pino, publicamos en 1988
un nuevo enfoque sobre la existencia de
estas formas de control y regulación eco-
nómica y social sumamente eficientes y
eficaces impuestas por los incas a los de-
más ayllus que aliaron a su sistema esta-
Casa-Museo en Tacna. Juan Vicente Ugarte del Pino. tal mediante “la reciprocidad” o a través

formación escrita que nos llega a partir del
siglo XVI” (…) “Los cronistas, frente a las
incongruencias de la historia inca trataron
de arreglar y de acomodar, según sus crite-
rios, las diversas versiones, distorsionándo-
las. Además, se encontraban demasiado im-
buidos de los principios de primogenitura,
bastardía y sucesiones reales, de acuerdo
con los modelos europeos, para entender
la costumbre andina del derecho del más
“hábil” a la elección de cargo de inca o de
curaca.”
Agrega nuestra etnohistoriadora: “No
podían concebir los europeos el poder de
las momias reales que conservaban criados,
derechos y tierras, tal como los poseyeron
CMYK
cronistas interpretaron un supuesto dere-
cho inca que no existió. Hubo, pues, una
percepción equivocada o distorsionada de
la realidad, de los hechos que, indefectible-
mente, hoy siguen siendo los mismos, habi-
da cuenta que el pasado es inalterable. En
consecuencia, lo que cambia es la percep-
ción. De ahí que coincidimos, plenamente,
con Rostworowski cuando, personalmente,
nos afirmó que: “Durante siglos se miró
al Tahuantinsuyu desde una perspectiva
eurocentrista, intentando acomodar sus es-
tructuras a las de las civilizaciones del Viejo
Continente, y valorando sus aportes según
una visión europea”. (Lima 2004).
aportes historiográficos antes señalados,
a partir de los años 70, afirmó: “Tampoco
sería serio ni científico, presuponer como
existente un Derecho Inca o incaico, tipifi-
cándolo desde un “etnocentrismo” viciado.
Defecto que proviene desde las mismas
fuentes consultadas, en su mayoría las
Crónicas de la Conquista y en especial las
obras de los escritores del siglo XVII como
Garcilaso y Guamán Poma, con el añadido
de que todas las lagunas existentes han
sido rellenadas a base de hipótesis, lo cual
es peligroso cuando se trata de estudiar las
constantes jurídicas y la línea de evolución
de un pueblo”.(8)
de la conquista.(10) Ahora bien, debemos
decir que los originales de nuestra obra
fue leída por Basadre Ayulo, Pease García-
Yrigoyen y Ugarte del Pino. Este último
prologó el libro.
Fue en este contexto que planteamos
la existencia de un pre-derecho o derecho
en formación con esas formas de regula-
ción y control antes mencionadas, toda
vez que el derecho es una evolución socio-
cultural de los pueblos, nivel de desarrollo
al que todavía no había alcanzado el Esta-
do del Tahuantinsuyo, teniendo en cuenta
su corto período de existencia como etnia
civilizadora. Este fue, a lo sumo, no más
de 300 años, habida cuenta que los incas

en vida. Igualmente incomprensibles resul-
taron las divisiones en mitades, las formas
de parentesco andino de reciprocidad, y el
complejo sistema de obligaciones simétri-
cas y asimétricas” (…) “El mundo andino
era demasiado original, distinto y diferente
para ser comprendido por hombres venidos
de ultramar, preocupados en enriquecerse,
conseguir honores o evangelizar por la fuer-
za a los naturales” (...) “Un abismo debía
formarse entre el pensamiento andino y
el criterio español, abismo que hasta hoy
continúa separando a los miembros de una
misma nación”.(7)
Con esta concepción occidental los
NO HUBO DERECHO INCA
El ilustre profesor de derecho civil José
León Barandiarán (Lambayeque 1899-Lima
1987), tuvo la idea muy clara de que “no
existió derecho en el Estado inca, ya que no
hubo un sistema de derechos y obligacio-
nes, sino solo de obligaciones”. Concluía,
el sabio maestro: “El Estado inca fue una
tiranía y no un sistema jurídico.”
De otro lado, el discípulo y sucesor en
la cátedra de Historia del Derecho Peruano
en la UNMSM de Basadre Grohmann, el ju-
rista e historiador Juan Vicente Ugarte del
Pino (Lima, n. 1923), a la luz de los nuevos
Empero, algo más. No obstante que
Pease García-Yrigoyen, en su juventud,
trabajó el tema intitulado “Aproximación
al delito entre los incas”, siguiendo la línea
del historiador francés Numa Denys Fustel
de Coulanges (1830-1889), en el sentido de
que “la religión preside el mundo jurídico
de los pueblos arcaicos, y así no debe ex-
trañar que muchas veces la norma legal se
encuentra asumida por otra religiosa”,(9)
posteriormente, precisó algunos alcances
sobre la existencia o no de derecho en el
Estado del Tahuantinsuyo.
Dentro de este contexto, Pease sostenía
que hablar de derecho es propio de la cultu-
recién aparecieron en el siglo XIII y fueron
conquistados en 1532. Más aún, hablan-
do con propiedad, el Estado inca, como
tal, se fortalece y desarrolla recién a partir
del noveno inca, Pachacútec, quien inició
su gobierno en 1438, esto es, 94 años
antes de la invasión española.(11) De
ahí que, afirmamos, que les faltó tiempo
para perfeccionar sus formas de control y
regulación que bien pudieron convertirse
en derecho, siguiendo la tesis del maestro
y iushistoriador alemán Friedrich Karl von
Savigny (1779-1861), padre del “positi-
vismo jurídico” y de la Escuela histórica
del derecho. ◆

[1] BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. Fundación M. J. Bustamante De la Fuente. Lima. 1993. Acápite 24.6. pp. 123-124. [2] BASADRE GROHMANN, Jorge. (1984) Perú: problema y posibilidad.
IV Edición. Lima: Consorcio Técnico de Editores S.A. –COTECSA–, pp. 265-270. [3] DEL SOLAR ROJAS, Francisco José. (2010) “Atahuallpa, historia jurídica revisionista”, en Jurídica Nº 329, de 16-11-2010,
suplemento de análisis legal del diario oficial El Peruano. [4] BASADRE GROHMANN, Jorge. (1967) Los fundamentos de la Historia del Derecho. Segunda Edición. Lima: Editorial Universitaria. p. 208. [5] Ibid. pp.
193-198. [6] GARCILASO. (2010) Comentarios Reales de los Incas. Biblioteca Imprescindibles Peruanos. El Comercio. Entrevista: “Garcilaso y la idea del Perú”. pp. 7-8. [7] ROSTWOROWSKI de DIEZ CANSECO,
María. (1988) Historia del Tahuantinsuyo. Lima: Instituto de Estudios Peruano –IEP–. pp. 11-14. [8] UGARTE DEL PINO, Juan Vicente. (s/f). Historia del Derecho Peruano. Lima: Ediciones Notas Académicas
(Apuntes de clase (UNMSM. Facultad de Derecho. Promoción 1981). [9] PEASE GARCÍA-YRIGOYEN, FRANKLIN. (1971) “Aproximación al delito entre los incas”, en la revista Derecho Nº 29. Lima: Facultad
de Derecho de la PUCP. [10] DEL SOLAR ROJAS, Francisco José.(1988) Historia del Derecho Peruano. Tomo I: Derecho primitivo. Lima: Ediciones Reales S.R.L. [11] DEL SOLAR ROJAS, Francisco José. (2010)
“Historia del Derecho Peruano: No hubo derecho inca”, en Jurídica Nº 225, de 18-11-2008, suplemento de análisis legal del diario oficial El Peruano.