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Temas:
I- El Derecho Internacional Privado en el Sistema del Derecho
II- Historia
Carrera: Derecho
Curso: 5
UNIVERSIDAD AUTÓNOMA SAN SEBASTIÁN“UASS”
Introducción
CAPITULO I
En palabra de Pascal: la justicia sin la fuerza es impotente, y es ésa la razón por la cual es
menester “hacer que aquel que es justo o sea fuerte o que el que es fuerte sea
justo’’.Pareciera que la coacción ejercida por el estado fuera la característica del derecho y
su único e infalible criterio.
Esta concepción, y sin embargo, no es sino aproximadamente exacta, puesto que se dan
reglas específicamente jurídicas que no llevan, sin embargo, una coerción legal. Tales las
reglas del derecho de gentes y tal el caso de las obligaciones naturales que no cuentan sino
con sanciones jurídicas imperfectas. Por el principio territorialidad, las normas jurídicas son
obligatorias solo en un determinado espacio determinado. No más allá. Por eso, cada Estado
dicta leyes para sí, no para los demás Estados.
Justicia: Es inherente a toda norma jurídica una proyección hacia la efectividad de la justicia
en las relaciones humanas, como algo esencial y definitorio de ella
Los tres sistemas: actualmente existen y operan los “Tratados de Montevideo”, el “Código
de Bustamante” y el “Restatment of Laws” de USA o ley territorial. Joseph Story en 1934 fue
el primero en llamarlo Derecho Internacional Privado
CAPITULO II – HISTORIA
ORIGENES
Grecia: Para Sócrates, entre griegos y bárbaros hay la misma diferencia que entre hombres y
animales. El odio a los extranjeros era común a todas las ciudades. Así resulta que en la
antigüedad, salvo excepciones notables, los extranjeros no son sujetos de derecho. Las leyes
de la ciudad no le son aplicables. Ellos no pueden contraer matrimonio, adquirir
propiedades ni promover acciones en los tribunales. Su condición en muchos lugares es
comparable a la de los esclavos, considerados, no sujetos, sino objetos de derechos.
Los Vasallos que rendían tributo al Rey eran llamados grandes Vasallos y muchas veces
llegaron a ser más poderosos que los mismos Reyes, como aconteció por ejemplo con Carlos
el Temerario, Duque de Borgoña, pues cada feudo o señorío formaba un verdadero,
“pequeño Estado”, ya que el Señor, Duque, Marqués, Conde, o Barón tenía la facultad de
dictar leyes, administrar la justicia, levantar ejércitos, percibir impuestos y acuñar monedas.
Los Estatutos: lo que da lugar a la aparición de la Teoría de los Conflictos nace en la Edad
Media, en Italia, merced de los ESTATUTARIOS, quienes entrevén la posibilidad de la
aplicación extraterritorial del Derecho. Gracias a la forma de ciudades libres que poseyera
Italia o ciudades estados sometidas al Emperador, cada una contaba con su propio estatuto,
que en el Tratado de Constanza de 1183 fue reconocida.
ESCUELA ITALIANA: Los primeros representantes de la Escuela italiana parecen haber sido
los glosadores de los siglos XII y XIII. Éstos hubieron de resolver problemas de conflictos de
leyes a partir de casos concretos que se les presentaban. Así, los glosadores se preguntaban
por la ley aplicable a un milanes (de Milán) que se trasladaba a Venecia y otorgaba allí un
testamento. En sus métodos, los estatutarios italianos fueron analistas y casuitas. En sus
soluciones, examinan la naturaleza y cualidad de los estatutos para darles la pertinente
aplicación. Esta elaboración es un producto de las universidades italianas del siglo XIII. El
derecho de las ciudades Estados italianas como Génova, Pisa, Milán, Bolonia, Venecia,
Florencia, Parma, etc. El comercio entre estas ciudades y los estados de Siria, Arabia, España
y el sur de Francia exigían reglas que permitían la elección del sistema jurídico aplicable. Sus
principales representantes son los maestros de la Escuela de Bolonia: BARTOLO de
SASSOFERRATO; su discípulo BALDO de UBALDIS; también SALICET y ROCHUS CURTIS. Se
dedicaron a diversas categorías y las mismas son: Reglas de procedimiento, y reglas de
fondo; delitos y contratos, estatutos personales y estatutos reales.
ESCUELA FRANCESA: La doctrina francesa del siglo XVI se halla dominada por dos grandes
nombres: CHARLES DUMOULIN. Heredero de los métodos italianos, lo fundamental de su
obra se halla en comentarios a textos semejantes, a las glosas de aquéllas. Descubre el
procedimiento de calificaciones. Al fondo de los contratos se aplicaba la ley del lugar de
conclusión, por presumirse que las partes habían querido someterse a ella, también era
posible pensar en la aplicación de otra ley si las partes manifestaban una intención
diferente. El mismo, en 1525, se pronunció a favor de la aplicación del derecho
consuetudinario de París a la comunidad conyugal de aquellos, entendiendo que al fijar ellos
su domicilio en París habían manifestado su intención de someterse al derecho de ese lugar.
Dumoulin consideraba a la comunidad conyugal como un contrato tácito, y en
consecuencia, le sometía a la ley aplicable a los contratos. BERTRÁN D’ARGENTRÉ. Sus
trabajos están inspirados en su concepción política, defensor acérrimo de los fueros de la
provincia de Bretaña, el territorialismo a ultranza. Es el autor de la distinción de las
incapacidades generales (las de hecho) y las especiales (de derecho). Somete las de hecho al
estatuto personal, porque siguen al individuo en donde quiera que vaya. A las de derecho,
se las tiene como la aptitud de una persona para otorgar un acto jurídico determinado
(incapacidad de donar, de recibir por donación), pertenecen al estatuto real. También
elabora un tercer estatuto que es el mixto. El Estatuto personal está sometido en él a la ley
del domicilio. Su mérito fue el de haber agrupado los estatutos en Reales y Personales.
ESCUELA HOLANDESA. Numerosos holandeses lo comentaron. Entre ellos, PAUL y JÉAN
VOET y ULRICH HUBER, dando nacimiento a la Escuela. Los holandeses son en cierto sentido
los continuadores lógicos de D’ARGENTRÉ, elaboran su propia Teoría de la Cortesía
Internacional. Son territorialistas como D’ARGENTRÉ, los holandeses agrupan los estatutos
en personales y reales. En lo referente al estatuto personal, sostienen que todo lo relativo al
estado y capacidad de las personas debe seguirla donde quiera que ésta vaya. Si se aplica la
ley extranjera se lo hace en nombre de las comitas gentium o cortesía internacional.
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Escuelas Modernas
ESCUELA ANGLOAMERICANA: Inglaterra y los EEUU desarrollan desde principios del siglo
XIX un sistema de DI Privado cuyo punto de partida es el Territorialismo Estricto. Es una
tendencia fundamentalmente práctica, todo su sistema puede resumirse en los principios
territoriales siguientes: I. Las leyes son estrictamente territoriales. Es exclusiva la soberanía
del Estado para regir personas, cosas y actos dentro de los límites de su territorio. Las leyes
de los Estados no pueden obligar a personas ni cosas más allá de su territorio. II. La
aplicación de las leyes extranjeras no es obligatoria para los Estados. Obedece a
consideraciones de cortesía, conveniencia o utilidad. III. En la concepción de la Escuela, el
sistema de normas de conflictos o DI Privado es una rama del Derecho Privado de cada país.
IV. Otro rasgo de la Escuela es la adopción del Principio del domicilio, no el de la
nacionalidad. Principales representantes: STORY: Juez de la Corte Suprema de los EEUU y
Prof. De Harvard. Fue el primero en llamar DI Privado a la disciplina.
ESCUELA DE LA PERSONALIDAD. A mediados del siglo pasado se vive en Italia la
preocupación por la Unidad Italiana, en la cual surge el maestro Pascual Estanislao MANZINI
(1817-1888), creador de la doctrina de la nacionalidad como fundamento del Derecho de
Gentes. El maestro sostiene que la nacionalidad es el fundamento del Estado y de sus leyes.
Que cada Estado debe constituirse en una Nación. Que las leyes dictadas por los Estados se
hallan elaboradas teniendo en cuenta la nacionalidad de las personas, su manera de ser, sus
costumbres, su idiosincrasia. Que por eso mismo cada persona ha de ser regida en cualquier
lugar por su ley nacional
ESCUELA GERMÁNICA: Cuyo fundador es el alemán KARL VON SAVIGNY (1779 – 1861).
SAVIGNY se ocupa del problema de conflictos en su célebre obra Sistema del Derecho
Romano actual publicada en 1849. En aquella época, en Alemania, el Derecho Romano está
en vigor como derecho común de los Estados. SAVIGNY considera a las naciones
occidentales herederas del Derecho Romano y unidas a la cultura jurídica por lazos que
facilitan la aplicación de leyes extranjeras en sus respectivos territorios. Según él, tal
comunidad se halla fundada igualmente en el cristianismo. La Doctrina se torna en exponer
todo el sistema, a partir de las enseñanzas del Derecho Romano, este consideraba las
cuestiones jurídicas según el siguiente orden: personas, cosas, contratos, acciones. El objeto
inmediato y directo de las reglas del Derecho es la persona. El derecho de la persona debe
ser sometido a la ley de su domicilio, por cuanto la experiencia del Derecho romano
demuestra que tal es el factor natural de localización de la persona.
DOCTRINAS CONTEMPORÁNEAS: DOCTRINAS INTERNACIONALISTAS. La característica
fundamental de las Teorías internacionalistas está en que ellas ven en el DI Privado un
sistema de reglas de origen supra – estatal. En su sentir, los Estados no son libres en la
elaboración de sus propias reglas de conflictos, sino que se hallan sometidos a un orden
superior, el orden internacional. Varios sistemas lo forman como:
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El sistema PILLET: Habiendo partido del DI Público, PILLET tiene en cuenta los intereses y
deberes de los Estados y considera los conflictos de leyes como conflictos de soberanía que
deben resolverse teniendo en cuenta que el Derecho no da otra regla que la del respeto
mutuo entre los estados.
El sistema JITTA: Su fundamento se basa en la Comunidad Jurídica Humana.
El sistema VON BAR: La aplicación de las leyes extranjeras no depende del arbitrio de cada
Estado, sino que constituye un deber, una obligación jurídica. Para determinar la ley
aplicable a una relación no debe buscarse su sede o asiento. Las circunstancias a tenerse en
cuenta son el lugar donde se hallan la persona o el bien y un lazo que las une al Estado.
El sistema ZITELMANN: Parte de la noción del derecho subjetivo y de la autoridad del
Estado, la cuestión decisiva a resolver es la de saber cuál es el Estado competente para
reconocer o rechazar derechos a una persona. Los derechos de familia o la facultad de exigir
a otra persona una prestación, se someten a la ley del Estado de la que la persona es sujeto.
Los derechos que tienen por objeto una cosa corporal mobiliaria o inmobiliaria se hallan
sometidos a la ley del lugar en que se encuentra la cosa. Los demás derechos se someten a
la ley del territorio en que el titular las ejerce
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CONCLUSION
Las escuelas Modernas del Derecho Internacional Privado no son más que la expresión de algunos
autores estudiosos del Derecho Internacional Privado que formularon doctrinas de tipo universalistas,
tendientes a resolver los problemas que nacen de la diversidad y concurrencia de las leyes de los
diferentes países. Modernamente son conocidos como SISTEMAS DE SOLUCIÓN. Para resolver
conflictos de leyes.
Sí bien es ciertos que en las Escuelas Estatutarias se les atribuye el mérito de haber establecido las
bases jurídicas y científicas del Derecho Internacional Privado y el de haber sido las conductoras de
su desarrollo a través de los siglos medievales a las doctrinas que se desenvolvieron en el siglo XIX
o sea a las Escuelas Modernas del Derecho Internacional Privado, les está reservada la gloria de
haber operado el ADELANTO Y TRANSFORMACIÓN RADICAL del Derecho Internacional Privado,
adaptándolo a las necesidades jurídicas de la época moderna.
Las normas sobre Derecho Internacional Privado vigente no se encuentran codificadas ni reunidas en
un solo cuerpo, sino que aparecen dispersas en diversos cuerpos legales y en multitud de leyes
siendo en el Código Civil en donde figuran un mayor número e importancia.