Señor

............................................
FISCAL ................ DELEGADO DE ..................
E. S. D.

REF: RADICACIÓN No.. .............

Respetada Doctor(a):

En mi condición de apoderada Judicial del

señor ................................., dentro de la radicación de la
referencia, encontrándome dentro del término legal para sustentar
el recurso de REPOSICIÓN Y en subsidio APELACIÓN, en contra de
la Resolución que calificó el mérito del sumario, a Usted con todo
respeto, me permito plantear los argumentos de la defensa con
relación al punible de INASISTENCIA ALIMENTARIA, de que se
ocupa el plenario, con respaldo en la prueba aportada en autos, me
permitiré en el presente escrito fundamentar mis pretensiones
dirigidas a obtener de su Despacho, la revocatoria de tal
determinación que resulta improcedente y violatoria del debido
proceso penal, y en su defecto se decrete la PRECLUSIÓN DE LA
INVESTIGACIÓN.

HECHOS
1. En el presente asunto penal, los hechos se remontan, a la
denuncia No. .............., el día ................, propuesta por la
señora ................................., en los siguientes términos:

“respecto al incumplimiento de la obligación legal que tiene

de suministrar alimentos para su menor
hija ................................., el cual se viene presentando
desde hace siete años.”
La ampliación de la denuncia la hizo en los mismos
términos.(Fol......)

2. Mediante auto de fecha .............. del aludido año se da apertura

formal de la investigación en contra del
señor ..................................

3. El ................, se llevó a cabo audiencia de conciliación, la cual

se declaró fallida toda vez que las partes no conciliaron sus
diferencias (Fol..........).

4. Ahora bien, la denunciante en el proceso penal instauró demanda

de PARTE CIVIL, a través de su apoderada la estudiante de la
facultad de derecho de la UNIVERSIDAD .............,
señorita ................................., el día ............... (fOL...........), en
la cual aparece la DECLARACIÓN JURADA del siguiente tenor:

“Me permito declarar, bajo la gravedad de juramento que

mi poderdante no ha promovido ante la jurisdicción civil
proceso alguno contra el sindicado tendiente a obtener la
reparación de los perjuicios ocasionados con el hecho
punible”.
La cual fué admitida el día ..................del mismo año.

5. Con grave quebranto de la lealtad procesal que se le exige a

todos los sujetos procesales que intervienen en la contienda
procesal, la quejosa instauró demanda de alimentos, el
día ...................del mismo año, correspondiéndole al
juzgado ......... civil municipal de ..........., sustentada en los mismos
hechos tanto de la denuncia penal como de la demanda de parte
civil así:

“ Punto No. 1 ..de mi unión libre con el

señor ................................., hace aproximadamente .........
años y como fruto de esta relación nace la
menor ......................................en el punto No. 2 .... El
señor ................................., nunca ha colaborado con el
sostenimiento de la menor ................................., pese a los
insistentes pedimentos de la señora
..................................*Fol.......”.

6. Respecto del citado proceso, la admisión de la demanda, fue

notificada al demandado Señor ................................., el día .........
del Mismo año, como consecuencia de tal actuación judicial, este
Despacho decretó el embargo de salario en cuantía de un .....%,
primas un .....%, cesantías ..... %, ...........% del subsidio familiar.
7. Así las cosas, señor Fiscal, en contra de mi representado se ha
venido quebrantando el debido proceso probatorio penal, en tanto
se ha vulnerado el principio del NON BIS IN IDEM, el cual se ha
constituido dentro del proceso penal para efectos de evitar que la
actuación judicial se convierta en una sucesión continua e
interminable de procesos sobre el mismo asunto, quedando el
sindicado expuesto a una inseguridad jurídica a consecuencia de
procesos continuos sobre el mismo asunto.

8. Por su parte, el principio de la seguridad jurídica que cumple una

función fundamentadora y de suyo garantista, por cuanto sirve de
marco de una legalidad positiva que contiene garantías y derechos
fundamentales que aseguran un total orden, esta siendo
menoscabada en tanto mi patrocinado no sabe a que atenerse
puesto que se le siguen dos procesos judiciales POR LOS MISMOS
HECHOS como esta probado en todo el trámite instructivo.
9. Como quiera que dentro del trámite civil, al realizarse la audiencia
de conciliación el ..............., se llegó a un acuerdo conciliatorio
asumiendo el señor ................................., el compromiso de dar
una cuota alimentaria de $......... pesos, no obstante de haber
versado la demanda civil en los mismos hechos, se concilió la cuota
alimentaria, y como precisamente la razón de ser del Instituto de LA
CONCILIACION, de gran trascendencia en nuestro ordenamiento
procesal, la quejosa con base en esta figura procedimental, concilió
en los términos en que aparece el acta de acuerdo, lo que implicó
que se había conciliado sobre los hechos y pretensiones planteados
en la demanda civil por alimentos, que de suyo se identifican con
los hechos propuestos por la quejosa en la denuncia penal y
demanda de parte civil; si bien es cierto que cada una de las partes
cedieron en sus pretensiones para así de esa forma llegar al
acuerdo, no menos cierto es que la instrucción del proceso penal
pierde todo su sentido y eficacia toda vez que no se puede
continuar con el mismo al haberse conciliado los hechos de tal
querella, en tal sentido no le esta dado al funcionario judicial
sostener una tesis ambigua, que plantea dos hechos diferentes, que
no aparecen determinados en el plenario y que tornan la aludida
resolución que calificó el mérito del sumario, en una resolución de
tipo anfibológico dentro del marco de los cargos que se hacen en la
aludida resolución, no obstante tratarse de delito querellable que se
desarrolla de acuerdo a lo pretendido o planteado en la querella.

10. Como bien se aprecia en el plenario los hechos que son materia
de calificación tiene un momento bien determinado., pues se refiere
a que desde el nacimiento de la niña hasta la fecha de la denuncia
penal el prenombrado se ha sustraído de la obligación alimentaria;
si esto es cierto lo propuesto por la quejosa ante el juzgado ........
civil de ........, se basa en el mismo periodo, lo que no lleva a
concluir señor Fiscal, que en ningún momento se haya separado el
hecho fáctico temporo espacial, y teniendo en cuenta la reiterada
jurisprudencia al respecto clara en manifestar:
“Hay que tener en cuenta, como lo ha sostenido esta sala de
la Corte, que este ilícito de inasistencia familiar se prolonga
en su consumación en el tiempo lo que indica que se sigue
cometiendo mientras persiste esta situación anómala que lo
tipifica”(Magistrado Ponente ALVARO LUNA GOMEZ
AGOSTO 28/80).

11. Si bien es cierto el ilícito en comento tuvo sus orígenes desde el

nacimiento de la menor ................................., hasta el momento
que por vía judicial se ordenó el embargo del salario en las
proporciones fijadas,(un sólo momento), no tiene por que el
funcionario calificador dividir dos momentos que no existen ni en la
denuncia penal ni en la demanda civil que cursa en el
juzgado ............de ............. Pues bien el proveído impugnado narra
unos hechos en la siguiente forma:

“................................., nació el ............. y es hija de los

señores ................................. y ................................., quien
incumplió la obligación legal y moral de colaborar en la
asistencia de su menor hija, DESDE HACE ALGÚN TIEMPO
por lo cual se formuló la querella que dio origen a esta
actuación”.

11. Sólo a partir de un nuevo incumplimiento, recomenzaría el

ilícito, así lo ha sostenido la honorable Corte Suprema de Justicia
cuando afirmó:

“Como bien lo anota la delegada, compartió la opinión de un

sector respetable de la Doctrina que señalaba que el ilícito
de inasistencia alimentaria era de carácter permanente por
cuanto se está cometiendo mientras no se ejecute la acción
debida, dependiendo del culpable para hacer cesar ese
estado de permanencia, llevando a cabo la conducta a que
está obligado, empero, esa situación se interrumpe por
medio de una sentencia ejecutoriada en que se reconoce la
existencia del delito, la responsabilidad del obligado y se le
impone una pena, si a partir de la ejecutoria de esta
sentencia el obligado sigue incumpliendo su obligación
recomienza el ilícito hasta que se cumpla o se produce una
nueva sentencia. (Magistrado LUIS E. ROMERO SOTO,
agosto23/79. Concordante con el art. 265 del C.P.).

En otra decisión la Honorable Corte Suprema Sostuvo:

“De otra parte, como el de inasistencia alimentaría en un

delito de carácter permanente y de tracto sucesivo en
cuanto su proceso consumativo, que comienza con el
incumplimiento de la primera mesada debida, se prolonga
durante todo el tiempo de la omisión, (Magistrado ponente
DR. ALFONSO REYES ECHANDIA, enero 18/83) ”.

12. Señor Fiscal, al tenor de la decantada jurisprudencia, debe

entenderse que el incumplimiento de la primera mesada debida
llega hasta la audiencia de conciliación o hasta la sentencia
ejecutoriada, y en el evento de incumplirse el acuerdo conciliatorio,
o lo decidido mediante sentencia, se tiene que iniciar nuevamente
acción penal o civil, según lo determine la parte perjudicada o
QUERELLANTE en un proceso penal.

13. En el caso presente, tenemos que existe la aludida acción penal

y una acción civil en forma concomitante, sobre un mismo hecho
fáctico bien determinado, tanto en el proceso penal como civil, unos
mismos sujetos procésales y un mismo incumplimiento de las
mesadas debidas.
Además de la reiterada jurisprudencia, y posición de la Doctrina
respecto del tipo penal en comento, se tiene que este tipo de
obligación que nacen de la ley, es de tracto sucesivo y se encuentra
determinando en el tiempo el nacimiento de las obligaciones.
14. En lo que concierne a la apoderada de la parte civil, al haber
faltado a la verdad procesal a que esta obligada, situación que
puede atribuirse a su poca preparación jurídica, toda vez que se
encuentra culminando su carrera profesional en Derecho,
observamos que se ha quebrantado la norma procesal, prevista en
el artículo 46 que dice (Artículo 48 de la Ley 600 del año 2000):
“ Num 7... la declaración jurada de no haber promovido
proceso ante la jurisdicción civil, encaminada a obtener la
reparación de los daños y perjuicios ocasionados con el
hecho punible“.
Lo que da lugar al RECHAZO de la demanda de parte civil de
conformidad al artículo 50 del C. de P. P. (Artículo 52 de la Ley 600
del año 2000):
“cuando se demuestre que se ha promovido independiente
la acción civil”.
 PETICIONES
Por las anteriores consideraciones, solicito, respetuosamente al
señor Fiscal:
PRIMERO: Se REVOQUE la resolución impugnada y en su defecto
se DECRETE la PRECLUSIÓN DE LA INSTRUCCIÓN dentro de la
presente radicación, de conformidad al artículo 439 del C. de P.P.
SEGUNDO: En el evento de no despacharse favorablemente tal
pedimento, me permito sustentar en los mismos términos el recurso
de APELACIÓN , propuesto como subsidiario.

Recibiré notificaciones en la Calle............No...........de la ciudad

de...................Teléfono No....................

Atentamente,

...................................................
C. C. No...............de..................
T. P. No.............del C. S. de la J.